撤回工伤认定申请书

2024-05-30

撤回工伤认定申请书(通用14篇)

篇1:撤回工伤认定申请书

撤回申请书

本企业(本人)于年月日来贵局办理事项(受理号:)。由于原因,本企业(本人)现要求撤回该申请事项。

望同意。

申办人(单位)签字(章):

年月日

篇2:撤回工伤认定申请书

申请人因x一案,不服x人民法院x年x月x日(x)字第x号的一审民事判决(或裁定),于x月x日向你院提起上诉。现因x特此申请撤回上诉,请予准许。

此致

xxx人民法院

申请人:

篇3:辨析工伤认定申请时限

1 工伤认定的“申请时限”与“申请时效”

《工伤保险条例》第17条第一款规定“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病, 所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内, 向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况, 经报社会保险行政部门同意, 申请时限可以适当延长。”条例使用了“申请时限”的表述。对工伤认定申请期限应该使用“申请时效”还是“申请时限”, 学术界存在诸多争议, 前者“申请时效”在法律术语上更多用于可变期间, 后者“申请时限”, 更多的是用于不可变期间。条例中的“申请时限”是属于不变期间还是属于可以中止、中断的时效期间, 有关法律法规未作出明确规定, 但国务院法制办在《关于对<工伤保险条例>第十七条、第六十四条关于工伤认定申请时限问题的请示的复函》 (国法秘函[2005]39号) 中, 同意山东省人民政府法制办公室关于“工伤认定申请时限应扣除因不可抗力耽误的时间”的观点, 综合考虑条例第十七条关于“遇有特殊情况, 经报社会保险行政部门同意, 申请时限可以适当延长”的规定, 说明从条例的立法原意看, 第十七条规定工伤认定申请时限应当理解为时效期间, 是一种可变期间。因此, 在具体工伤认定的案例中, 要充分考虑可以延长、扣除、中止、中断的特殊情况, 区别对待工伤认定申请时限。

2 从工伤保险制度设计看认定申请时限的属性

2.1 企业遇有特殊情况申请延长

条例第十七条规定用人单位“遇有特殊情况, 经报社会保险行政部门同意, 申请时限可以适当延长”。这里“遇有特殊情况”, 是一种很笼统、原则性的表述。何为“特殊情况”?每一用人单位都可以有自身的特殊情况, 自然灾害、社会异常事件等不可抗力因素当然是特殊情况, 未取得工伤认定的必要证明材料, 如交通事故责任认定书、工伤职工的疾病证明书也是特殊情况。甚至用人单位经办人员不在岗不能申报, 对用人单位而言也是特殊情况。对用人单位的申报时限要求较短, 主要是为了加强对用人单位安全生产的监管, 促使用人单位在职工受到事故伤害或者患职业病后及时履行申请工伤认定的义务, 同时也便于有关证据的搜集与分析, 尽快查明事情的真相, 及时保护职工的合法权益。工伤保险虽带有社会保障和社会福利的性质, 但其前身是“雇主责任制”, 其基金最主要的来源是用人单位缴纳的工伤保险费, 因此, 在条例和《工伤认定办法》都没有对特殊情况做进一步明确规定或概括的情况下, 只要用人单位不是有意延迟或不申报, 有合情合理的“特殊情况”, 社会保险部门没有与用人单位提出的“特殊情况”相背的证明材料, 应尽可能同意用人单位的延迟申请。

条例中同时规定“申请时限可以适当延长”。这里的“适当”, 也是一个不明确的概念。延长多久才算适当?可以延长到用人单位的“特殊情况”消除后吗?延长的时间太长, 达不到立法者督促企业及时申报工伤的作用, 延长时间太短, 对用人单位不产生实际意义。条例和《工伤认定办法》都没有给出一个指导性的原则或意见, 给各地方留了一个较大的自由裁量权的空间。大多数地方的现行政策没有对此延长期限做出进一步的规定, 部分做出细化的地方也是规定不一, 如北京市只规定解决劳动争议的时间不计算在工伤认定时限内, 山东省、新疆和重庆市规定延长时间不超过30日, 甘肃省、青海省规定延长时间最长不超过90天。

2.2 工伤职工或者其近亲属、工会组织从知道或应当知道事故伤害的发生之日起计算申请时限

条例规定“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病”为工伤认定时限的起始时间。但必须注意的是事故伤害之日有可能不是事故发生之日, 发生事故只是事故伤害的起因, 不必然有事故伤害的结果。有些事故发生时无法预知或得知事故伤害的结果。例如摔伤或撞伤已经造成了较为严重的伤害, 但并无明显的外伤, 又因身体个体的状况不同、耐受性也不一样, 有些人可能要一段时间后才得知“事故伤害”的发生。最有代表性意义的是2013年12月23日刚刚公布的《职业病分类和目录》, 把限于医疗卫生人员及人民警察因职业接触感染艾滋病列入职业性传染病目录中。从医疗卫生人员或人民警察在职业行为中可能感染艾滋病的事故发生 (多数可能仅仅是非常轻微的皮肤刮擦伤, 达不到伤害的程度) 到确诊为感染艾滋病有1天到3个月的窗口期, 只有确诊为艾滋病, 才能确认事故伤害的发生, 也才有工伤事故可言。《民法通则》第137条规定“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”, 最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第168条规定:“人身损害赔偿的诉讼时效期间, 伤害明显的, 从受害之日起算;伤害当时未曾发现, 后经检查确诊并能证明由侵害引起的, 从伤势确诊之日起算”。参照民法有关规定, 申请工伤认定应以知道或者应当知道工伤事故伤害结果的时间为起算时间。

