不服劳动仲裁民事起诉状

2024-05-24

不服劳动仲裁民事起诉状(精选13篇)

篇1:不服劳动仲裁民事起诉状

上诉人:XXX按摩中心

地址:XXX

执行事务合伙人:XXX 企业组织代码号:XXX 被上诉人:XXX,住XXX,公民身份号码为XXX

上诉人XXX按摩中心因不服XXX第二人民法院作出的XXX号民事判决,现依法提起上诉。上诉的请求和事实理由如下:

上诉请求:

1、请求撤销XXX号民事判决,并依法改判;

2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。

事实和理由:

被上诉人属于自行离职,一审判决认定事实及适用法律错误,上诉人不应该支付被上诉人因解除劳动合同的经济补偿金。

一、被上诉人的离职属于自行离职。

被诉人于1月30日向上诉人寄被迫解除劳动合同通知书于次日就不再上班,并声称于201月31日与上诉人解除劳动关系。上诉人收到被上诉人的通知书后作出了相应的批示,允许被上诉人于年2月28日办理辞职手续。上诉人于被上诉人2015年2月1日没有上班的情况下贴出公告,通知被上诉人若三日内不上班即视为自离,但被上诉人一直没有上班。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定:劳动

者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。被上诉人并不是提前一个月书面通知上诉人解除劳动合同,因此被上诉人的离职属于自行离职。

二、一审判决认定被上诉人的月平均工资金额为5943.98元属于认定错误,且无法律依据。

《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定第三款:本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。

本案中,被上诉人主张的平均工资为8000元。上诉人主张被上诉人的平均工资为其离职前十二个月的平均工资,即5723元。上诉人并提供了被上诉人12月至2015年1月期间每月应发的工资为3371元、7834元、3411元、5137元、4967元、5970元、4604元、6395元、6856元、6635元、5665元、6144元、5820元、4696元。故被上诉人的平均工资英认定为5723元。

而法院却根据上诉人提交的1月至月工资表记载程佳音该期间应发工资数额,提除了未满勤的月份(即年2月、2014年6月、2014年11月)的工资数额,计算出被上诉人的月平均工资为6142.11元,进而酌定被上诉人的.工资为5943.98元(6142.11÷31天×30天)。故法院的认定错误并不符合法律规定。

三、一审判决上诉人应向被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金属于运用法律错误,上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条的规定,用人单位未依法购买社保,劳动者可以解除劳动合同,须提前三十日以书面的形式通知用人单位。

本案中,被上诉人以上诉人未依法为其参保通过邮政快递的方式向被申请人送达“迫使解除劳动关系通知书”,但上诉人未按上述法律规定提前三十日书面向上诉人提出解除劳动关系,被上诉人的上述行为明显不符合上述法律规定的行为,乃属于主动解除与上诉人的劳动关系,根据《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(劳动部[]354号)第二十点规定,对于劳动者主动提出解除与用人单位的劳动关系,用人单位可以不支付经济补偿金。

而原审判决是仅仅依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定,而认定被上诉人因上诉人没给其买社保而被迫与上诉人解除合同,判令上诉人向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。但一审判决忽略了劳动合同法第三十七条规定的“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同”。故一审判决忽略了劳动合同法第三十七条规定,属于适用法律错误。

综上所述,一审法院认定事实不清,适用法律错误,故请求二审法院在充分查清事实的基础上,依法纠正一审中的错误判决,以维护上诉人的合法权益。

此致

XXX市中级人民法院

上诉人:XXX

法定代表人:

日期:

篇2:不服劳动仲裁民事起诉状

住址:

被告:某某有限公司

住所地:

法定代表人:

职务:

被告:济南办事处

住所地:

负责人: 职务:

原告因于被告劳动争议一案,不服济南市xxxx劳动争议仲裁委员会[济xx劳仲案字第xx号仲裁裁决书],特向贵院提起民事诉讼。

诉讼请求

1、请求判令被告支付xxx年3月24日至xxx年2月原告垫付的社会保险费xx元;

2、 请求判令被告向原告支付被告单方面解除劳动合同的经济补偿金元;

3、 请求判令被告向原告支付因未与原告签订劳动合同的双倍工资元。

事实与理由

原告在xx年x月x日向xxxx劳动争议仲裁委员会提起仲裁,济南市xxxx劳动仲裁委员会做出[ ]济xx劳仲案字第xx号裁决。原告认为该裁决认定事实错误,裁决不符合法律的规定,有失公平、公正,理由如下:

一、被告应当支付原告为其垫付的社会保险费元是合法有据的。被告在仲裁中承认,原告在该单位工作期间的所有保险费都是原告自己缴纳的,保险费给原告报销过一部分,由此可见,被告叫原告自己缴纳保险费是事实,根据社会保险法以及劳动合同法等有关规定,单位为员工缴纳单位应当承担部分的保险费是用人单位应尽的法定义务,任何时候用人单位都不得免除,用人单位叫劳动者自己缴纳保险是违法的,被告应当支付原告为单位垫付的保险费。

二、仲裁裁决原告主张的经济补偿的请求不予支持是错误的。被告已经在xxx年xx月xxx日在没有出具书面的辞退通知书的情况下,就明确表明不让原告去上班,,原告不得不交接工作,不再上班,而且被告当即就把原告的工资结清。根据法律的规定被告单方面辞退原告,应当支付经济补偿金。

三、没签订劳动合同是事实,仲裁裁决也予以认可,根据法律规定应当支付原告双倍工资。

综上所述,原告的请求合法有据,请求贵院予以支持,判如所请。

此致

人民法院

起诉人:

篇3:不服劳动仲裁民事起诉状

民事诉讼本是以私人资格发生的诉讼, 以保护私人利益为目的。然而随着科学技术的进步与社会经济的发展, 社会生产的规模化日益加剧, 经济关系也不断趋于垄断化和国际化。这些必然使得某些集团的行为在一定程度上会影响到社会的公共利益。当公共利益受到损害时, 由一定的主体提出诉讼请求, 由法院通过诉讼程序进行审判以维护公共利益的制度就是民事公益诉讼。

民事公益诉讼的目的是保护公共利益, 通过诉讼程序设计, 鼓励公众关注公共利益的保护和监督, 把侵犯公共利益的违法行为提交司法审判, 通过纠正、制裁, 使公共利益得到充分保护。[1]在民事公益诉讼中, 通过司法积极能动的介入、法官充分发挥其社会认知, 平衡价值冲突、利益冲突与社会冲突;通过及时、合理、有效地纠正侵犯公共利益的行为, 化解社会矛盾, 维护社会秩序, 最终实现社会的公平与正义。[2]民事公益诉讼还能发挥有效的监督作用, 保证法律的正确实施。赋予各种社会成员以监督权的公益诉讼将涉及公益的法律实施置于全社会的监督之下, 保证法律制度得到普遍遵守。

检察机关的性质和功能虽然在不同国家和地区中存在着不同的看法和规定, 但是普遍认为检察机关具有积极维护社会公益的职责。在刑事诉讼领域, 检察机关作为公诉人代表国家进行刑事追诉, 是因为犯罪行为侵害的客体不仅包括刑事被害人的利益, 还侵害了国家利益, 扰乱了公共秩序, 损害了公共利益。检察制度的起源可追溯至十几世纪法国的国王代理人制度, 法国的国王代理人可以代表国王参加民事诉讼, 对损害国王利益的人提出赔偿要求。检察机关是为了维护公共利益而设立的, 其与生俱来的公共性特征决定了它是公共利益的代表。我国检察机关还是国家的法律监督机关, 是国家和社会公共利益的代表。法律监督是检察机关根据宪法授权, 依法行使检察权, 保障国家法律统一、正确实施的专门性活动。检察机关进行法律监督, 既可以通过诉讼的方式进行, 也可以通过非诉讼的方式进行。其中, 在民事诉讼领域, 《民事诉讼法》第十四条规定:“人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。”这条规定确立了我国“民事检察监督原则”, 确定了检察机关在民事诉讼中的监督者地位。

