民事上诉状的写法

2024-06-18

民事上诉状的写法(精选8篇)

篇1:民事上诉状的写法

民事上诉状写法

一、民事上诉状的概念

民事上诉状是指民事诉讼的当事人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审案件的判决、裁定,在法定期限内,依法定程序,向上一级人民法院提起上诉,请求撤消、变更原审裁判而提出的书状。

二、民事上诉状的特征

1、必须是有权提起上诉的人才能书写民事上诉状。有权提起上诉的人有当事人以及其法定代理人。经授权的委托代理人,也可以用被代理人的名义上诉。律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民,都可以委托为诉讼代理人。代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查、收集证据,可以查阅本案有关的材料。

2、必须是当事人不服地方各级人民法院第一审判决、裁定而有上诉请求的,才写民事上诉状。当事人的上诉权,是一项重要的诉讼权利,民事上诉状是体现这种诉讼权利的。当事人在他认为第一审判决或裁定有错误时,就有权向上一级人民法院提起上诉。

3、须在上诉期限内提起上诉,其民事上诉状才具有法律效力。不服第一审民事判决的上诉期限是在判决书送达之日起15日内;不服第一审民事裁定的上诉期限是在裁定书送达之日起10日内;超过上诉期限的民事上诉状,无法律效力。如果当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由而耽误期限的,在障碍消除后的10天之内,可以申请顺延上诉期限;是否准许,由人民法院决定。在获得准许后,当事人才能恢复上诉权,其民事上诉状也才有法律效力。

三、民事上诉状的结构和内容民事上诉状由七部分组成:

1、上诉状的名称,即“民事上诉状”五个字。

2、上诉人与被上诉人的个人基本情况。上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址;被上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址。企事业单位、机关、团体对判决、裁定不服而上诉的,应写明其单位名称及法定代表人的姓名。

3、提起上诉的原审案件的案由。如离婚案、继承案等;上诉人因何案、不服何处人民法院、于何时、以何字、号(×字第×号)的判决或裁定而提出上诉的。

4、上诉的请求。这是上诉状的重要组成部分。上诉请求的内容应当概括地、准确地、有针对性地请求第二审人民法院撤销、变更原审的判决或裁定,或者请求重新审理。

5、上诉的理由。

这是上诉状最重要德望组成部分。上诉理由的内容可以从三方面提出:

(1)认定事实方面。各种民事案件所认定的事实是各不相同的,各种性质的案件有各种不同内容的事实。如继承案、赡养案、离婚案、经济合同案等案情事实都各不相同。当某一民事案件的原裁判在所认定的事实不实或不清、不准、不当甚至全部错误时,上诉人都可以有针对性地反驳错误的认定,陈述正确的事实,举出有关证据,摆明其中道理,提出上诉理由。所摆事实应当是客观的、全面的、符合实际的;所讲的道理应当是透明的、明确的、情理交融的。

(2)适用法律方面。上诉人对原审裁判所适用的法律认为不当时,应当具体指出其不当之处,提出上诉理由。其内容要根据不同的案件所违反的不同的法律而提出,如:原判决离婚案中错误地引用了《婚姻法》的条款,债务案中错误地引用了《民法》的条款,经济案中错误地引用了《经济合同法》的条款等,应该在上诉状中明确指出其错误引用法律的具体条款,并说明应正确引用的法律依据,以备第二审人民法院作出全面的、正确的.审查。

(3)适用程序法方面。上诉人如认为原审裁判有违反民事诉讼程序的,如离婚案件应当先行调解而未调解就判决离婚等,可作为上诉的理由提出。

6、结尾。其内容为:

(1)上诉状所送人民法院的名称。

(2)上诉人签名并盖章。(3)具状的时间(年、月、日)。

7、附项。应列明上诉状副本×份;书证×份;证物×件。

四、民事上诉状的写法

民事上诉状是上诉人针对第一审人民法院的民事判决或裁定有所不服而上诉的书状,是一审中败诉的一方为维护自己的合法权益,针对原裁判中的错误或不妥善、不公平之处给予否定评价的上诉的书面形式。因此,民事上诉状最主要的写法是反驳法:

1、应当针对上诉人对原判决或裁定的不服之处,有的放矢。上诉人要把自己所认为的原判决或裁定中的错误之处找出来,是属于认定事实不当,还是所引用的法律发生了错误,抓得准才能驳得有力,无的放失是不能切中要害的。这就要客观地进行“三对照”:

(1)原判决和客观事实相对照。

(2)原判决和客观证据相对照。

(3)原判决所适用的法律和应当适用的法律条款相对照。经过对照比较,抓住关键性的几处错误,作为反驳的论点。

2、针对反驳的论点,摆出客观事实和证据,摆出正确引用的法律条款,据理论证,分清是非。在论证中应当针对关键性的、需要反驳的论点,用确凿的事实和证据充分地加以论证,以达到明辨是非,按照客观情由和法律规定进行裁判的目的。为达到这一目的,论证的基本要求应当是有理有据而又充分,合情合理而又合法。