2.3 应当扣除时限法定的不可抗力因素

国务院法制办在国法秘函[2005]39号中同意山东省人民政府法制办公室关于“工伤认定申请时限应扣除因不可抗力耽误的时间”的观点, 因此工伤认定的申请期限应该扣除因不可抗力耽误的期限。

不可抗力一词起源于法国民法典, 后被德国民法理论界所接受。我国《中华人民共和国民法通则》第153条也作出规定:“不可抗力是指当事人不能预见, 不能避免并不能克服的客观现象”。但不可抗力现象的范围, 即具体什么情况是不可抗力, 在法律实践中存在很大争议。纵观大部分学者的通说, 不可抗力一般包括以下两大部分:一是自然灾害, 具体包括地震、海啸、台风、洪水、火灾、旱灾、风灾、大雪、山崩、泥石流等等, 但需注意, 并非一切自然灾害都能作为不可抗力而成为免责理由, 一些轻微的、不会给当事人行使权力履行义务造成重大影响的自然灾害, 不构成不可抗力。二是社会异常事件, 如罢工、骚乱、暴动等。在实践中, 遇有不可抗力情况延误的申请时间要在工伤认定申请时限内予以扣除。

2.4 其他阻碍职工行使工伤认定申请权利的情况

在实践工作中, 部分没有为职工缴纳工伤保险费的用人单位为逃避法律责任, 不为职工申请工伤认定, 甚至否认与职工存在劳动关系;部分职工自我保护意识淡薄, 没有签订劳动合同, 不注意收集保存能证明劳动关系材料;在建筑施工领域也存在因层层转包职工无法分清用人单位。以上几种情况, 职工往往要通过劳动仲裁、法院裁决的过程来证明劳动关系的存在, 这往往也要经过较长的时间。如果不把解决劳动争议的时间扣除在工伤认定时限外, 职工在拿到劳动关系的证明材料之后也可能因工伤认定期限到期无法申请工伤认定。

职工因用人单位承担了医疗费用而误认为已经得到工伤待遇, 导致超过申请时限的, 能否受理工伤认定申请, 各地做法不一。为了更好地保护劳动者合法权益, 天津市高级人民法院在《关于审理工伤认定行政案件若干问题的座谈会纪要》 (津高法[2005]164号) 第十五条写入:“职工在发生事故后因用人单位为其支付了医疗费及病休期间的全额工资, 而误认为已经得到工伤待遇, 导致超过申请期限”而社会保险行政部门受理工伤认定申请的, 人民法院应予支持。

参考文献

[1]邱明月.漫话工伤保险制度的系统性与协调性建设[J].中国医疗保险, 2011, 33 (6) :54-56.

[2]国务院法制办.关于对《工伤保险条例》第十七条、第六十四条关于工伤认定申请时限问题的请示的复函 (国法秘函[2005]39号) [Z].2005.

[3]国家卫生计生委, 人力资源社会保障部, 安全监管总局, 全国总工会.职业病分类和目录[Z].2013.

篇4:撤回工伤认定申请书

关键词:本国优先权;撤回;公平;取消

根据《中华人民共和国专利法》(下称“专利法”)第二十九条规定,申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内,又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权(下称“本国优先权”)。另外,根据《中华人民共和国专利法实施细则》(下称“实施细则”)第三十二条规定,申请人在一件专利申请中,可以要求一项或者多项优先权;申请人要求本国优先权的,其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回。也就是说,如果申请在提出一件发明或实用新型专利申请时要求了本国在先申请的优先权,那么,在先申请自本申请提出之日起就视为撤回,即在先申请就不再有公开或授权的机会。

一、本国优先权的在先申请撤回制度的目的

1.避免重复授权

根据《专利法》第九条规定,同样的发明创造只能授予一项专利权。但是,同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利,先获得的实用新型专利权尚未终止,且申请人声明放弃该实用新型专利权的,可以授予发明专利权。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请的人。

因此,当申请人要求本国优先权时,其在先申请如果不自后一申请提出之日起视为撤回,则会造成该在先申请与本申请同时被授予专利权的情况出现,这与专利法第九条不符。

但是,重复授权比较的对象是权利要求,如果在先申请与在后申请的权利要求的权利要求所要求保护的范围并不相同,则不存在重复授权的情形。

2.节约审查成本

当申请人要求本国优先权时,其在先申请自后一申请提出之日起视为撤回,撤回之后将不再进行进一步的审查程序,从而可以避免对同样内容的发明进行重复审查,以节约审查成本。

二、本国优先权的在先申请撤回制度的问题

1.公平性

《专利法》第二十九条同时规定,申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内,或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内,又在中国就相同主题提出专利申请的,依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照相互承认优先权的原则,可以享有优先权(下称“外国优先权”)。

但是,在《实施细则》中并未规定外国优先权的在先申请撤回(当然,我国也无法对外国的在先申请做出撤回要求),并且例如美国等大多数国家在其专利法中也没有规定在要求本国优先权时在先申请必须撤回。