检察机关的公共性及其法律监督者的地位, 是检察机关在现有法律框架下发挥能动作用, 积极介入民事公益诉讼的基础。由检察机关介入民事公益诉讼对于保护社会公共利益是行之有效的方式。

二、检察机关以督促起诉方式介入民事公益诉讼

(一) 督促起诉符合法律

督促起诉是指检察机关发现社会公共利益受到损害, 但负有社会管理、公共服务、公益维护等法定公法义务的机关、组织不履行或怠于履行职责时, 检察机关督促其通过提起民事诉讼维护社会公共利益的做法和制度。[3]督促起诉是检察机关在现有法律框架下介入民事公益诉讼的一种制度创新, 它的法律基础是《民事诉讼法》第十四条:人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。同时《民事诉讼法》第十五条规定:“机关、社会团体、企事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为, 可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。”这也为检察机关创新督促起诉制度提供了法律依据。从法理上讲, 检察机关是国家的法律监督机关, 其享有的法律监督权应当包括监督国家机关或国有单位法律活动的权力;当负有维护国家或社会公共利益职责的有关机关或单位不履行职责时, 检察机关当然有权督促其履行职责, 包括督促其提起民事公益诉讼。[4]检察机关督促起诉的实质是检察建议, 检察建议是检察机关履行法律监督职能, 向有关单位正式提出意见与建议促使其积极履行职责, 以维护国家、社会利益和公民合法权益的有效形式之一。

(二) 督促起诉更具有优势性

检察机关为维护国家和社会公共利益而介入民事公益诉讼可以采用多种方式, 如直接提起诉讼、支持起诉以及督促起诉。相较于其他介入民事公益诉讼的方式, 检察机关督促起诉更具有优势性。

首先, 检察机关直接提起公益诉讼没有明确的法律规定, 在法理上受到比较多的质疑;实践中由于各家法院及检察院的理解不同, 对检察机关直接提起的诉讼存在不同的处理。另外, 检察机关直接起诉是否会造成法律监督者的角色和原告的角色相冲突, 是否会导致民事诉讼角色分配的基本格局构成陷入逻辑上的悖论、弱化民事诉讼权利义务对等原则等存在着巨大的争议。

其次, 检察机关支持起诉主要是指针对当事人不能起诉的情况支持起诉。由于维护公共利益和原告的利益往往难以完全重合, 检察机关支持起诉的启动相当困难。而且在支持相关主体进行民事诉讼的过程中, 由于缺少法律可操作性的规定, 检察机关始终处于被动的状态, 检察机关在具体诉讼中的法律地位也处于不明确的状态。

再次, 检察机关直接提起民事公益诉讼, 势必为诉辩、举证、质证投入大量的成本和资源, 这些资源的消耗最终会外化为社会成本, 从而增加社会的负担。因此督促起诉在监督公共权力、维护国家和社会公共利益方面可以实现成本最小化、效益最大化, 实属公力救济的上策。[5]督促起诉简便易行, 检察机关的工作量小, 大大节省了检察机关的司法资源。

最后, 检察机关督促起诉更符合我国检察机关的职能定位, 更符合现代国家职能分工的要求。检察机关应当优先考虑将起诉职责给予维护国家和社会公共利益的其它国家行政职能机关或者单位, 只能在个别情况下, 没有人起诉、也没有可以督促起诉的对象时才能以自己的名义提起诉讼。

三、司法实践中督促起诉权的运行

(一) 上海市青浦区人民检察院督促起诉案例[6]

2010年4月, 被告人顾某在青浦注册成立上海XX贸易有限公司, 主要对外销售化工产品及原料、机电产品、建筑材料、五金交电、润滑油, 同时顾某也非法经营销售柴油等燃料油。2011年4月11日上午, 被告人顾某在明知可能会对环境产生污染的情况下, 将收购来的废油中不能再使用的残液先用水稀释, 再抽到油罐车中, 随后把油罐车里的废油残液全部倾倒在自己工厂的空地上, 用水不断冲洗。废油残液排入淀浦河, 造成了重大环境污染事故。经物价部门鉴定, 该重大环境污染事故造成直接经济损失共计人民币38万余元。青浦区检察院以涉嫌重大环境污染罪对被告人顾某提起公诉。被告人顾某犯污染环境罪被法院判处有期徒刑一年, 罚金人民币十万元。

该案刑事判决后, 青浦区检察院发现, 顾某污染环境案造成了公共财产损失38万余元, 但是相关受损单位并未提起民事诉讼。青浦区检察院决定以此案为契机, 开展督促起诉。检察官经审查发现, 在本案涉及刑事部分的物价鉴定报告中, 只对被告人顾某造成的38万余元的损失进行了核定, 缺乏具体的费用明细及各受害单位遭受实际损失的内容。为了查清涉案单位的具体损失数额, 青浦区检察院检察官通过大量的走访、调查和计算, 为开展督促起诉收集了详实的证据材料。

最终上海市堤防 (泵闸) 设施管理处、青浦区河道水闸管理所、青浦区朱家角镇环境卫生管理所三家单位成为青浦区检察院首批督促起诉的单位。青浦区检察院也向这三家单位制发了督促起诉的检察建议书, 建议他们积极对顾某提起民事诉讼, 追究其环境污染的民事责任。2011年9月27日, 青浦区河道水闸管理所收到检察建议后, 率先向青浦区人民法院提起了民事诉讼, 要求被告顾某赔偿相关公共财产损失。由于考虑到顾某尚在服刑期间的状况, 最终双方愿意以调解方式结案, 顾某赔偿青浦区河道水闸管理所3万元。随后, 另外两家单位也相继提起民事诉讼, 要求顾某承担环境污染责任。在法庭上, 顾某主动承认错误, 并表示愿意积极赔偿其造成的损失。最终, 顾某同意赔付两家单位9400余元。

(二) 浙江省海宁市人民检察院督促起诉案例[7]

2007年, 浙江省海宁市人民检察院干警在走访该市国土局时偶然获悉, 几年前浙江省某房地产集团有限公司和该市国土局签订了土地使用权出让合同, 合同约定该公司应付土地出让金八千余万元, 合同到期后房地产公司却以各种借口拖欠土地出让金。

检察官在调查中发现, 这些年来该房地产公司效益不错, 所建商品房已大部分售出, 完全有能力偿债, 属于典型的恶意拖欠。经全面调查取证, 海宁市检察院向该市国土局发出《督促起诉通知书》, 该局立即采纳了检察院的“督促起诉建议”。房地产公司发现这次国土局是动真格的了, 马上提出了和解。就这样, 流失的八千余万元的土地出让金和一千四百余万元的滞纳金被成功追回。

(三) 浙江省宁海县人民检察院督促起诉案例[8]

2006年9月, 宁海县检察院在办理一起民事申诉案件时, 发现个体工商户王某于2004年1月至2006年1月, 租赁了宁海县新世纪购物中心的房屋, 然而租赁费却久拖不付, 已累计拖欠44万余元。经查, 这些房屋归宁海县资产经营管理有限公司管理, 宁海县检察院及时向其发送督促起诉书, 建议该公司尽快向法院起诉, 以免国有资产流失。收到督促起诉书后, 该公司马上聘请律师, 并向法院提交了诉状。2006年11月20日, 在法官的主持下, 双方当事人自愿达成协议, 王某同意支付拖欠的44万余元租赁费, 并约定在2007年2月底前分期付清。春节前夕, 王某将最后一笔房租交到了宁海县资产经营管理有限公司。