3、根据论证所得出的结论,明确提出对原裁判的主张。即在反驳原审裁判所认定的事实和适用的法律不当之后,经扼要分析,提出自己一方的主张。这就是请求第二审人民法院撤销、变更原裁判或者请求重新审理的结论性意见。使用反驳法的要求是:

(1)针对性强。在上诉状中摆事实、讲道理,援引法律时,都应紧密围绕上诉人所不服的原裁判中的问题,而不是漫无目的或不着边际地陈述无关紧要的事实与理由。

(2)说服力强。要针对原裁判的错误充分地加以辩驳,论证要有理有据,有事有证,以理服人。不能只有观点而无材料,也不能只罗列事实而无鲜明的观点。切忌陈词滥调,堆积辞藻。

(3)逻辑性强。所论事实要符合客观事物的规律和逻辑的基本规律。使用民事上诉状的意义和作用

1、当事人有上诉权,体现了人民法院慎重处理民事案件的精神。使用民事上诉状,对不服第一审的原裁判提出上诉,能加强上级法院对下级法院审判工作的监督。通过上诉审查,对于人民法院正确行使审判权和提高审判案件的质量,都具有重要意义。

篇2:民事上诉状的写法

(二)请求和理由。这部分应先写提出上诉的诉讼请求,后说明上诉的理由。 诉讼请求应明确、概括、简洁,使人一目了然。上诉的理由关系到上诉请求能否成立,是用以论证上诉请求的,因此要充分有力、击中要害。上诉理由应根据具体情况从三个方面或其中这一来阐述。首先,应针对原判认定的事实是否有错误,有没有遣遗漏的重要事实,用以认定事实的证据是否可靠进行分析论证。其二,分析原审对案件定性是否正确,运用法律有没有错误。最后,分析一审案件在审理过程中有无违反诉讼程序,可能影响判的正确性。

(三)结尾,要写清“此致”“×××人民法院”,并在右下方由上诉人签名盖章,注明年、月、日。

(四)附项。写明下列事项:1、上诉状副本××份。2、书证、物证各××件。

民事上诉状格式:

上诉人(一审原告/被告)(单位写明名称、住所地、法定代表人或负责人姓名职务,自然人写明姓名、性别、出生年月日、民族、职业、服务处所、住所地、居住地、身份证号码)。联系电话

被上诉人(写法同上)

一审第三人(写法同上)

篇3:论民事上诉权的限制

一、限制民事上诉权的必要性分析

(一) 民事上诉权的性质决定了其行使要受到一定的限制

民事上诉权是当事人的处分权, 当事人有权决定是否行使以及出于何种目的行使该权利, 其他任何人无权干涉。但是这样一来, 就很容易给那些怀有不正当目的的当事人提供机会损害他人利益, 扰乱正常的司法秩序, 造成权利被滥用。

(二) 限制民事上诉权是出于对诉讼经济和诉讼效率的考虑

近年来, 民事上诉案件在数量上逐年增多, 大大增加了上诉审法院的诉讼成本。正是由于在上诉条件上没有严格的限制, 当事人提起上诉的目的也趋于多样化。在实践中, 某些当事人为了拖延诉讼而提起上诉, 怠于履行应尽的义务和责任, 从而损害了另一方当事人的合法利益, 严重阻碍了诉讼效率的提高。这种不当上诉行为影响了法治的权威, 降低了司法的公信力。

(三) 诚实信用原则要求对民事上诉权必须给予适当的限制

诚实信用原则, 又称诚信原则, 是指法院、当事人及其他诉讼参与人在进行诉讼和审判活动时必须公正、诚实和善意。[2]当事人遵守诚实信用原则, 善意地进行诉讼, 不得滥用诉权贯穿于民事诉讼整个进程, 具有根本性和普遍性的意义, 它要求当事人必须秉承诚实的心态、在具有上诉利益的情况下才能提起上诉。当事人不可以滥用上诉权损害他方的合法利益, 如果当事人滥用上诉权, 违反这一原则时, 法院应当采取相应的措施, 甚至还可能导致损害赔偿的发生。

二、对民事上诉条件的改善意见

(一) 只有具有上诉利益的案件才可以上诉

所谓上诉利益又称不服利益, 是指原审法院作出的于当事人不利, 而由当事人提起上诉并要求上诉审法院予以改判的判决结果。[3]至于何为不服利益, 笔者认为上诉利益的有无, 取决于原裁判对当事人诉讼请求是否全部采纳认同, 只有在当事人的诉讼请求全部或部分被法院予以驳回时, 才具有上诉利益。结合我国司法实践, 可以归为以下四种情形:1.当法院认同原告的所有起诉请求时, 对于被告则属于不利判决, 此种情形下原告没有上诉利益, 只有被告才可以提起上诉。2.当法院只认同了原告的部分起诉请求时, 对原被告来说都属于不利判决, 此时双方都有上诉利益。3.当案件因不符合起诉条件被裁定不予受理或驳回起诉时, 对原告为不利裁判, 这时只有原告有上诉利益。4.驳回管辖权异议的裁定是对提起管辖权异议的申请人不利的裁定, 异议人有上诉利益。[4]按照这一标准判断当事人是否具有上诉利益, 可以在保证诉讼公正的前提下, 降低滥诉现象的发生, 提高诉讼效率。