因此,我国对于本国优先权采用了比外国优先权更为严格的条件,这对于本国申请人来说是一种不公平的待遇,可能会对本国申请人获得专利权带来不利的影响。例如,当在后申请的权利要求中改变、增加、或减少了一个技术特征,并且该技术特征未记载在在先申请中时,如果在在先申请和在后申请之间公开了一份公开了在后申请部分特征或全部特征的现有技术,则由于在后申请不能享有在先申请的优先权,即在后申请的申请日是其实际申请日,而不是在先申请的申请日(即优先权日),则该现有技术就可以破坏在后申请的新颖性或创造性,从而会导致本来具有新颖性和创造性能够被授予专利权的发明不能获得专利权;再例如,当在先申请向国家知识产权局提出,提交相同主题的在后申请,要求享有在先申请的优先权时,如果在后申请是在国内提交的,根据《实施细则》第三十二条规定,则在先申请会被视为撤回,而如果在后申请是向国际局提交的PCT(专利合作条约)申请,则由于PCT制度中并未要求在先申请撤回,因此其在先申请并不会被撤回,而当PCT申请进入中国国家阶段后,在先申请也同时存在,这就造成了申请途径不同,结果也不同的不公平现象。

2.合法性

《专利法》第二十九条规定,申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内,又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权。也就是说,《专利法》规定只要申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内,又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,就可以享有优先权。但是,《实施细则》第三十二条却规定,提出后一申请时,在先申请的主题有下列情形之一的,不得作为要求本国优先权的基础:(一)已经要求外国优先权或者本国优先权的;(二)已经被授予专利权的;(三)属于按照规定提出的分案申请的。并且规定,申请人要求本国优先权的,其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回。也就是说,《实施细则》给本国优先权设定了一些在《专利法》中所没有的限制条件。

这里要注意的是,《专利法》是1984年3月12日第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过的,并三次根据全国人民代表大会常务委员会作出修正;《实施细则》是2001年6月15日中华人民共和国国务院令第306号公布,并两次作出修正。根据《中华人民共和国立法法》第七十九条第一款规定,法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。也就是说,当行政法规与法律相抵触时,以法律为准。因此,当《实施细则》的条款与《专利法》的条款相抵触时,应当以《专利法》的条款为准。

因此,《实施细则》第三十二条中规定的限制条件,例如“申请人要求本国优先权的,其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回”,其是否合法也是需要进一步论证的问题。

三、本国优先权的在先申请撤回制度的建议

因此,由于不公平待遇等,建议取消《实施细则》第三十二条中“申请人要求本国优先权的,其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回”的规定。

对于在先申请的重复授权问题,可以通过《专利法》第九条中“同样的发明创造只能授予一项专利权”来限制。例如,当在前申请获得授权后,如果在前申请的权利要求与授权的权利要求保护范围相同,则可以采用专利法第九条要求申请人放弃或进行修改,以避免重复授权。

在审查成本上,由于审查成本对于公平待遇来说是个次要因素,可以不作考虑,并且在审查成本上,也可以通过国家知识产权局内部的资源共享或电子化平台来节约一定的审查成本。

综上,笔者认为,在我国专利制度上,可以取消《实施细则》第三十二条中“申请人要求本国优先权的,其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回”的规定,以对我国专利申请人更加公平,并且更有利于我国专利事业的发展。

篇5:撤回破产申请书

申请人因一案,不服人民法院年月日(xxx)字第号的一审民事判决(或裁定),于月日向你院提起上诉。现因特此申请撤回上诉,请予准许。

此致

x x x人民法院

申请人:xxx

篇6:撤回执行申请书

法定代表人:

地址:

被申请人:

法定代表人:

地址:

原起诉案由:买卖合同货款纠纷

撤诉请求和理由:申请人诉被申请人买卖合同货款纠纷一案,贵院已于二零零七年十二月十三日以(__)东法民二初第653号立案受理。因被申请人资不抵债,已向东莞市中级人民法院申请破产。二零零七年十二月二十五日,东莞市中级人民法院以(__)东中法破第1号裁定受理其破产申请。二零零八年元月八日,申请人根据东莞市中级人民法院的通知,依法进行了债权申报登记,故继续进行诉讼已无实际意义。

综上所述,现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第131条规定,特向贵院申请撤回起诉,请予批准。

此致

东莞市人民法院

申请人:

篇7:撤回仲裁申请书

申请人:,住所地:,统一社会信用代码:,法定代表人:。

被申请人:,女,汉族,19XX年XX月XX日出生,住,公民身份号码:。

申请事项:

申请人申请撤回对被申请人 因 纠纷一案提起的仲裁申请。

申请撤回事由:

申请人与被申请人 因 纠纷一案向贵委提出仲裁申请,现申请人与被申请人自行达成和解。鉴于上述原因,特向贵委申请撤回仲裁申请,望贵委予以办理为盼!

此致

仲裁委员会

申请人:

法定代表人:

篇8:撤回工伤认定申请书

马某, 女, 1958年6月18日出生, 某市食品公司工人, 2008年7月1日经所在市人力资源社会保障局养老保险科审批退休。马某退休后受聘为某美食城有限公司主管。2010年8月12日, 马某在上班时突发疾病死亡。2011年2月, 马某丈夫向市人力资源社会保障局工伤保险科提出工伤认定申请。经调查核实, 市人力资源社会保障局认为马某超过了法定退休年龄, 作出不予受理工伤认定的决定。