四、督促起诉权的效力完善

督促起诉, 形式上是检察机关为保护公益所作的决定。但从效力上看, 它属于检察建议, 是一种软约束。有关机关或单位经检察机关督促起诉后, 仍然不履行或怠于履行其维护国家和社会公共利益的职责的情形屡见不鲜。为了保障督促起诉的效力, 必须建立相应的保障措施。一方面, 有关机关或单位经督促起诉后, 仍然不履行或怠于履行其职责的, 其背后往往还隐藏着违法违纪情况。对于国家机关怠于行使职权, 涉及贪污贿赂或者滥用职权、玩忽职守等犯罪的, 检察机关应当对相关责任人展开立案侦查;对于非国家机关涉及商业犯罪或者滥用职权、玩忽职守造成损害的, 检察机关应当将有关线索移送有关侦查机关立案侦查。如果存在违法违纪行为尚未构成犯罪的, 检察机关应当提出相关意见移送纪检监察机关处理。另一方面, 可以赋予检察机关通过直接提起民事公益诉讼以保护国家和社会公共利益的权力。检察机关督促起诉后, 有关机关或单位仍然不履行职责的, 国家和社会公共利益遭受的现实损害仍然继续存在, 检察机关应当具体提起民事公益诉讼的权力。

摘要:检察机关是公共利益的代表和维护者, 由其介入民事公益诉讼对于维护国家和社会公共利益是必要的。但检察机关介入民事公益诉讼也应当从我国检察机关的定位、检察权的属性出发, 寻求最符合其身份与地位和最有利于实际操作的介入方式。督促起诉方式是检察实践中正在探索的一种新的检察监督方式, 其有效地维护了公益。督促起诉比起检察机关直接起诉、支持起诉等其他介入民事公益诉讼方式, 具有快捷、经济、理论争议少等优势, 但也存在着督促效力软弱、督促效果不佳的短板。需要对此进行完善, 建立与完善相应的保障机制。

关键词:民事公益诉讼,检察监督,督促起诉

参考文献

[1]李卓.公益诉讼与社会公正[M].北京:法律出版社, 2010:41.

[2]李卓.公益诉讼与社会公正[M].北京:法律出版社, 2010:47.

[3]张步洪.构建民事督促起诉制度的基本问题[J].人民检察, 2010 (14) .

[4]潘剑锋.民事督促起诉的必要性和可行性[N].检察日报, 2007-11-15.

[5]傅国云.论民事督促起诉[J].浙江大学学报 (人文社会科学版) , 2008.1.

[6]此案例情况是在上海市松江区人民检察院调研时获得[Z].

[7]此案例是在浙江省嘉兴市人民检察院调研时获得[Z].

篇4:不服劳动仲裁民事起诉状

关键词:非终局裁决;终局裁决;撤销;执行回转;公平

人力资源和社会保障部发布的2010年至2014年度《人力资源和社会保障事业发展统计公报》显示,2010年至2014年期间,全年各级劳动人事争议调解组织和仲裁机构共受理劳动人事争议案件分别为128.7万件、131.5万件、140.3万件、149.7万件、155.9万件。最高人民法院统计,全国法院2008年新收一审劳动争议案件29.55万件,2009年新收31.86万件,此后,2010至2014年新收均在30万件左右。对比这两组数据,笔者认为,大量的劳动人事争议案件在劳动仲裁程序终结后,没有进入法院的审判程序。如果这些劳动仲裁案件的裁决在十五日起诉期限或者三十日申请撤销期限届满后,仲裁委员会或者当事人发现确有错误,该如何处理?现行法律规定的救济途径又是怎样的呢?

一、现行救济途径与评析

(一)关于非终局裁决

现行有效的法律、行政法规、部门规章,对于不服生效的非终局裁决,尚未规定救济途径。能够在全国范围内适用的规范性法律文件,只有一部司法解释,即《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2001〕14号)(以下简称《劳动法解释(一)》)。《劳动法解释(一)》第二十一条规定:“当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书,被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一,并经审查核实的,人民法院可以根据《民事诉讼法》第二百一十七条之规定,裁定不予执行:(一)裁决的事项不属于劳动争议仲裁范围,或者劳动争议仲裁机构无权仲裁的;(二)适用法律确有错误的;(三)仲裁员仲裁该案时,有徇私舞弊、枉法裁决行为的;(四)人民法院认定执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的。人民法院在不予执行的裁定书中,应当告知当事人在收到裁定书之次日起三十日内,可以就该劳动争议事项向人民法院起诉。”但该司法解释规定的仅是执行程序中的异议权。

一些地方性法规、地方政府规章虽然规定了救济途径,但没有区分终局裁决和非终局裁决。如《宁波市劳动争议处理条例》第二十八条规定:“劳动争议仲裁委员会主任对本仲裁委员会已经发生法律效力的裁决书,发现确有错误,需要重新处理的,应提交本仲裁委员会决定。”《湖北省企业劳动争议处理实施办法》第四十三条规定:“仲裁委员会主任发现本委员会制作的调解书和裁决书确有错误,需重新处理的,应当提交本仲裁委员会讨论决定;上级仲裁委员会发现下级仲裁委员会已经发生法律效力的调解书和裁决书确有错误,需重新处理的,可指令下级仲裁委员会重新处理。重新处理的劳动争议,应当另行组成仲裁庭,并在组成仲裁庭之日起30日内处理结束。”《重庆市劳动争议调解仲裁办法》第五十四条规定:“劳动争议仲裁委员会在1年内发现其作出的生效裁决有下列情形之一的,应当撤销裁决重新审理:(一)有新的证据,足以推翻原裁决的;(二)裁决所根据的证据是伪造的;(三)裁决适用法律确有错误的;(四)认定事实确有错误,导致处理结果错误的;(五)仲裁庭违反法定程序,可能影响案件公正裁决的;(六)仲裁员在审理该案件时有索贿受贿、徇私舞弊或者枉法裁决的。”《广东省企业劳动争议处理实施办法》第五十条规定:“各級仲裁委员会主任对本委员会已发生法律效力的裁决书,经发现确有错误,需要重新处理的,应提交本仲裁委员会决定。上级仲裁委员会对下级仲裁委员会已经发生法律效力的裁决书,经发现确有错误,需要重新处理的,可指令下级仲裁委员会重新作出处理。决定重新处理的争议,由仲裁委员会做出决定书宣布原裁决无效,终止原裁决的执行。决定书由仲裁委员会主任署名,加盖仲裁委员会印章。仲裁委员会应自宣布原裁决无效之日起7日内另行组成仲裁庭。仲裁庭不得采取简易形式。仲裁庭再次处理劳动争议案件,应当自组成仲裁庭之日起30日内结案。”《江苏省企业劳动争议处理办法》第三十五条规定:“当事人对已经发生法律效力的裁决,认为确有错误的,可以在裁决发生法律效力后6个月内向原仲裁委员会申诉。是否受理,由接到申诉的仲裁委员会决定。仲裁委员会成员对本仲裁委员会已经生效的裁决,发现确有错误需要重新处理的,提交仲裁委员会讨论决定。上级仲裁委员会对下级仲裁委员会已经发生法律效力的裁决,发现确有错误的,有权指令下级仲裁委员会重新处理。决定重新处理的争议,应当由仲裁委员会制发仲裁决定书中止原裁决的执行,重新组成仲裁庭审理。”《山东省实施〈中华人民共和国企业劳动争议处理条例〉办法》第二十二条:“上级仲裁委员会发现下级仲裁委员会发生法律效力的裁决确有错误的,可建议原仲裁机关重新处理。重新处理期间,裁定中止原裁决的执行。新裁决宣布后,原裁决即为撤销。”

除此之外,这些地方规定还存在以下四个方面的不足。一是效力层次低,均是地方性法规和地方政府规章。二是滞后且缺乏上位法依据。截止2015年8月31日,除了重庆市、辽宁省鞍山市在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(以下简称劳动争议调解仲裁法)实施后制定了新的规定外,其他地方性法规、地方政府规章的上位法依据均是已经废止的《企业劳动争议处理条例》。三是救济途径不一致。有的规定了仲裁委自身纠错,如宁波市;有的规定了上级仲裁委员会对下级仲裁委员会的监督,如湖北省;有的规定了当事人申诉的权利,如江苏省。四是不能与民事执行制度有效衔接。《中华人民共和国民事诉讼法》(2012年修正,以下简称民事诉讼法)第二百三十三条规定:“执行完毕后,据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误,被人民法院撤销的,对已被执行的财产,人民法院应当作出裁定,责令取得财产的人返还;拒不返还的,强制执行。”由此可见,执行完毕后,据以执行的其他法律文书确有错误,只有被人民法院撤销的,才能执行回转。但如果执行完毕后,据以执行的劳动仲裁裁决,不是被人民法院撤销而是被劳动争议仲裁委员会撤销,能否执行回转,法律尚未规定。此外,截止2015年8月31日,只有湖北、重庆、广东、浙江、江苏、湖南、宁夏、青海、山东、山西、河北、甘肃12个省(自治区、直辖市)在政府规章中规定了救济措施,其他地方则没有规定。在中华人民共和国法域内,公民的救济权利出现如此大的差异,不符合全面推进依法治国的要求。