(二) 从诉讼标的金额方面对上诉予以适当限制

笔者认为, 我国应当对一定诉讼标的金额以下的案件适用小额诉讼程序, 并对适用小额诉讼程序的案件实行一审终审, 规定当事人不得提起上诉, 这对于节约诉讼成本和提高诉讼效率有着重要的意义。

小额诉讼程序一方面为当事人接近司法、适用司法提供了便利, 当事人不会因为程序上花费过大而不得不放弃诉讼程序。另一方面, 它又尽可能地使国家的司法资源得到合理应用, 不致使社会因过多的诉讼消耗大量的资源, 或导致对司法资源的投入无限制地攀升。[5]但如果当事人对一审终审的判决有所不服, 以笔者之拙见, 可以采取以下做法:如果一方当事人对判决不服的, 则允许当事人向原审法院提出异议, 并由原审法院组成合议庭进行审理, 原先的独审法官不再参加该案的审理, 合议庭的判决即为终审判决, 不得提起上诉。此外, 当事人还可以通过再审程序维护自己的合法利益。

三、对滥用民事上诉权行为的惩罚

滥用民事上诉权的行为, 是指民事诉讼当事人恶意行使上诉权, 损害国家的、集体的、他人的合法权益的行为。[6]要构成滥用民事上诉权需符合下列要件:第一, 行为人主观上有滥用上诉权的恶意, 即行为人有损害他人的意思;第二, 客观上实施了滥用上诉权的行为, 例如故意拖延诉讼、在诉讼期间转移或隐匿财产、故意在二审中提交能在一审中提出的证据等行为;第三, 行为给一方诉讼当事人造成损害, 使他方还须为诉讼四处奔波, 在人力物力上都造成了一定损失。第四, 行为与损害结果之间具有因果联系。

笔者认为, 滥用上诉权的行为人应承担损害赔偿责任, 赔偿的范围应当包括受害人因滥诉行为所支付的律师费、差旅费、材料费以及误工费等经济损失。如果侵害的程度不是很大, 法官可责令行为人赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等非经济性赔偿责任。

参考文献

[1]谭兵.民事诉讼法学[M].北京:法律出版社, 2004:352.

[2]田平.民事诉讼法学[M].北京:中国政法大学出版社, 2008:40.

[3]江伟.探索与构建——民事诉讼法学研究 (下卷) [M].北京:中国人民大学出版社, 2006:292.

[4]刘琳.试论我国民事上诉条件的完善——以上诉利益为基点[J].西部法学评论, 2009 (1) :80.

[5]江伟.民事诉讼法[M].北京:高等教育出版社, 2007:331.

篇4:谈民事上诉权滥用的法律控制

关键词:民事上诉权;上诉许可;法律控制必要性

我国《民事诉讼法》第164条规定:“当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉”。据此,在我国的民事诉讼中,若当事人在法定期间内提起上诉,二审程序就会自然开启。这种低标准的程序启动设置,尽管可以保证人民法院最大限度地发现客观真实,以纠正一审判决、统一法律适用,也为遭受不利裁判的当事人提供了一次寻求正义的机会。但是,这种几乎不加限制的程序启动方式,也为部分当事人企图利用上诉程序恶意拖延诉讼,以达到损害对方当事人可得利益之目的提供了可趁之机。正如日本学者兼子一、竹下守夫所言:“特别是以解决私人之间纠纷为目的的民事诉讼,救济因错判(一般错判是少数)而败诉的人的上诉,往往是以牺牲正确裁判(一般正确的是多数)的胜诉者的利益而被承认的”。的确,滥用上诉权以损害被上诉人权益的行为既与立法的初衷背道而驰,也给被上诉人带来了巨大伤害,有必要通过立法的形式对其予以规制。

一、民事上诉权滥用概述

1.民事上诉权滥用的概念和特征

尽管我国学界对民事诉权滥用问题予以了较多的关注,在如何对民事诉权滥用的概念进行界定上莫衷一是,但却鲜有学者对民事上诉权滥用的概念进行研究。在参阅民事诉权滥用概念的基础上,结合本人多年来的律师执业经验,笔者认为,所谓民事上诉权滥用是指当事人在案件一审判决后,虽然知道或应当知道自己的上诉请求缺乏正当理由、难以胜诉,但为了达到延迟诉讼债务的履行或在上诉期间转移可供执行的财产等不正当或不合法之目的,故意利用法律所赋予自己的上诉权利向上级法院提起上诉,拖延诉讼,从而使对方当事人利益受损的行为。

从客观上来看,民事上诉权滥用行为主要具有以下特征:

其一,该行为具有表面上的合法性。因为除时间限制外,我国民诉法并未对民事上诉行为作出过多的要求,因此,在我国,提起民事上诉不需要具体的理由,甚至只需要表明“不服“二字则足矣。故而,从表面上看,所有在法定期间内提起上诉请求的行为,即使没有合法根据,不可能胜诉,也都是合法的。

其二,该行为存在恶意。滥用民事上诉权的当事人,其实往往并非真的对判决结果存在不满,之所以要提起上诉,完全是为了将诉讼过程拉长,以拖延债务的履行,甚至利用上诉期间转移可供执行的财产,最终使对方当事人的胜诉判决成为一纸空文。

其三,提起上诉并没有充分、正当的理由,行为人往往也明知不可能改判。在这种情况下,改判与否并不是行为人关注的重点,引起二审程序的启动以拖延诉讼才是其根本目的。

其四,该行为给对方当事人带来了实质上的损害。滥用上诉权的行为,或者使对方当事人长时间内陷于诉讼泥潭无法脱身,或者使对方当事人该得而未得的利益迟迟落不到实处,给对方当事人带来了很多不必要的损失。

2.民事上诉权滥用的危害

由于滥用民事上诉权的行为并不在于寻求司法正义,其实质是一种对正常诉讼活动的妨碍。因此,这种行为无论对国家来讲,还是对被上诉人而言,都有着极大的危害。

首先,民事上诉权的滥用,严重浪费了国家有限的司法资源。在一定时期内,国家投入到民事审判活动中的司法资源是相对固定和有限的,因此,当事人享有的上诉机会应受到公正与效率的平衡原则及个案当事人权利保障与公众权利保障的平衡原则的制约。大量本来无须再审的案件涌入二审法院,严重占用了本来就已经紧张的司法资源,使二审法院不能将主要精力集中到真正需要审理的案件中去,扰乱了正常的司法秩序,提高了司法成本,降低了司法效益。

其次,民事上诉权的滥用,更是给被上诉人带来了不必要的煎熬和损失。对于被上诉人而言,上诉权滥用行为使本来可以确定的法律关系重新进入了不确定状态,本来可以早日获得的诉讼债权因上诉行为而迟迟得不到满足。除此以外,被上诉人还要腾出大量的时间、精力和金钱与滥用上诉权的当事人进行周旋,真可谓是欲罢不能,无可奈何。难怪有学者曾言:“未受限制的上诉权,对于社会上一部分人来说是诡诈和欺骗的不断循环,而对另一部分人来说,则是无穷无尽的痛苦和灾难”。对此,笔者深以为然。

二、对民事上诉权滥用进行法律控制的必要性

民事上诉权权利主体滥用上诉权主要表现为:①纯粹地拖延诉讼;②利用上诉期间转移财产;③将能够在一审中提出的证据放在二审中才提出。这几种情况均可能造成如下后果:

(1)上诉权的滥用增加了诉讼成本,降低了诉讼效益。民事诉权作为国家利用公权力对私权利进行救济而赋予民事诉讼主体的一种权利,其存在的前提是公共收益与私人收益之和(即CR+PR)大于或等于公共成本与私人成本之和(即CC+PC)。就上诉人而言,在纯粹地拖延诉讼和利用上诉期间转移财产的情况下,上诉权的滥用者通常对一审裁判并无不服,也明知二审法院不会支持其上诉请求,其之所以提起上诉是为了获得某种诉讼外的满足或者欲使一审裁判的执行落空。这种情况下,整个二审程序中上诉人的收益为零,由于国家的收益为上诉人所缴纳的上诉费,而诉讼成本包括上诉人所花费的成本(即上诉费和人力、时间等的消耗)以及公共成本,因此CC+PC明显大于RC+PR.显然,这种情况下整个上诉是没有诉讼效益的。

(2)上诉权的滥用侵害了对方当事人的合法权益。因为滥诉者完全没有必要提起上诉,其本应服判或在一审中将能提供的证据向一审法院提供。但其为达成个人的某种目的,提起上诉。这首先增加了对方当事人的诉讼成本,因为对方当事人所付出的二审诉讼成本是完全没有必要的。其次,上诉人将能在一审中提出的证据在二审中才提出还将使相对方当事人处于一种不利的诉讼地位,无法就该证据进行正常的攻击和防御,从而损害相对方当事人的实体权益。第三,上诉人利用上訴期间转移财产的情况下,其行为将使相对方当事人不能充分实现,甚至根本不能实现其基于一审裁判所应享有的权益。由上述,笔者认为对于民事上诉权的行使有必要进行适度的法律控制。

参考文献:

篇5:诈骗民事起诉状写法格式及

民事起诉状写法格式:

原告 张XX,男,48岁,XX市人,无业,住XX市XX区XX大街108号。

委托代理人 张XX,男,36岁,XX市人,XX市XX公司司机,住址同前。

系原告之弟。

被告 付XX,男,38岁,XX市人,无正当职业,住XX市XX区XX胡同9号。

诉讼请求

一、被告将用报废汽车(京A·Wxxxx号)旅行桑塔纳轿车所骗取的车款6.7万元全部退还给原告。

二、补偿原告购车后一周内所花修车费4800元。

三、诉讼费用全部由被告承担。

事实与理由

原告张XX系一下肢瘫痪的重度残疾人,凭自己多年劳动积攒的数万元血汗钱,委托其弟张XX在XX旧车市场(机动车)购买了旧轿车一辆。

被告付XX素以倒卖机动车为业。

在本案中,他以欺诈的手段用1993年出厂的假证明,卖给了原告一辆旅行桑塔纳轿车(京A·Wxxxx号)。

车款6.7万元整,由原告之弟张XX一次付给被告。

但双方订有一项协议,即如该车不能过户,由卖车的被告将全部车款退还给原告。

当原告去旧车交易市场过户时,查到了该车的档案,档案载明该车系1986年出厂的汽车,已属报废车不予过户。

经原告及其弟与被告多次交涉,被告才讲此车亦系他人托他代卖的,款已交给托卖人,应由托卖人将此款退给原告。

经与托卖人直接交涉,托卖人称,他也是受骗的,需由他向法院起诉最初的骗子,追回骗款后,才能退还车款。

后经托卖人向XX县人民法院起诉,历时一个月左右,托卖人追回了车款,并已将车款退给了代卖人付XX。

但直到目前,付XX仍迟迟不肯将车款退给原告,并提出他已将车款中的2000元补偿给托卖人,作为他打官司之用。

要求扣除此款项。

原告对此无理要求坚决不同意。

为使被告尽快归还骗取的车款,维护法律的尊严,并保障残疾人的合法权益不受侵犯,特向贵院提起民事诉讼,恳请法院秉公执法,判令被告立即将全部车款退给原告。

并补偿原告所遭受的修车损失。

证据和证据来源,证人姓名住址(或电话):

一、原告与被告所订立的购车协议(原件)。

二、XX旧车交易市场经理王X的`证言。

三、有关该车的证件(托卖人打官司时已交XX县人民法院)。

四、旧车交易市场治安办公室负责人李X的证言。

五、原告修车单据一份。

XX旧车交易市场经理王X,电话XXXXXXXXXXX

旧车交易市场治安办负责人李X,电话:XXXXXXXXXXX

此致

XX人民法院

附件:1、起诉状副本1份。2、证据5份。

起诉人 张XX

委托代理人 张XX

篇6:上诉状的写法

上诉状的写法【1】

1.首部

(1)标题。

可分别以“刑事上诉状”、“刑事附带民事上诉状”、“民事上诉状”、“行政上诉状”等作为标题。

(2)当事人的基本情况。

按上诉人、被上诉人的顺序分别列出,写法与起诉状基本相同,只是将“原告人”和“被告人”改成“上诉人”及“被上诉人”,并在各自的后面用括号注明在原审中所处的诉讼地位,即是原审原告还是原审被告或第三人。

公诉的刑事案件无被上诉人,只写上诉人的基本情况。

上诉人有法定代理人的,写明法定代理人的基本情况及与上诉人的关系。

(3)案由。

是上诉人不服一审判决或裁定的事由,具体包括原审人民法院的名称、处理时间、文书编号、文书名称与上诉的意思表达等内容,行文格式一般为“上诉人因xx(案由)一案,不服xx人民法院于xxxx年x月x 日(xx)法又字第又号判决(或裁定),现提出上诉。”

2.正文

(:1)上诉请求。

上诉人针对一审人民法院裁判或裁定的不当之处,向二审人民法院说明因不服一审判决或裁定,请求二审人民法院撤销(或部分撤销)原判、重新审理和改判。

大致包括以下内容:简要概括案件,引述原审判决的结论;表明对原审判决的结论是全部不服还是部分不服,部分不服的,应表明对哪一部分不服;提出具体的上诉请求,是撤销原审判决,还是改变或部分改变原审的处理决定。

上诉请求要具体明确,切忌模棱两可,含糊其辞。

(2)上诉理由。

是上诉人提出上诉请求的根据,是上诉状的关键部分,目的是通过对原审判决的不当之处进行有理有据的反驳,来论证上诉请求的合理合法性。

上诉理由是否充分有力,将直接关系到上诉请求能否成立。

理由可从以下几方面人手:阐明原审判决所认定的事实全部错误或部分错误,并提出纠正或否定错误的事实和证据;否定原审判决对案件定性的准确性,具体指出其错误或不当之处;指出原审判决所援引的法律条文不准确,并提出正确的法律依据;指出原判所采用的审判程序不合规定,如审判组织不合法、应回避未回避、应公审未公审、必须辩护而无辩护人等。

上诉理由的论述,应针对原审判决,以驳论为主,在批驳中阐明自己的观点。

上诉理由写完后,概括重申上诉请求,进一步明确提出自己上诉的主张及要求。

如:“为此,特向你院上诉,请撤销原审判决(或裁定),予以改判(或重新审判)。”