马某丈夫不服, 向省人力资源社会保障厅提出行政复议。其认为, 《工伤保险条例》第二条规定:中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工, 均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。同时条例第十八条有关工伤认定申请应当提交材料的第二款规定“与用人单位存在劳动关系 (包括事实劳动关系) 的证明材料”, 尤其“事实劳动关系”的表述显然没有将退休职工排除在外。法律对劳动者年龄的下限作出规定, 对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员, 法律并未作出禁止性规定, 劳动法律法规也未明确规定退休人员与现用人单位之间建立的劳动关系不属于劳动法调整范围内的劳动关系。因此, 马某虽已被审批退休, 但其仍具有劳动的权利和义务, 仍可以以劳动者身份参与劳动, 履行相应的义务, 享受相应的权利。此外, 条例第十七条亦规定, 用人单位未按规定提出工伤认定申请的, 工伤职工或其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或被诊断、鉴定为职业病之日起1年内, 可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。所以, 申请人在法定时间内向所在市人力资源社会保障局按照要求提交了工伤认定申请表、认为与用人单位存在劳动关系的证明、医疗证明和死亡证明等材料, 且市人力资源社会保障局也未要求申请人补正材料, 因此, 市人力资源社会保障局应予受理并给予工伤认定。

省人力资源社会保障厅经调查核实后认为, 根据《工伤保险条例》第二条、第十八条等规定, 条例的适用范围是用人单位和与之存在劳动关系的职工, 申报工伤认定时必须提供存在劳动关系的证明材料。马某在事发时已经办理了退休手续享受了退休待遇, 申请人也未能提供马某与用人单位存在劳动关系的有效证明材料。此外, 劳动合同法第十条、第四十四条规定, 建立劳动关系, 应当订立书面劳动合同, 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的, 劳动合同终止, 即劳动关系终止。因此, 市人力资源社会保障局作出的不予受理工伤认定的决定是正确的。

案例评析

本案是退休人员返聘期间, 在工作岗位突发疾病死亡, 工伤保险行政部门不予受理工伤认定申请引发的行政争议案件。本案主要涉及以下2个焦点问题。

1.劳动者的法律适用问题。一般来说, 从事劳动并获得报酬与之建立的劳动关系都是雇用关系。雇用关系有广义和狭义之分。广义的雇用关系包含了用人单位用工、家庭雇工等。狭义的雇用关系因用工主体不同分为用人单位用工, 即劳动关系;家庭雇工, 即雇用关系。劳动关系由劳动法调整, 雇用关系由民法调整。因此, 劳动法虽然调整法定劳动关系, 但并不能解决所有的劳动用工关系发生的劳动争议。

劳动关系成立有2个前提条件:用人单位主体合格;劳动者主体合格。用人单位主体合格, 即要求用人单位在劳动法、劳动合同法所规定的范围内。劳动者主体合格, 则指劳动者应满足劳动法规定的年满16周岁以上及《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》 (国发[1978]104号) 第一条规定年龄内的劳动者。同样, 劳动法、劳动合同法所能涵盖的劳动者也应同时具备以上2个法定要件。

2.现行法律对劳动者就业年龄及权利的规定问题。现行劳动法对劳动者年龄的上限没有作出具体明确的规定, 劳动合同法第四十四条规定劳动者开始依法享受基本养老保险待遇时劳动合同终止, 但也没有明确具体的年龄。不过, 对于党政机关企事业单位劳动者就业的年龄上限问题, 早在1978年《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》就有明确规定且沿用至今, 其第一条第一款规定, 全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人, 男年满六十周岁, 女年满五十周岁, 连续工龄满十年的应该退休。

因此, 从严格意义上讲, 现行法律法规不仅对劳动者年龄的下限作出了规定, 对劳动者年龄的上限也作出了规定, 只是对上限年龄人员继续自愿提供劳动的行为没有禁止。换一个角度来考虑, 如果现行法律法规对劳动者就业年龄上限未作出明确规定, 将会出现企业职工可以随时申请退休或到龄不愿意退休的混乱局面, 也会出现一方面人力资源社会保障行政部门要求企业为超龄人员参加社会保险, 另一方面社会保险经办机构依据国家现行参保规定对已经办理了退休的人员、超过法定年龄人员不再办理社会保险的矛盾局面。

篇9:撤回工伤认定申请书

本报综合消息 美国AT&T公司日前宣布,将在第四季度确认一项40亿美元的税前财务开支,以防收购T-Mobile USA遭遇失败。这一举动预示着并购成功的可能性愈发渺茫。据悉,美国联邦通讯委员会(FCC)宣布将就AT&T收购T-mobile举行听证会。而作为回应,AT&T向FCC要求撤回并购申请。

由于担心反垄断问题,美国监管者一直试图封杀AT&T于今年3月提出斥资390亿美元收购德国电信旗下T-Mobile USA的交易。但具有讽刺意味的是,与交易获批相比,美国小型移动运营商有可能会因为该交易被否决而受到更大的伤害。

根据收购协议,倘若交易无法获批,AT&T将支付给T-Mobile一笔巨额“分手费”,从而将使T-Mobile公司的实力得到增强。分析师认为,独立运营的T-Mobile将加大对低端市场的拓展力度。“一旦这起并购的不确定性消除,并通过获得AT&T的频谱资产提升网络质量,T-Mobile将成为一个更为强大的竞争对手。” William Blair分析师吉姆.布林说,“而Sprint Nextel、MetroPCS Communications和Leap Wireless International等在美中小型运营商在业务方面将会受到很大的冲击。”

篇10:撤回起诉申请书

申请人:__________________________________

法定代表人(或主要负责人):________________

委托代理人:______________________________

委托代理人:______________________________

申请人因________一案,于________ 年________月________日向贵院起诉,业经贵院立案受理。现因(说明撤诉的理由)_____________________________________________________________________特此申请撤回起诉,请予核准。

原告在起诉时,附送证据材料X(材料名称X共X件,请予发还。此致

________人民法院

申请人:________________________ 法定代表人(或主要负责人): ____ __________年________月________日

注:1.本撤诉状法人或其他组织撤回起诉时使用,用钢笔、毛笔书写或印刷。

2.“申请人”栏,应写明法人或其他组织的名称、住所。

3.“委托代理人”栏,应写明姓名、单位和职务。

篇11:撤回仲裁申请书范本

住址:乌鲁木齐市新市区百园路1号2号楼3单元103号

被申请人:张永利、男、出身于:____年08月08日

原起诉案由:父母遗留财产纠纷案

我于____年 月 日向贵院起诉张永利财产纠纷案

现因被申请人张永利经法院查明,并无隐瞒财产行为,并达成财产分配协议,现决定撤回起诉,请贵院予以办理为盼!