(二)关于终局裁决

对于终局裁决,如前所述,当事人除了可以根据《劳动法解释(一)》在执行过程中提出异议外,劳动争议调解仲裁法赋予了劳动者提起诉讼、用人单位申请撤销的权利。即劳动者可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼;用人单位可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销。笔者认为,法律如此规定值得商榷。首先,不符合一事不再理的原则。既然终局裁决一旦做出就是生效的,那就说明当事人之间的争议已经得到了最终处理,当事人将同一纠纷再向人民法院起诉的,人民法院应当不予受理,除非该终局裁决被有权机构撤销而失去法律效力。因此,对于终局裁决,当事人如果不服,不论是劳动者还是用人单位都只能先申请撤销。其次,不符合法律面前人人平等的原则。法律不论是赋予劳动者提起诉讼的权利还是赋予用人单位申请撤销的权利,都是为了确保当事人能够对终局裁决提出异议,那么该项异议权的行使期限应该是相同的。但劳动者行使异议权的期限为15日,而用人单位行使异议权期限则为30日,这是不公平的,法律规定至少应当做到形式上的公平,才能保障实质上的公平。

二、完善现行救济途径的建议

对于生效仲裁裁决的救济途径,以法律的形式作出全国统一的规定,其条件是成熟的。

首先,劳动争议调解仲裁法实施之前,在全国范围内有过统一的做法。2009年1月1日废止的《劳动争议仲裁委员会办案规则》第三十四条规定:“各级仲裁委员会主任对本委员会已发生法律效力的裁决书,发现确有错误,需要重新处理的,应提交本仲裁委员会决定。决定重新处理的争议,由仲裁委员会决定终止原裁决的执行。仲裁决定书由仲裁委员会主任署名,加盖仲裁委员会印章。仲裁委员会宣布原仲裁裁决书无效后,应从宣布无效之日起七日内另行组成仲裁庭。仲裁庭再次处理劳动争议案件,应当自组成仲裁庭之日起三十日内结案。”《劳动部关于劳动争议仲裁程序问题的复函》(劳部发〔1996〕237号):“……劳动争议仲裁委员会制作的调解书被人民法院裁定不予执行,或者当事人对已经发生法律效力的调解书提出证据证明其调整违反自愿原则,或者其调解协议的内容违反法律的,当事人可再次向作出调解协议的劳动争议仲裁委员会申请仲裁,经劳动争议仲裁委员会审查属实的,应按照《劳动争议仲裁委员会办案规则》第34条规定的监督程序重新处理。二、关于上级劳动争议仲裁委员会指导、监督下级劳动争议仲裁委员会工作的问题。目前,一些省、自治区、直辖市人民政府在制定《企业劳动争议处理条例》实施办法时,规定了上级劳动争议仲裁委员会指导、监督下级劳动争议仲裁委员会的工作。我们认为这一规定与《企业劳动争议处理条例》和《劳动争议仲裁委员会办案规则》的精神并不抵触,当地的各级劳动争议仲裁委员会可按其规定执行。”

其次,如前所述,一些地方性法规、地方政府规章也赋予了当事人不服生效仲裁裁决救济途径。因此,可以综合过去的统一规定以及现行的地方规定,对劳动争议调解仲裁法律制度作出如下完善。

(一)赋予当事人更多的撤销申请权,并规范撤销权的行使

前已列举,目前规定了救济途径的地方性法规、地方政府规章都局限于仲裁委员会自身的纠错,鲜有赋予当事人申请撤销的权利。但是为了避免劳资关系长期处于不稳定状态,对当事人申请撤销的期限应当加以限制。可以在修改劳动争议调解仲裁法时规定:“当事人对已经发生法律效力的仲裁裁决,认为有错误的,可以申請撤销。当事人申请撤销,应当在裁决发生法律效力后6个月内提出。”这里的仲裁裁决不仅包括终局裁决,也包括生效的非终局裁决。

撤销裁决的权力应当由人民法院且只能是中级人民法院统一行使。理由有两点。首先,民事诉讼法规定,生效法律文书的强制执行权在人民法院,据以执行的法律文书只有被人民法院撤销才能执行回转。其次,劳动争议调解仲裁法也赋予了中级人民法院撤销劳动仲裁裁决的权力。为了贯彻《中华人民共和国立法法》第八条的规定,保障法律规定的统一,维护法律文书的严肃性,应当废止一些地方性法规、地方政府规章中关于劳动争议仲裁委员会自行撤销仲裁裁决的规定。因此,可以在修改劳动争议调解仲裁法规定:“已经发生法律效力的仲裁裁决由作出该裁决的劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院撤销。”

如果确需保留仲裁委员会自身纠错的权力,可以规定:“各级仲裁委员会主任对本委员会已发生法律效力的裁决书,发现确有错误,认为需要重新处理的,应提交本仲裁委员会决定。决定重新处理的,仲裁委员会应当裁定撤销仲裁裁决,并在三日内将裁定内容告知当事人。仲裁委员会应当自裁定撤销之日起三十日重新处理完毕。被撤销的仲裁裁决已经执行完毕的,由人民法院根据民事诉讼法的有关规定进行处理”。

(二)仲裁调解书违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,也应当允许当事人申请撤销

现行劳动劳动争议调解仲裁法第四十二条第二款规定:“调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书。”协议遵循的是平等自愿、协商一致的基本原则,而且协议内容不得违反法律的规定,否则协议就是可撤销的、甚至是无效的。2012年修改的民事诉讼法(第二百零一条规定:“当事人对已经发生法律效力的调解书,提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。经人民法院审查属实的,应当再审。”),就体现了该项原则。因此,如果当事人提出证据证明仲裁调解违反自愿原则或者仲裁调解协议的内容违反法律的,当然可以申请撤销仲裁调解书。申请撤销的期限以及受理申请的人民法院,应当与申请撤销仲裁裁决保持一致。

参考文献:

[1](美)E·博登海默:《法理学——法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版.

[2](美)罗纳德·德沃金:《认真对待权利》,信春鹰、吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版.

作者简介:

篇5:不服劳动仲裁民事起诉状

原告 :庄兴元,男,汉族,生于 1956年 3 月 6 日 原工作单位:随州职业技术学院

住址:曾都区亚通社区 32号 406室,电话:*** 被告 :随州职业技术学院,法定代表人:陈杰峰,男,院长 地址:随州市迎宾大道 38号,人事处电话:3809886 原告与被告劳动争议一案, 因不服随州市劳动人事争议仲裁 委员会随劳人仲案字 [2015]4号仲裁裁决,特向贵院提起诉讼。诉讼请求 :

一、判令被告向原告支付经济补偿 24213元;

二、判令被告补缴原告 2004年 9月-2015年 1月养老保险;

三、判令被告补发原告 2008年 3月-2011年 12月的固定工 资,每月 300元,合计 13800元;

四、判令被告支付原告 2011年-2015年监考费 1660元;

五、本案诉讼费由被告承担。事实与理由 : 原告自 2004年 9月到被告下属单位机电系(现更名为汽车 与机电工程学院代课,每月 300元固定工资,福利是正式教师 的一半,每课时 20元,被告承诺一年后签劳动合同,缴纳社会 保险。一年后每课时 22元,两项承诺没有兑现。当时事业单位 保险局答复“只能给正式工上保险”,原告要求到曾都区社会保 险局上保险、签劳动合同,院领导说,以后慢慢解决。