3.尾部尾部的.写法与起诉状相同,写明上诉状送达的人民法院名称、附项内容(主要包括本状副本的份数及一并提交的书证与物证和件数等)、上诉人的姓名(法人或其他组织,写全称并加盖公章)、具状日期等。

上诉状的写作要求

1.对象明确,具有针对性上诉状主要是针对原审判决,而不是针对当事人。

写作时要讲清哪些地方不服,部分不服还是全部不服,为什么不服,将不服的理由写得详尽明白。

2.驳论为主,立论为辅.有破有立,破立结合一般先摆不服的论点,摆论点时可将判决书或裁定书中不当之处加以综合归纳,概括成几点再集中摆出来,进行反驳;也可把概括出的几点,逐个摆出,摆一个反驳一个。

反驳要针锋相对,有的放矢,注意说理,并在反驳过程中阐明和确立自己的观点。

3.格式完整,事项齐全,语体庄重,表达准确

民事上诉状写法【2】

一、民事上诉状的概念

民事上诉状是指民事诉讼的当事人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审案件的判决、裁定,在法定期限内,依法定程序,向上一级人民法院提起上诉,请求撤消、变更原审裁判而提出的书状。

二、民事上诉状的特征

1、必须是有权提起上诉的人才能书写民事上诉状。

有权提起上诉的人有当事人以及其法定代理人。

经授权的委托代理人,也可以用被代理人的名义上诉。

律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民,都可以委托为诉讼代理人。

代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查、收集证据,可以查阅本案有关的材料。

2、必须是当事人不服地方各级人民法院第一审判决、裁定而有上诉请求的,才写民事上诉状。

当事人的上诉权,是一项重要的诉讼权利,民事上诉状是体现这种诉讼权利的。

当事人在他认为第一审判决或裁定有错误时,就有权向上一级人民法院提起上诉。

3、须在上诉期限内提起上诉,其民事上诉状才具有法律效力。

不服第一审民事判决的上诉期限是在判决书送达之日起15日内;不服第一审民事裁定的上诉期限是在裁定书送达之日起10日内;超过上诉期限的民事上诉状,无法律效力。

如果当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由而耽误期限的,在障碍消除后的10天之内,可以申请顺延上诉期限;是否准许,由人民法院决定。

在获得准许后,当事人才能恢复上诉权,其民事上诉状也才有法律效力。

三、民事上诉状的结构和内容

民事上诉状由七部分组成:

1、上诉状的名称,即“民事上诉状”五个字。

2、上诉人与被上诉人的个人基本情况。

上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址;被上诉人的个人基本情况,即姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、住址。

企事业单位、机关、团体对判决、裁定不服而上诉的,应写明其单位名称及法定代表人的姓名。

3、提起上诉的原审案件的案由。

如离婚案、继承案等;上诉人因何案、不服何处人民法院、于何时、以何字、号(×字第×号)的判决或裁定而提出上诉的。

4、上诉的请求。

这是上诉状的重要组成部分。

上诉请求的内容应当概括地、准确地、有针对性地请求第二审人民法院撤销、变更原审的判决或裁定,或者请求重新审理。

5、上诉的理由。

这是上诉状最重要德望组成部分。

上诉理由的内容可以从三方面提出:

(1)认定事实方面。

各种民事案件所认定的事实是各不相同的,各种性质的案件有各种不同内容的事实。

如继承案、赡养案、离婚案、经济合同案等案情事实都各不相同。

当某一民事案件的原裁判在所认定的事实不实或不清、不准、不当甚至全部错误时,上诉人都可以有针对性地反驳错误的认定,陈述正确的事实,举出有关证据,摆明其中道理,提出上诉理由。

所摆事实应当是客观的、全面的、符合实际的;所讲的道理应当是透明的、明确的、情理交融的。

(2)适用法律方面。

上诉人对原审裁判所适用的法律认为不当时,应当具体指出其不当之处,提出上诉理由。

其内容要根据不同的案件所违反的不同的法律而提出,如:原判决离婚案中错误地引用了《婚姻法》的条款,债务案中错误地引用了《民法》的条款,经济案中错误地引用了《经济合同法》的条款等,应该在上诉状中明确指出其错误引用法律的具体条款,并说明应正确引用的法律依据,以备第二审人民法院作出全面的、正确的审查。

(3)适用程序法方面。

上诉人如认为原审裁判有违反民事诉讼程序的,如离婚案件应当先行调解而未调解就判决离婚等,可作为上诉的理由提出。

6、结尾。

其内容为:

(1)上诉状所送人民法院的名称。

(2)上诉人签名并盖章。

(3)具状的时间(年、月、日)。

7、附项。

应列明上诉状副本×份;书证×份;证物×件。

上诉状的书写方法【3】

一、上诉状的概念

上诉状是民事、刑事、行政案件的当事人或者他们的法定代理人,不服一审法院的判决或裁定,在法定的上诉期内,向原审法院的上一级法院提出要求重新审理案件的书状。

上诉状只能由具有法定身份的人提出才具有法律效力。

根据我国《民事诉讼法》规定,民事案件的原告和被告,包括民事诉讼中只有一个原告和一个被告的双方当事人,原告或被告有二个以上共同诉讼人和有独立请求权的第三人都可提出上诉,无行为能力的当事人,可由法定代理人提起上诉。