此致

沙湾县人民法院

申请人:

篇12:撤回仲裁请求申请书

住所地:

法定代表人:

委托代理人: 联系电话:

被申请人:北京YY有限公司(以下简称“YY公司)

住所地:

法定代表人: 联系电话:

申请撤销事项:请求人民法院依法撤销XX仲裁委员会(2006)京仲裁字第08XX号裁决书。

申请人中扶公司因不服XX仲裁委员会(2006)京仲裁字第08XX号裁决,请求人民法院依法撤销该裁决。

事实和理由如下:

一、XX仲裁委员会(2006)京仲裁字第08XX号裁决仲裁的程序违反法定程序。

首先,XX仲裁委员会没有将仲裁庭的组成情况书面通知申请人,程序违法。

《中华人民共和国仲裁法》第33条规定:“仲裁庭组成后,仲裁委员会应当将仲裁庭的组成情况书面通知当事人”。

另,XX仲裁委员会仲裁规则第19条规定:“自仲裁庭组成之日起5日内,本会将组庭情况书面通知当事人”。

2006年3月28日XX仲裁委员会受理申请人仲裁案件后,申请人代理人陈律师多次询问仲裁庭组成情况,XX市仲裁委员会不告知,申请人直到2006年5月24日开庭时才知道仲裁庭组成人员姓名,领到裁决书时才知道仲裁庭早在2006年4月份即组成。

仲裁庭组成后,XX市仲裁委员会连口头通知也没有,更别说书面通知申请人仲裁庭组成情况。

由于XX仲裁委员没有向申请人通知仲裁庭组成人员基本情况,也没有依据XX仲裁委员会仲裁规则第20条披露仲裁员信息,导致申请人对仲裁庭组成人员专业背景、执业经验、执业操守、仲裁员独立性等情况一无所知,进而导致申请人不能有效行使回避申请权,不能根据仲裁员专业背景、执业经验通俗易懂的答辩和辩论,严重影响申请人庭审效果。

其次,XX市仲裁委员会提前不到半天时间通知申请人开庭,程序违法。

《中华人民共和国仲裁法》第41条规定:“仲裁委员会应当在仲裁规则规定的期限内将开庭日期通知双方当事人。

当事人有正当理由的,可以在仲裁规则规定的期限内请求延期开庭。

是否延期,由仲裁庭决定。

XX仲裁委员会仲裁规则第27条第1项规定:“仲裁庭应当在开庭10日前将开庭日期通知当事人;经双方当事人商仲裁庭同意,可以提前开庭。

当事人有正当理由请求延期开庭的, 应当在开庭5日前提出;是否延期, 由仲裁庭决定”。

本案2006年5月24日上午9点开庭,申请人2006年5月23日下午5点才接到XX仲裁委秘书的电话通知,申请人代理人陈律师当即提出根据仲裁规则应该提前10天通知开庭,仲裁委秘书表示歉意说,由于工作忙忘了提前10天通知我方了。

第二天庭审时申请人代理人陈律师对开庭通知再次提出异议并提出延期开庭申请,但是仲裁庭没有受理异议,庭审照常进行,由于申请人只有不到半天时间准备开庭,致使申请人庭审质证和辩论限于被动,申请人庭审效果很差。

就本次仲裁而言,申请人和被申请人存在严重信息不对称,这是XX仲裁委违反仲裁规则所致。

XX仲裁委上述做法同样违反了XX仲裁委员会仲裁规则第23条第3项规定:“无论采取何种审理方式,仲裁庭均应当公平、公正地对待双方当事人,给予双方当事人陈述和辩论的合理机会”。

第三,XX仲裁委裁决超期,违反仲裁程序。

XX仲裁委员会仲裁规则第40条规定:“仲裁庭应当自组庭之日起四个月(不包括鉴定期间)内作出裁决。

有特殊情况需要延长的,由首席仲裁员提请秘书长批准,可以适当延长。

本案2006年4月27日仲裁庭组成,根据上述规则应该在2006年8月27日之前做出裁决,如果不能在8月27日之前做出裁决,那么应该在8月27日之前由首席仲裁员提请秘书长批准延期。

可是一直到9月29日仲裁庭才报秘书长批准延期。

也就是说仲裁庭实际延期一个多月后才报秘书长批准延期,这明显违背了仲裁规则。

二、XX仲裁委员会(2006)京仲裁字第08XX号裁决第3项第2部分“申请人向被申请人支付饲料车间屋面板和现场存料款180000元”超越仲裁范围。

首先,现场存料没有任何合格证、进场证明,也未经过申请人或监理方的检验,该材料并不是用于履行该专业分包合同,其现场存放的材料只不过是占用申请人的场地而已。

该材料至今由被申请人派人看管,也就是说该材料所有权是被申请人的,至今实际控制权也是被申请人的,而且该材料是动产,被申请人随时可以将材料移到其他工地施工,申请人未实际取得现场存料使用权或所有权,又怎能为此付出对价呢?因此,申请人与被申请人签订的《建设工程施工专业分包合同》约定的仲裁范围显然不包括属于被申请人所有并且至今由被申请人实际控制的现场存料折价返还。