2008年 2月被告出台《外聘教师管理暂行规定》,将原告 定义为非全日制用工,取消固定工资和福利,每课时 26元。针 对这个单方面改变用工性质降低劳动报酬的规定, 原告多次找系 领导协商,提出两个要求:一是必须符合《劳动合同法》中非全

日制用工规定:“劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日” , “每周工作时间累计不超过二十四小时”;二是劳动报酬不能降 低。2008年 6月 30日,系领导召集外聘教师开会:“外聘教师 待遇下降,已经向院领导反映,提出两个建议方案:一是在每课 时 26元基础上恢复每月 300元底薪;二是不要底薪,每课时 36元,暂时不会落实,等待院领导决定”。2009年 6月 1日,系 领导召集外聘教师座谈, 听取了外聘教师对劳动报酬的要求。直 到 2012年,每课时 36.3元,没有补发 2008年-2011年劳动报 酬降低的部分,原告曾多次向系领导提出要求。另一方面,非全 日制用工的条件一直不具备:仍然是按月发工资, 2009年 12月 7日-31日,派原告到楚威车桥公司城南工厂实践, 2014年 3月 23日-28日, 派原告到十堰带学生实习, 每周工作时间都是超过 24小时,所以,原告一直要求与被告签订全日制用工劳动合同。2014年 2-6月工资, 6月 27日支付 7500元, 9月 28日支 付 7940元。因为拖欠工资, 2014年 10月原告向汽车学院领导 提出学期结束后解除劳动合同,达成一致, 12月写了辞职信, 2015年 1月 26日,学期结束,原告与被告解除劳动合同。

2014年 11月,原告到市劳动监察支队起诉被告, 12月,双 方就经济补偿达成口头协议,被告没有按期支付。2015年 2月, 原告到随州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,被驳回。不是非全日制用工的理由 :一.2004年的聘书(见证据 1 , 不是非全日制用工。2002年人事部《关于在事业单位试行人员 聘用制度的意见》不涉及非全日制用工。二.2003年劳动和社会 保障部《关于非全日制用工若干问题的意见》第 1条规定, “用 人单位与非全日制劳动者建立劳动关系, 应当订立劳动合同。劳 动合同一般以书面形式订立。劳动合同期限在一个月以下的, 经 双方协商同意,可以订立口头劳动合同”。因此,即使是非全日 制用工, 2004年也应该签订书面合同,所以,不能因为没签书 面合同认定原告应聘时就属于非全日制用工。被告不与原告签订 合同,是违反《劳动法》的行为,应该对后来产生的劳动争议负 全部责任。三.原告有 77个特殊工作周,每周工作时间超过 24小时:除前面提到的到十堰带学生实习1周(见证据 6 和到楚威 车桥城南工厂实践 4周(见证据 5 外,还有 72整周 CAD 实训课 程(见证据 4 ,课间不休息。四.被告始终是按月发工资(见证据 2。五.没有超过诉讼时效,因为从第一次听到非全日制开始, 就提出了要求,根据《民法通则》

第一百四十条规定:诉讼时效 因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。

请求判令被告向原告支付经济补偿 24213元的理由 :《劳动 合同法》第三十八条,用人单位未及时足额支付劳动报酬,劳动 者可以解除劳动合同;第四十六条, 劳动者依照本法第三十八条 规定解除劳动合同, 用人单位应当向劳动者支付经济补偿。2014年 2月工资, 应该在 3月支付, 直到 6月才支付(见证据 2。2014年 2月-2015年 1月原告工资收入明细:存折到账:7500元, 7940元, 3000元, 2370元, 2100元, 3180元, 960元;6月监考费 410元, 1月监考费 220元,合计 27680元,月平均 2306元。按 照 《劳动合同法》 第四十七条、第九十七条规定, 分段计算:2008年 1月-2015年 1月,补偿 7.5个月;2004年 9月-2007年 12月, 按照 《劳动法》 第二十四条、第二十八条、第九十一条和 《违 反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定,补偿 3个月。合计 10.5个月。2306×10.5=24213元。

请求判令被告补缴原告 2004年 9月-2015年 1月养老保险 的理由 :《劳动合同法》第三条“劳动者享有享受社会保险和福 利的权利”, 《劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依 法参加社会保险,缴纳社会保险费”。

请求判令被告补发原告 2008年 3月-2011年 12月的固定工 资的理由 :2008年以前,原告与被告已经建立了事实上的劳动 合同, 2008年 2月出台《外聘教师管理暂行规定》,单方面变 更用工性质和劳动报酬,是违反《劳动合同法》第三十五条“用

人单位与劳动者协商一致, 可以变更劳动合同约定的内容。变更 劳动合同,应当采用书面形式”规定的;《劳动合同法》第四条 “直接涉及劳动者切身利益的规章制实施过程中, 工会或者职工 认为不适当的, 有权向用人单位提出, 通过协商予以修改完善”;2001年《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问 题的解释》第十三条:“因用人单位作出的减少劳动报酬等决定 而发生的劳动争议,用人单位负举证责任”,不能举证,就属于 克扣工资, 4年之后才改正,这 4年的损失要补偿,按

照 2008年系领导提出的第一个建议方案(见证据 3 ,在每课时 26元基 础上每月补 300元, 46个月, 13800元。

判令被告支付原告 2011年-2015年监考费 1660元的理由 : 2011年 6月监考 5场,阅卷 150份, 294元;2012年 6月监考 8场,阅卷 100份, 390元;2014年 1月监考 9场, 346元, 2014年 6月监考 11场,阅卷 120份, 410元;2015年 1月监考 5场, 阅卷 80份, 220元。合计 1660元。考勤和监考安排表、劳动报 酬发放明细都是被告掌握,应该由被告举证。

恳请法院支持原告的诉讼请求。此致

曾都区人民法院 原告: 2015年 3 月 日 附件 :证据清单。证据清单

篇6:不服劳动仲裁起诉状

地址:+++++++。

法定代表人:李++。

被告:+++,男,汉族, 住所地: 电话:

诉讼请求:

请求法院对深圳市劳动人事争议仲裁委员会深劳人仲案()

++号仲裁裁决书的.错误裁决进行纠正,依法确认原告与被告之间不存

在事实劳动关系。

事实与理由:

被告+++与原告++++股份有限公司劳动争议一案,业已经深圳市劳动人事争议仲裁委员会开庭审理并作出深劳人仲案(2012)++号仲裁裁决书。现原告认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误。事实

与理由如下:

因春运期间公司客运大巴司机人手短缺,1月14日,原告临时雇佣被告+++作为司机出车,因是临时雇佣,而非公司员工,故不用与其签订劳动合同。临时雇佣期间,被告+++与原告之间无管理隶属性和人身依附性,不存在管理与被管理的关系,被告不受原告公司员工纪律和规章制度的约束,其是否每天出车及其出车的趟数是完全由自己决定的,不存在请假与否的问题,而原告是按被告出车趟数向其支付报酬,二者之间完全是按约定提供劳务和支付报酬,被告不享受原告公司员工的任何待遇。原告与被告之间根本不存在构成劳动关系成立的条件,双方之间不是事实劳动关系,而是临时聘用关系。故深圳市劳动人事争议仲裁委员会认定被告与原告之间存在劳动关系实属无稽之谈。

综上所述,深圳市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实,认定的事实与实际情况不符,裁决显失公正。现原告为维护自身合法权益,特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第108条之规定,特向贵院提起民事诉讼,恳请法院判准原告之诉请!