上诉状必须在法定上诉期限内写出并提交上级人民法院才具有法律效力。

民事上诉期限有两种,一是对判决提起上诉的期限为十五日; 二是对裁定提起上诉的期限为十日。

期限从判决书送达后的第二日起算。

逾期写出和送达的上诉状,不具有法律效力。

二、上诉状的写作方法

上诉状应写明以下内容:

1.标题。

标题应当标明“民事上诉状”。

2.上诉人和被上诉人的自然情况。

同起诉状一样,写出八个要素。

但需注意两点:一是在上诉人和被上诉人之后要注明在原审中的地位,并用括号括住。

如上诉人(原审原告人或原审被告人):张××,男.××岁......,被上诉人(原审被告人或原审原告人):鲁××,男.××岁……。

二是民事案件和刑事自诉案件中的原告和被告,自诉人和被告人,谁提出上诉,另一方就是被上诉人。

下面接着写事由时,一般用下列程式语句:“上诉人因……一案,不服××人民法院 × 年×月×日××字第××号的民事判决(或裁定),现提出上诉。

上诉的请求和理由如下。”由此引出上诉的理由和请求。

3.上诉的请求和理由。

这是上诉状的中心内容,因为上诉状重点是讲清上诉的理由,也就是说,要针对原审判决、裁定中的不当之处提出不服的理由。

这部分的写作要考虑三个方面:(1)关于对事实的认定。

如果原审裁决在事实的认定上有错误,包括某种行为事实根本不存在,或有重大出入,或缺乏证据等,那就要用确凿的证据说明事实真象,全部或部分地否定原审裁决认定的事实。

(2)关于定性、裁决和适用法律。

如果原审裁决在认定事实方面没出入,而是在认定案件性质、确定罪名以及适用法律作出的处理有误,那就要运用法律武器,包括从法律理论上的论证和引用具体的法律依据,指明原审裁决在适用法律方面的错误。

(3)关于诉讼程序问题。

如果原审法院在审理案件和最后裁决中,存在违反诉讼程序的错误.包括是否应当回避,是否应指定辩护人,审判方式是否公开,审判组织是否合法等,也应根据有关法律规定,指出其错误。

在阐明了上诉理由的基础上提出具体的诉讼请求。

如请求二审撤销、变更原裁决,或请求重新审理等。

理由的具体写法,有的先把原判决书(或裁定书)中不妥或错误的原话引出来,有的把原裁决不妥或错误之处概括成一段话,然后有针对性地陈述理由,予以反驳。

有的以讲述理由为主;结合着指明原审裁决的不当之处。

4.结尾。

上诉状的结尾包括三项内容,一是呈文或呈转对象。

上诉状写好后,可以直接递交二审法院,也可以通过原审法院转交上一级人民法院。

篇7:民事上诉状的写法

上诉人(原审被告):天安保险股份有限公司南阳中心支公司;负责人:毕捍平,任该公司总经理;住所地:河南省南阳市工业路。

被上诉人(原审原告):徐来贵,男,1958年3月18日出生,汉族,钟祥人,农民,住钟祥市洋梓镇中山村一组33号。

被上诉人(原审被告):李明兰,女,1962年6月8日出生,汉族,钟祥人,农民,住钟祥市洋梓镇中山村一组33号。

原审被告:姚林涛,男,1978年1月23日出生,汉族,住新野县城郊乡樊楼村十里铺七组。

原审被告:新野县第二运输公司;法定代表人:陈海强,任该公司经理;住所地:河南省新野县汉城路43号。

上诉人不服湖北省荆门市东宝区人民法院(2011)咸民初字第49号民事判决,现依法提起上诉。

上诉请求:

请求二审法院依法撤销湖北省荆门市东宝区人民法院(2011)咸民初字第49号民事判决,改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。

上诉理由:

一、原审判决在认定保险合同关系上直接违反举证规则。

本案一审过程中,所有当事人均未举出证据证实保险合同的存在,上 1

诉人也从未认可保险合同关系存在。原审判决认定保险合同关系存在并最终判令上诉人承担赔偿责任。其依据和理由是上诉人没有举出保险合同关系不存在的证据,因此认定保险合同关系存在。这一认定首先直接违背着谁主张谁举证的举证规则,同时又在毫无根据的前提下硬课给上诉人一个举证责任。原审判决的这一认定明显违反民事诉讼法相关规定。