其次,仲裁庭的裁决超出了当事人的请求范围。

被申请人的反请求并没有提出对于饲料车间屋面板和现场存料折价返还的请求,而仲裁庭却对此做出了裁决。

第三,仲裁庭酌情确定的饲料车间屋面板和现场存料价值180000元没有任何依据。

三、XX仲裁委员会(2006)京仲裁字第08XX号裁决在实体处理上严重违法。

仲裁庭认定申请人与被申请人签订的专业分包合同有效,并且认定被申请人在工期和工程质量上违约,但是仲裁庭对于该合同约定的如果被申请人违约,只能按已合格工程60%结算工程款的违约责任弃而不用。

仲裁庭的`做法显然违背我国《合同法》有关规定,也导致申请人几十万元人民币损失。

综上所述,XX仲裁委员会(2006)京仲裁字第08XX号裁决程序违法,实体处理也违法,为维护申请人合法权益,特申请贵院依法撤销该裁决。

此致

XX市第二中级人民法院

申请人:

年 月 日

篇13:撤回工伤认定申请书

请问:我是一家公司的技术工人, 经常受派到客户单位维修设备。上个月, 我在出差途中因发生交通事故而受伤。事后, 由于公司没有在法定的期限内提出工伤认定申请, 我只好自己直接向劳动保障部门提出工伤认定申请。经劳动部门鉴定, 结论为劳动功能三级障碍。请问, 公司在申请工伤认定期限内怠于履行义务, 个人自行申请工伤认定及鉴定, 各项费用、医疗费等工伤待遇, 能否要求公司承担?

解答:你所在公司应该承担你所提及的费用。首先, 根据《工伤保险条例》第17条第1款之规定, 提出工伤认定申请是用人单位的法定义务。你所在公司应当自事故伤害发生之日起30日内, 向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。其次, 由于公司没有在法定的时限内提出工伤认定申请, 根据《工伤保险条例》第17条第2款“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的, 工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内, 可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请”的规定, 你有权直接提出工伤认定申请。再次, 公司应承担你因申请工伤认定所发生的有关费用。《工伤保险条例》第17条第4款规定:“用人单位未在本条第1款规定的期限内提交工伤认定申请, 在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”如果公司拒绝承担上述各项费用, 你可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。如果对仲裁裁决不服, 还可以到人民法院起诉。

篇14:撤回工伤认定申请书

吴律师:

三个月前的一个上午,我在上班期间由于地滑,不慎跌倒后从二楼楼梯滚到一楼。经送往医院救治,现已痊愈出院。可当我于近日持有医生亲笔签字的治疗病历,向本地人力资源和社会保障部门申请工伤认定时,却被告知我必须提交诊断证明。我坚持认为治疗病历同样能够甚至还能更加详细、具体地反映我的受伤情况、治疗经过,并拒绝补正交付诊断证明,人力资源和社会保障部门则表示不予受理。请问:人力资源和社会保障部门的做法对吗?

读者:张晓莲

张晓莲读者:

人力资源和社会保障部门的做法并无不当,即其的确有权要求你提交诊断证明。

一方面,诊断证明和普通病历是两个不同的概念。普通病历是指医务人员在医疗活动过程中形成的文字、符号、图表、影像、切片等资料的总和。由于它只是代表医务人员个人的意见,由医务人员个人签名出具,而且受病人身体状况、医疗设备、医务人员专业水平、治疗过程等多种因素制约,决定了不仅同一病人在不同医疗机构的病历可能存在差异,就是同一病人在相同医疗机构的不同时间的病历也可能不同。诊断证明是包括健康证明、疾病证明、诊断证明、伤残证明、功能鉴定书、医学死亡证等证明文件。它代表医疗单位的意见,而非医务人员个人,由医疗单位出具,盖有医疗单位公章,是司法鉴定、工伤认定、残疾等级评定等的重要依据之一。另一方面,申请工伤认定不能用普通病历代替诊断证明。《工伤保险条例》第十八条规定:“提出工伤认定申请应当提交下列材料:(一)工伤认定申请表;(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料;(三)医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的,社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后,社会保险行政部门应当受理。”人力资源和社会保障部门有权要求你补正,如果你拒不补正,则可以拒绝受理。

吴律师

游客在旅游中因故脱离团队受到损害旅行社是否有赔偿责任

吴律师:

我是一名“大三”的学生。今年5月1日,我和我的同学林某报名参加了某旅行社组织的登山一日游活动。上午9时导游王某带领我们30余名游客到了山脚下,对我们游客简短嘱咐之后,我们30余名游客就跟随登山的队伍开始登山。约一个小时后我们登上了山顶,这时我和林某发现我们脱离了团队。此时我们浑身疲乏得很,又很害怕被团队落下,于是我们就打听到有一条下山的近路,看到这条近路上也有稀稀落落的游人在行走,我们也就比较放心地跟着走。当走到一个一边是约三四十米深的陡坡山涧,而另一边则是仅能容一个人走的约四五十米长的崎岖小道,看着有人小心翼翼地走过去,我们也就只能跟着走。当我走到这条小道的中途时,突然脚下一滑,就摔下陡坡,幸亏我抓住了陡坡上的一棵小树,距离上边的小道也就是五六米的样子,在林同学的帮助下我慢慢爬了上来。上来后才发现挂在我脖子上的3000余元的照相机掉下去了。

我要求旅行社赔偿我照相机丢失的损失3000元。旅行社答复说我是故意脱离团队,走景区没有开放的道路造成损害的,旅行社没有赔偿责任;再说,你的照相机是否丢失以及照相机的价格都是说不清楚的事,就这一点也是不能赔偿的。请问:游客在旅游中因故脱离团队受到损害,旅行社受伤否有赔偿责任?