此 致

深圳市罗湖区人民法院

篇7:公司不服劳动仲裁起诉状

公司不服劳动仲裁起诉书

原告:xxxx有限公司

住所: xxxxx厦写字楼

法定代表人:王某

被告:段某,女,汉族,1981年**月**日出生,住址:xxxx**街道****路**号,身份证号码:**********,联系电话:********

原告因工资等争议一案,不服深圳市劳动争议仲裁委员会于*月**日所作的深劳仲案[]2***号裁决,现提出起诉。

诉讼请求:

1、请求法院判决原告无须支付被告4月*日至8月*日休息日、法定节假日的加班工资人民币4***8元及25%的经济补偿金人民币1**5元;

2、请求法院判决原告无须支付被告年终奖人民币60**元;

事实与理由:

深圳市劳动争议仲裁委员会所作的深劳仲案[2008]2***号裁决书的裁决是错误的,缺乏事实和法律依据。

一、裁决要求原告支付被告加班工资及加班工资的计算方法是错误的。被告本属原告的高级管理人员,工作时间自由灵活,由被告自己根据工作需要安排,且原告也与被告签定了不定时工作协议。同时,原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条第二款规定“地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法, 由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案”。而且截止被告辞职的208月*日,广东和深圳市均未相关规定出台。因此,该不定时工作协议应为有效,原告不应支付被告任何加班工资。

二、裁决要求原告向被告支付拖欠加班工资的25%经济补偿金没有法律依据。按照上面所述,根本不存在原告拖欠被告加班费的问题。而且,支付拖欠加班工资经济补偿金,理应适用劳动合同法的规定,而劳动合同法及其实施条例对此均未予以规定。因此,即使存在拖欠加班费的.情形,要求原告向被告支付拖欠加班费的经济补偿金也是没有法律依据的。对此,我国法院已有相应判决。

三、裁决要求原告支付被告终奖没有法律依据。年终奖是由企业根据企业经营状况和员工工作表现而为员工提供的福利,并不是法律的强制规定。因此,只要不违反法律规定和劳动合同的约定,原告完全有权自主决定年终奖的发放范围和发放方式,原告不给已离职的被告发放年终奖并无不当。况且,被告2008年*月离职,原告的年度经营业绩如何还未核算,也不可能核算出每个员工的年终奖的数额,从而也不可能发放年终奖。在职员工一年中发生缺勤都有可能无权享受年终奖,当年离职的员工怎么可能还有权享受当年的年终奖呢?

综上所述,原仲裁裁决是错误的,缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施,维护原告的合法权益,特向贵院提起诉讼,请求依法判决!

此致

xxxxx区人民法院

具状人:xxxxx有限公司

(盖章)

20**年*月*日

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篇8:不服劳动争议起诉状

住所: xx市xx区x路x路x号x大厦写字楼第层

法定代表人:张xx

被告:段xx,女,汉族,xxx年**月**日出生,住址:xx省xx市xx区**街道****路**号,身份证号码:xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx,联系电话:xxxxxxxxxxxxx

原告因工资等争议一案,不服xx市劳动争议仲裁委员会于xxx年*月**日所作的深劳仲案[xxx]2***号裁决,现提出起诉。

诉讼请求:

1、请求法院判决原告无须支付被告xxx年4月*日至xxx年8月*日休息日、法定节假日的加班工资人民币4***8元及25%的经济补偿金人民币1**5元;

2、请求法院判决原告无须支付被告xxx年度年终奖人民币60**元;

事实与理由:

xx市劳动争议仲裁委员会所作的深劳仲案[xxx]2***号裁决书的裁决是错误的,缺乏事实和法律依据。

一、裁决要求原告支付被告加班工资及加班工资的计算方法是错误的。被告本属原告的高级管理人员,工作时间自由灵活,由被告自己根据工作需要安排,且原告也与被告签定了不定时工作协议。同时,原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条第二款规定“地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法, 由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案”。而且截止被告辞职的xxx年8月*日,xx和xx市均未相关规定出台。因此,该不定时工作协议应为有效,原告不应支付被告任何加班工资。

二、裁决要求原告向被告支付拖欠加班工资的25%经济补偿金没有法律依据。按照上面所述,根本不存在原告拖欠被告加班费的问题。而且,支付拖欠加班工资经济补偿金,理应适用劳动合同法的`规定,而劳动合同法及其实施条例对此均未予以规定。因此,即使存在拖欠加班费的情形,要求原告向被告支付拖欠加班费的经济补偿金也是没有法律依据的。对此,我国法院已有相应判决。

三、裁决要求原告支付被告xxx年度年终奖没有法律依据。年终奖是由企业根据企业经营状况和员工工作表现而为员工提供的福利,并不是法律的强制规定。因此,只要不违反法律规定和劳动合同的约定,原告完全有权自主决定年终奖的发放范围和发放方式,原告不给已离职的被告发放年终奖并无不当。况且,被告xxx年*月离职,原告的年度经营业绩如何还未核算,也不可能核算出每个员工的年终奖的数额,从而也不可能发放年终奖。在职员工一年中发生缺勤都有可能无权享受年终奖,当年离职的员工怎么可能还有权享受当年的年终奖呢?

综上所述,原仲裁裁决是错误的,缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施,维护原告的合法权益,特向贵院提起诉讼,请求依法判决!

此致

xx市xx区人民法院

具状人:xx市xx服装有限公司

(盖章)

篇9:不服劳动仲裁起诉书参考

被 告:X X市X X船舶设备有限公司 法定代表人:梅 X 住所:X X市 X X区X X路X X号

原告因与被告关于劳动争议一案不服X X市劳仲案字(xxx)第161号裁决书的裁决,向贵院提起民事诉讼。

诉讼请求

1、依法确认原告和被告之间存在劳动关系。

2、请求人民法院依法判令由被告承担本案的诉讼费用。

事实和理由

xxx年1月12日,原告被招聘到X X市船舶设备有限公司处工作,工种:电焊操作工;月工资2250元。双方年初签订了一年的劳动合同;试用期一个月。(劳动合同正副本均在被告处)。 xxx年9月2日下午4时左右原告在上班时被安排去卸货,在卸货的过程中,梅 X在场指挥,原告在接梅 X香烟时,不慎脚下一滑,连人带物摔到车下,被从车上滚下的管材砸伤了腰,伤了脾脏,肋骨。被告随急将原告送往X X市人民医院治疗。被诊断为:脾破裂,左侧第6、7、9、10肋骨骨折。住院18天,用去医药费17387.6元。医院建议休息四个月。事故发生后除医疗费由被告支付外,对原告其它工伤保险待遇不予赔偿,原告于xxx年四月五日向X X市劳动仲裁委员会提起仲裁,市仲裁委作出的因证据不足,无法确认发生事故时双方存在劳动关系,对申请人的请求不予支持。原告认为:原、被告之间存在劳动关系,作为用人单位理应对劳动者实行劳动保护,劳动者在劳动过程中所受伤被告应当承担工伤保险责任。市仲裁委的裁决是错误的。

据此,原告依照《劳动合同法》等相关法律之规定特向贵院提起诉讼,望依法判决。

此致

X X市人民法院

具状人:刘 X

篇10:不服劳动仲裁民事起诉状

答:一般不可以,但是如果增加的诉讼请求和原来仲裁阶段的争议具有不可分性时,则经法院认可后会被法院受理并合并审理;如果新增加的诉讼请求属于独立的争议,应当先申请仲裁,就算向法院增加诉讼请求,也会被驳回。参考法规:

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第6条 例:

2009年4月16日,某机械厂工人汪某在操作机器过程中因工负伤,被劳动鉴定委员会鉴定为工伤十级,汪某对此鉴定不服,申请重新鉴定,机械厂按照工伤十级的相关规定赔偿了汪峰的各种费用。

此后,汪某因此次工伤继续接受治疗,但当汪某要求机械厂支付继续治疗期间的各种费用时却遭到拒绝,双方因此发生劳动争议,汪某于是向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议仲裁委员会于2010年6月21日作出裁决,但汪某不服此裁决,决定向法院起诉。

2010年7月5日,原劳动鉴定委员会鉴定汪某为工伤八级,因此在起诉时,汪某在申诉事项外增加诉讼请求,要求机械厂补齐被鉴定为工伤八级后的伤残补助金差额。

一审法院审理后认为:原告汪某于仲裁事项外增加了诉讼请求,虽然也属于劳动争议受案范围事项,但这些事项没有经过仲裁裁决,按劳动争议先裁后审的原则,应先由劳动争议仲裁委员会仲裁,于是裁定驳回原告汪某的起诉。