读者:陆秀芸

陆秀芸读者:

你所说的要求旅行社赔偿的问题,这在法律上属于旅游中发生的侵权赔偿纠纷。旅行社是否对你的损害有赔偿责任,取决于两个条件:其一是你是否有损害,损害的多少,即损害量的确定;其二是旅行社对该损害的发生是否有过错。

先说第一个问题,你是否在旅游中丢失了一架3000余元的照相机,旅行社对此不承认,这需要由你来举证证明。你可以找你的同学林某,和你一起参加一日游的其他游客证明你参加一日游登山时是带着照相机的,而登山回来时并没有带,另外你购买照相机的发票,以此即可确认和证明你在一日游登山时丢失了3000余元的照相机,即证明了你有损害和损害的数量。

再说第二个问题,旅行社对该损害的发生是否有过错问题。《旅游法》第八十条规定,旅游经营者应当就“未向旅游者开放的经营、服务场所和设施、设备”、“可能危及旅游者人身、财产安全的其他情形”要以明示的方式事先向旅游者作出说明和警示。你是在走景区没有开放的道路时造成损害的,但导游并没有带领游客走,也没有对游客进行明确的说明和警示,这显然是有过错的。另外,旅行社说你故意脱离团队而受到损害也是不能成立的。最高法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十条确有规定:“旅游者在旅游行程中未经导游或者领队许可,故意脱离团队,遭受人身损害、财产损失,请求旅游经营者赔偿损失的,人民法院不予支持。”你的情况显然不能认为是“故意脱离团队”。

另外,还必须指出,你作为一名成年人,对自身的安全和保管的财产都负有注意义务,你是在走不适宜游客走的地方造成财产损害的,对这一点你本人也是有一定过错的,你本人也应当承担一定的责任。

你可以和旅行社协商各自承担你丢失的3000余元照相机的份额,如果协商不成,则你只能提供证据,向法院提起诉讼,由法院根据事实和法律来裁决。

吴律师

保险公司违规退保发生事故仍应担责

吴律师:

今年2月,李某将自己的一辆现代牌轿车卖给了我。办理过户手续时,李某将该车交强险保单交由车辆管理部门存档,同时将保险标志交给了我。因该车交强险尚未到期,所以我没有重新购买,便放心地上路行驶了。前几天,我在回家的路上将行人杜某撞伤。因事故发生在保险期内,所以我陪同杜某到保险公司索赔,却被告知原车主李某已经以车辆转让,保险单和保险标志遗失为由向保险公司申请了退保,所以保险公司不再承担赔偿责任。请问保险公司可以随意办理交强险退保吗?

读者:谷明

谷明读者:

保险公司的做法是错误的。

交强险,全称为机动车交通事故责任强制保险,是我国首个由国家法律规定实行的强制保险,其设立的目的是为了避免因相关责任人没有赔偿能力而致使受害人无法获得赔偿。由于交强险具有法定性、公益性等性质,所以与商业保险相比,交强险在投保、退保等方面有着特殊的规定。

根据国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第十六条的规定,除以下三种情形外,投保人不得解除交强险合同:一是被保险机动车被依法注销登记的;二是被保险机动车办理停驶的;三是被保险机动车经公安机关证实丢失的。

此外,《机动车交通事故责任强制保险条例》第十五条还对交强险退保作了严格的程序性规定,即保险公司解除机动车交通事故责任强制保险合同的,应当收回保险单和保险标志,并书面通知机动车管理部门。

从你反映的情况来看,李某将车辆转让给你并不属于法定可以退保的三种情形之一。另外,保险公司在退保后也未履行收回保险单和保险标志,并通知机动车管理部门的程序义务,因此,该退保行为并不发生法律效力,你仍然可以要求保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任。

吴律师

交通肇事致一人重伤要定罪判刑吗

吴律师:

朋友李某买了一辆摩托车,虽然会驾驶,但一直未能取得驾驶证。上个月,李某开着摩托车到镇上办事,结果在公路上撞倒正常行走的路人孙某,孙某伤得很重,现仍在住院治疗,很可能构成重伤。交警部门认定李某负事故的全部责任。李某听说自己的行为很可能涉嫌犯交通肇事罪,因此积极垫付医疗费,多次到医院向孙某赔偿道歉,并愿意给予更多的赔偿,以取得孙某的谅解。请问:李某是否会被以交通肇事罪判刑?

读者:王圣荣

王圣荣读者:

根据我国《刑法》第一百三十三条的规定,交通肇事罪是指违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失,危害公共安全的行为。构成交通肇事罪,在客观方面必须具备以下三个要素:1.行为人必须有违反交通运输管理法规的行为,即有违章行为;2.违章行为是必须发生在交通运输过程中;3.违章行为必须造成了重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失,即违章行为与重大事故之间必须具有因果关系。

一般来说,行为人交通肇事致一人重伤的,不会构成交通肇事罪。但根据最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定,如果是无证驾驶机动车,交通肇事致1人以上重伤,且负事故全部或者主要责任,则要以交通肇事罪定罪处罚,其法定刑是3年以下有期徒刑或者拘役。