汪某不服,在法定期间内向中级人民法院提起上诉。中级法院审理认为:汪某增加的诉讼请求虽然未经仲裁裁决,但是与申诉请求具有不可分性,原一审法院作出的裁定错误,因此裁定撤销原裁定,指定一审法院进行审理。解:

本案提示了以下法律要点:

 争议当事人不服仲裁裁决向法院起诉时,可以增加诉讼请求,但

并不当然会被法院认可并受理;

 增加诉讼请求必须符合与原仲裁申诉事项具有“不可分性”的特

点。

不可分性的认定,建议从以下方面考察:

1)争议标的的类型相同,即,当事人增加的诉讼请求必须和申请事项属于同类劳动争议,或仅是标的在数量上的变化;

2)增加的诉讼请求必须是在仲裁程序中不能增加申诉的事项,或是仲裁裁决作出后新发生的事项。

本案中,汪某由于和单位就工伤继续治疗费用发生争议而申请仲裁,属于工伤待遇纠纷案件,仲裁裁决作出后,汪某的工伤等级由原来的十级由鉴定机构重新认定为八级,汪某因此对原仲裁裁决不服起诉时增加要求补齐工伤伤残补助金,该诉讼请求和仲裁申诉要求的支付工伤后期治疗费用存在密切的联系,并且是仲裁裁决作出后才发生的事项,因此符合“不可分性”的特点,应该合并审理。

操作提示

1)企业申请劳动争议仲裁时,对申请事项要慎重,争取在一次申请里包括所有的争议事项,以免需要多次申请,增加企业的人力、时间成本。

篇11:劳动纠纷民事起诉状

法定代表人………,任社长

住所地:北京市顺义区……。

被告:王某某,男,1970年3月22日生,住……组。

原告不服北京市顺义区劳动争议仲裁委员会京顺劳仲字(xxx8)第**号、(xxx9)第**号裁决书,现向贵院提起诉讼。

诉讼请求:请求法院对顺义区劳动争议仲裁委员会京顺劳仲字(xxx8)第**号、(xxx9)第**号裁决书第一项、第二项、第四项、第六项的错误裁决进行纠正,依法判定原告不承担支付和赔偿义务。

事实与理由:

xxx6年4月28日,被告到原告物流部工作,双方签订了劳动合同,原告对被告十分信任,不久就任命被告为物流部负责人。但被告很快对工作开始表现出极不负责的态度,所负责的物流部其它工作人员工作多次出现问题,严重影响了公司正常经营活动,被告本人也频频违反公司规章制度,xxx8年中,原告与北京中瑞荣国际机械有限公司达成协议,将公司物流业务全部转让给对方,物流部所有人员以自愿为原则与北京中瑞荣国际机械有限公司重新签订劳动合同,但由于被告工作一贯的不负责任,北京中瑞荣国际机械有限公司不愿意接收被告,为此原告通知被告,尽早安排重新择业。被告为此十分不满,xxx8年10月10日向顺义区劳动争议仲裁委员会申诉,要求支付加班费、经济补偿金等等,此时被告尚未离职,被告申诉后更加消极应付此后的工作,发动其它员工到劳动局申诉,期间甚至发生物流部员工罢工的事件,物流部工作几近瘫痪。原告为此依据公司规章制度,xxx8年10月24日决定对被告开除处理,并公示全公司。xxx8年10月27日,被告又向顺义区劳动仲裁委员会申诉,要求原告支付违反解除合同赔偿金。顺义区劳动仲裁委员会决定合并审理。xxx8年11月25日,顺义区劳动仲裁委员会作出京顺劳仲字(xxx8)第2528号、(xxx9)第0004号裁决书。

原告认为,顺义区劳动争议仲裁委员会认定事实错误,裁决结果显示公正,理由如下:

一、原告对被告开除处理,理由充分、程序合法。

依据原告公司《公司规定》第八章“员工奖惩细则”,公司对拒不服从工作安排或工作中有重大过错,给公司造成经济损失的员工有权单方解除劳动合同。被告在职期间多次违反公司规章制度,给原告造成很大的经济损失和不良影响。主要有:xxx6年9月9日,被告在工作时严重不负责任,导致车辆倒车时整车轮胎倾倒地上,给公司造成很大的经济损失;xxx8年2月5日与公司合作企业北京中瑞荣国际机械有限公司员工打架,造成极坏影响;xxx8年10月份未按照正常工作流程向公司办公室移送报表;xxx8年10月,公司为工作需要,安排被告上夜班,但被告拒绝服从安排;此外,被告还煽动其他职工闹事,甚至罢工,种种事实均有相应证据,被告无法否认。因此,原告对被告作出开除处罚不违反劳动法律规范,不应承担双倍赔偿责任,请求法院进行调查,纠正顺义区劳动仲裁委员会的错误裁决。

二、被告在职期间,没有加班未付加班费或未补休的情况。

按照公司考勤表,被告在xxx8年7月至10月间,出勤时间均不足20个工作日,个别月份不足10天,且出勤期间并未完成公司交付的工作任务。此外,物流部系特殊工作部门,工作性质和考勤内容教其他员工不同,被告在尚未完成份内工作的情况下要求所谓的加班费,没有任何依据,实属无理!但仲裁机关却裁决令原告支付其加班费412元,这种武断裁决显失公正,不能令原告信服。

三、原告未克扣、拖欠被告工资。

1、xxx8年8月26日至9月25日期间,被告因为未完成基本工作任务,公司在发放工资时扣除了其运输车次部分津贴650元,这种扣费是依据本公司制度不违反相关劳动规范,顺义区仲裁委员会认定“克扣工资”没有事实依据和法律依据。

2、被告被开除后,未到公司办理离职手续,领取工资。故原告不应承担25%的经济补偿金。

综上所述,顺义区劳动仲裁委员会没有查明本案事实,裁决结果显失公正。原告作为依法成立的外资企业,始终遵行国内劳动法律规范自觉承担纳税等义务,对被告的处理出于维护本企业合法权益,并未超出劳动法规范尺度。原告认为,在承担义务的同时,我们也应当享受劳动法赋予的权利,享受在劳动仲裁中不被区别对待的权利。为此向贵院诉讼,请求依法维护原告合法权益。

此致

XX人民法院

20XX年XX月XX日

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篇12:不服劳动仲裁民事起诉状

原告:杨某某,女,身份证号:*********,原合肥合肥荣事达三洋电器股份有限公司职工,现无业,住天津市**区**路**号

被告:某上市电器股份有限公司

法定代表人:***,董事长

住所:*****高新技术产业开发区

天津联系地址:天津市南开区****

原告与被告就解除劳动合同赔偿金、加班费、福利待遇等事宜发生劳动争议纠纷一案,原告不服天津市劳动争议仲裁委员会做出的津劳仲裁案字(2010)第236号裁决书,特向天津市南开区人民法院提起诉讼。

请求事项:

1、判决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金14940元;

2、判决被告支付原告2006年至2010年期间的防暑降温费和冬季取暖补贴共2080元;

3、判决被告支付2008年-2010年应休未休年休假补偿金4360元;

4、判决被告支付原告2008年2月及2009年6月份工资低于最低工资的差额部分430元并支付25%的补偿金107.5元;

5、判决被告支付原告2007年7月至2010年2月期间(不含2009年1月、9月、11月、12月及2010年1月份的加班费)的休息日及法定节假日加班费20833.4元及25%的补偿金5208.35元;2009年1月、9月、11月、12月及2010年1月份的加班费,共计7721.7元及25%的补偿金1930.4元;

6、判决被告支付2010年3月份工资296元及25%的补偿金74元;

7、判决被告支付原告2009年1月份至2010年3月份每个月200元社保费用补贴共3000元;

8、判决被告为原告出具书面的解除劳动关系证明书。

事实与理由:

原告于2006年2月份入职某上市电器股份有限公司(以下简称被告),担任驻店导购员,期中,2006年2月至2007年6月期间被派驻到天津市一商发展有

1限公司**路家电商场(以下简称**路商场)担任被告驻该店的导购员,2007年7月份**路商场停业后,原告又被派驻到苏宁电器股份有限公司天津中山路店担任导购员。

2010年3月9号,被告在未与原告进行任何告知和协商的情况下,指派新人接替了原告的工作,单方面强行解除了与原告的劳动关系,并置原告要求出具书面解除劳动关系证明与支付赔偿金的要求于不顾,拒绝出具解除劳动关系的书面证明及支付赔偿金,甚至连2010年3月份的工资至今也未向原告支付。2010年6月19日,原告收到了被告发出的 “4月2日”做出的终止劳动关系通知书。

双方建立劳动关系后,被告从未给原告缴纳过社会保险费用,2007年开始,原告多次要求被告给予办理社保手续转移及缴费手续,但被告拒绝办理,要求原告自行解决社保费用缴纳问题,并同意自2008年开始按照每月200元的标准向原告发放社保费用补贴(对此,被告与原告签订了书面协议,留存在被告处)。此后,被告只发放了原告2008年的社保费用补贴2400元,2009年1月份至2010年3月份的社保费用补贴一直没有发放,对此,被告应给予支付。

在双方劳动关系存续期间,被告从未支付过原告防暑降温费、冬季取暖补贴,依法应予支付。在劳动关系存续期间,被告也从未安排原告休息过带薪年假,因此,应给予应休未休的年休假给予经济补偿,原告自1980年参加工作,根据法律规定,原告每年可以享受的年休假天数为15天。

此外,被告规定,公司人员每周必须上六天班,但每周加班一天的加班费一直没有支付,对法定休假日的加班也没有支付加班费,而且,原告每天的上班时间都远远超出了8小时。其中,2009年1月、9月、11月、12月及2010年1月的加班,原告有详细的考勤记录为证。其余月份的加班费原告只主张每周上六天及法定节假日的加班费,延时加班的加班费予以放弃。

综上,原告认为,被告上述种种非法行为严重侵犯了原告的合法权益,仲裁部门的裁决认定事实不清,适用法律不当,做出的裁决有违公平、公正原则,今特向贵院提起申诉,希望判如所请。

此致

天津市南开区人民法院

原告:杨****

代书人:天津劳动争议律师网张崇泉律师

篇13:劳动争议民事上诉状

被上诉人深圳市xxxx有限公司,住所:深圳市福田区xx地。

上诉请求:

1、请求撤销一审判决,支持上诉人在一审中的诉讼请求;

2、被上诉人承担一、二审的诉讼费用。

事实与理由:

一、一审法院认定事实有误,是被上诉人违法解除劳动合同,上诉人之所以出具所谓的离职结算单,系被上诉人以领取当月工资为要挟迫使上诉人不得已才出具的。

一审法院据此认定双方协商一致终止劳动合同太过草率,本案明显属于用人单位违法解除劳动合同的情形。

首先,在双方劳动合同履行中,被上诉人于 9月30日单方提前通知上诉人解除劳动合同,并要求上诉人于当日离开,上诉人不同意。

从被上诉人提交的违法解除的录音证据可以看出,该证明是被上诉人法定代表人孙小云与上诉人的对话,且孙萍明确向上诉人说明辞退原因是要控制成本,这明显不构成用人单位可以解除的理由,不属于《劳动合同法》规定的用人单位依法解除劳动合同的情形,故,应当认定被上诉人违法解除劳动合同。

其次,关于上诉人在209月30日向被上诉人出具的所谓离职结算单,也是在被上诉人解除劳动关系后,上诉人无奈为了拿到自己辛苦工作的一点工资才写下的。

解除在前,写字据在后。

且此并非辞职书,亦非同意解除劳动关系证明,而只是被迫以书面形式回应公司的辞退行为而已。

对此结算单的性质认定,只能说明被上诉人支付了当月的工资,而不能推断出上诉人与被上诉人协商一致终止了劳动关系。

就本案,上诉人太太没有工作且怀孕生产,完全依靠上诉人工资生活,试问处于弱势地位的员工,如不签此字据,公司能主动发放给上诉人当月的工资吗?上诉人完全被迫无奈签下此字据的。

再次,上诉人所写的的双方劳动合同关系终止仅仅是事实结果,终止劳动合同的原因多种,包括违法解除,合同到期,协商解除等情形。

一审凭什么判断此时的‘终止’二字系协商解除合同呢?无凭无据,不合常理,实属错误认定。

最后,根据举证责任分配原则,上诉人提交了录音证据予以证明违法解除,该证据显示的是被上诉人法定代表人孙小云与上诉人庞某的对话,被上诉人不予认可,但没有提出鉴定申请,也没有提出其他有效证据证明不是违法解除的情形。

况且,在仲裁庭审时,该录音证据被当庭清晰的播放过。

那么,根据举证责任分配,被上诉人应当承担举证不能的不利后果。

因此,本案明显系被上诉人违法解除劳动合同的情形,上诉人不要求继续履行劳动合同,被上诉人就应当依法支付违法解除的经济补偿金。

一审法院查明事实有误,请求二审法院予以改判。

二、关于加班工资,即关于大运会期间开幕式和闭幕式假期加班工资,上诉人在年8月12日与2011年8月23日都有正常上班,被上诉人庭审中也承认被上诉人公司是按正常休息日上班的,而开幕式和闭幕式这两天法定假期非周六、日,足以印证上诉人加班的事实,被上诉人应当支付加班工资。

一审判决提到“……原告未提交有效证据证明在该期间被告公司有强制员工上班,其请求支付上述期间的加班费,没有事实和法律依据,本院不予支持。

上诉人在一审中提交关于加班的证据有四个,一是被上诉人要求上诉人开、闭幕式当天上班的邮件通知,二是上班打卡进门指纹考勤录音证据,三是上诉人开、闭幕式当天上班的发送邮件,四是上诉人开、闭幕式当天的工作日志记录,要知道这些日志是上诉人连续不断的工作记录,其生产具有不可逆的特点,无法闭门造车,一审居然一概视而不见,让上诉人心寒。

稍微有点常识的人都知道能够提供出这些证据肯定能够认定加班事实。

另外,大运会休假也是国务院批准的事项,具有法律效力。

且该通知也没有否定其他单位不休息,仅仅是可以调整。

调整不能等同于取消,一审应当能够明白这样的含义。

由此可见,大运会休息日加班的事实清楚,上诉人获得加班工资的法律依据充分,驳回诉请完全是错误的。

三、关于陪产假:一审法院认定事实不清,适用法律错误。

1、上诉人入职前与被上诉人商谈中就明确告知其太太怀孕7个月的事实,也就是说被上诉人是知悉的,况且,上诉人入职被上诉人处更是由于太太生小孩需要其方便照顾才低薪接受工作的,被上诉人提前违法解除劳动合同也是有规避陪产之嫌;

2、依据《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第六条规定,女职工生育,产假90天,其中产前休假15天。

难产的增加产假30天。

多胞胎生育的,每多生育一个婴儿增加产假15天。

实行晚育者(24周岁后生育第一胎)增加产假15天。

领取《独生子女优待证》者增加产假35天,产假期间给予男方看护假10天。

该条明确规定,男方有看护假10天,正是因为被上诉人的违法解除,才致使上诉人正当利益的损失。

再有,如果被上诉人不违法解除合同,那么上诉人妻子生产之日也是在劳动合同关系存续期间。

上诉的赔付待遇理应存在。

综上所述,一审判决查明事实不清、适用法律错误,其判决结果难以令人信服。

特别是在一些关键问题上罔顾事实,粗暴否定,失却一个法院应有的专业审查和判断能力,草率作出认定。

一审的上述错误严重违反最高法院关于《关于民事诉讼证据的若干规定》六十四条“审判人员应当依照法定程序,全面、客观的审核证据,依据法律的规定,遵循法官职业道德,运用逻辑推理和日常生活经验,对证据有无证明力和证明力大小进行独立判断,并公开判断的理由和结果”。

现恳请二审法院依查清事实,给上诉人一个公平的裁判。

上诉人虽属弱势,但为了维护自己的合法权益,也必将向所有司法部门和国家机关申诉到底。

此致

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