本案中,李某无证驾驶摩托车,属于违章驾驶,且对事故负全部责任,但其是否构成交通肇事罪,关键要看孙某的伤害结果。如果孙某在治疗过程中因伤势过重而死亡,或者在治疗结束后经鉴定为重伤的,则李某构成交通肇事罪,是要依法判刑的。当然,如果李某作出了令受害人孙某满意的赔偿,取得了孙某出具的谅解书,人民法院原则上会对李某适用缓刑的,即只定罪判刑而不关押,实行社区矫正。

吴律师

试用期满确实仍需“继续考察”也不得再次试用

吴律师:

我与一家公司签订为期一年的劳动合同时,约定试用期为一个月。如今,试用期届满,但公司提出,尽管我在试用期内工作非常努力,具有一定潜质,但从综合考评结果上看,尚不具备一般员工所应具有的必备要件,与公司的要求也存在较大的差距,出于“继续考察”需要,表示要延长我一个月试用期。我虽然承认自己确实存在不足,但基于试用期的工资只有同岗位正式工的50%,尚不够自己的日常开销而拒绝。可公司却固执己见。请问:公司的做法对吗?

读者:李玉萍

李玉萍读者:

公司的做法是错误的。

一方面,《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第十九条规定:“试用期是用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。”而就试用期的具体时间确定,《劳动合同法》第十九条指出:“劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”与之对应,你的试用期只能为一个月。即不管公司是基于什么原因或理由,也不管该原因是否客观、理由是否成立,都意味着其延长你一个月试用期的决定,不仅违反了“只能约定一次试用期”之规定,而且在总时间上也超过了一个月。同时,《劳动合同法》第三十九条第(一)规定:劳动者“在试用期间被证明不符合录用条件的”,用人单位可以解除劳动合同。也就是说,如果你确实不符合录用条件,公司也只能接受或者解除劳动合同,而不得以继续考察为由擅自延长试用期限。要是公司固执己见,你则有权根据《劳动合同法》第八十三条之规定维权,即“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”另一方面,《劳动合同法实施条例》第十五条规定:“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”你的工资只有同岗位正式工的50%,明显与之相违。这也就意味着你有权要求在不低于当地最低工资标准的前提下,要求公司补齐差额。

吴律师

员工虽非建设单位所聘也能要求工伤赔偿

吴律师:

一家建筑公司在获得一项30层的建筑项目后,将砌墙部分全部肢解,分包给6个包工头,没有相应资质的李某属其中之一,我则系李某雇请的工人。三个月前,就在砌墙项目就要完工、进入清理废渣阶段之际,我因脚手架出现倾斜而从三楼摔下,经送往医院抢救,虽保住了性命,但却花去22万余元医疗费用,并落下六级伤残。由于我没有办理工伤保险,被工伤保险机构拒绝给予工伤待遇,加之包工头李某在结清款项后已下落不明,我只好于近日要求公司赔偿。但公司认为我只是李某私人所雇,与公司并没有签订劳动合同,彼此不存在劳动关系,公司自然无需为我办理工伤保险,也没有向我给予赔偿的义务。请问:公司的说法对吗?

读者:苟如富

苟如富读者:

公司的说法是错误的,其照样必须承担工伤赔偿责任。

一方面,公司与李某之间属于非法承包。《建筑法》第二十六条、第二十八条分别规定:“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”而公司不仅将工程肢解分包,且发包的对象只是个人,并非“建筑工程的单位”,甚至不具备相应资质,即明显与之相违。另一方面,公司难辞其咎。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款也指出:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第(四)项则进一步明确:“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。”正因为李某没有相应资质,决定了其不具备用工主体资格,而你虽然不是公司所聘请,但公司作为发包方却必须对你“承担工伤保险责任”,包括因其未为你办理工伤保险,而应当依据《工伤保险条例》所规定项目和标准,向你赔偿损失。

吴律师

职工请假后长期“消失”公司未依法解聘也须担责

吴律师:

我是一家公司的人事主管。三个月前,职工李某借口妻子出车祸,需前往照顾,口头要求请假一周。我当即表示同意。谁知,李某一去之后,不仅未按时返回上班,且因一直不接电话,而处于“消失”状态。一个月后,公司基于内部规章制度及与李某劳动合同中,均明确规定年内无故旷工达7天以上的,公司有权单方解除劳动合同,在职工大会上宣布将李某解聘,并在报纸上刊登了相应公告。近日,李某突然来到公司,反咬一口称公司让其回家待岗,一直不给其安排工作,要求公司向其支付未上班期间的基本生活费。公司以已经将其解雇为由拒绝后,李某又以公司不能提供证据证明其属于超假、旷工、已通知其上班且解雇程序违法进行抗辩。请问:公司究竟应否担责?

读者:王淑丽

王淑丽读者:

公司应当向李某支付基本生活费。

一方面,公司必须承担举证不能的不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定:“在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。”即公司必须就其解雇李某的正当性、合法性承担举证责任。而上述规定第二条第二款指出:“没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。”正因为公司不能提供李某属于请假、已通知李某上班、李某的行为属于旷工等证据,决定了公司必须承担“不利后果”,即依据《工资支付暂行规定》第十二条之规定向李某担责:“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理。”另一方面,即使李某属于请假,公司的解聘程序也同样违法。《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定:“企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续,应遵循对职工负责的原则,以书面形式直接送达职工本人;本人不在的,交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达,以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在被送达职工下落不明,或者用上述送达方式无法送达的情况下,方可公告送达,即张贴公告或通过新闻媒介通知。”公司没有穷尽直接送达、邮寄送达要求李某上岗的通知,便直接刊登解聘公告,明显与之相违。

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