二、原审判决认定姚林涛承担事故主要责任缺乏事实基础。

本案交通事故处理过程中,交警部门作为处理交通事故的专门机构根据其掌握的现有证据作出了事故责任无法认定的证明性意见。被上诉人在一审中也仅提交了交警部门在处理事故过程中已经掌握的相关证据材料,而并未额外地提交新的与事故相关的证据材料。原审法院在专门机构未能认定事故责任情况下强认责任明显缺乏经验上的支持,原审法院仅凭推理作出了姚林涛应负主要责任的结论。由此足见,原审判决认定事故责任缺乏证据支持。请特别注意的是,如果按照原审推断的逻辑和相关证据,车辆所在位臵可能因车速高低而有所差异,而被上诉人亲属驾驶车辆最终停放位臵距离问题,还能够得出被上诉人亲属驾车超速的结论。而驾车超速显然是造成事故发生的直接原因。由此可见原审判决认定事故责任上的明显不当。

三、原审判决忽视了事故损害与交通违法行为之间的关系。

事故发生上的责任与损害形成上的责任存在不一致之处。在本案存在得特别突出。被上诉人亲属死亡的直接原因是颅脑损害失血过多。而颅脑

损伤与驾驶摩托车未戴头盔有关。据此应当认定被上诉人亲属死亡与自身交通违法行为直接关联,至少对损害的扩大有直接影响。而原审判决对此执字未提。

四、原审判决在确定赔偿标准上存在明显不妥之处。

被上诉人在一审中向法庭提交的证实其亲属在城市居住的证据均为具有主观性且不具有持续性的证据,不能证实其亲属长期在城市居住的事实;同时被上诉人也举证证实了其亲属系农村居民的事实。根据两种不同证明方向的证据,证实其亲属为农村居民证据的证明力远远大于相反证据的证明力,因此应当按照农村标准确定相关赔偿数额。而原审判决竟以城镇标准给以赔偿,因此明显不妥。

五、原审判决支持精神抚慰金与现行法律相悖。

本案交通事故造成人员死亡,涉及刑事犯罪问题。最高院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》(2002年7月15日、法释„2002‟17号)明确指出,“根据刑法第三十六条和刑事诉讼法第七十七条以及我院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款的规定,对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼,或者在该刑事案件审结以后,被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的,人民法院不予受理。”该解释至今有效。据此不应支持被上诉人有关精神抚慰金请求部分,原审判决竟支持3万元之多。

六、原审判决支持丧葬费同时又支持交通费系重复支持。

按照法律规定,丧葬费即系为办理丧葬所支持的费用。本案中被上诉人亲属系事故发生当场死亡,并未发生救治等事项和费用。因此仅应发生为丧葬所支出的费用。原审判决一方面支持丧葬费另方面又支持交通费显然相重合。

综上所述,原审判决在认定事实上存在明显违法和不当之处,判决结果当然错误,请求二审法院依法查明案件事实,依法撤销原审判决,改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。

此致

湖北省荆门市中级人民法院

具状人:天安保险股份有限公司南阳中心支公司

篇8:清末民初江苏省民事上诉案件研究

1911年沈家本完成了《大清民律草案》, 这是中国第一本民法典草案, 虽然未来得及施行, 清王朝的统治便崩溃了, 但是也为后来国民政府时期的民法典提供了参考。在1912至1930年间, 政府在民法上继续援用了《大清现行刑律》中的民事有效部分, 这也是这一时期民事案件判决的依据所在, 而在具体的上诉制度方面, 则试用了1910年编成的《大清民事诉讼律草案》, 而江苏省在清末到民初这一段时期在民事上诉方面所采用的便是这一诉讼律草案。具体到草案当中, 便是第三编第四章上诉程序和第五章再审程序, 其中第四章上诉程序还可分为第一节控告程序、第二节上告程序和第三节抗告。而第五百三十三条“控告应于送达判决后三十日之不变期间内提起之”及第五百三十八条“控告审判衙门因职权调查控告之是否合法, 不应许可之控告或不遵程序或不遵期间而提起控告者应认为不合法以决定驳回之, 前项决定得为即时抗告”更是成为了民众上诉中经常违反的条律。

2 清末民初江苏省民事上诉案件的具体审理

2.1 清末江苏省民事上诉案件的具体审理

这里以一则1910年10月28日到1911年3月29日的“胡樾与杨昌焕等债务纠纷上诉案”为例, 胡樾在1911年3月29日递交了民事上诉状, 上诉状首先说明了案件上诉的地方“叠经禀蒙江宁劝业道宪批示, 续又投诉江宁地方审判庭, 移准江宁县将卷移厅审讯”, 然后对自己所受到的不法行为提出了质疑“讵于三月十二日, 于途中, 遇有数人将扭住, 称系上元县差, 奉官立提, 持示寸纸硃条, 上书仰原差即赴上新河立提胡荫平到案”, 原告反驳这里并不归上元县管理, 在路过路人帮助下逃脱, 并诉说了自己家中老母听说此事以后担忧的心理, 提出了自己的要求“饬江宁县勒令杨昌焕立将彭茂堂交出, 面质”。高等审判庭对此案批示除了要求地方审判庭迅提案以外也对原告诉讼状中不合情理的部分提出了质疑。在作为证物的禀稿中, 原告和原告母亲胡陈氏在地方审判庭两次递交了上诉状, 在上诉状中除了提出要求证人面质以外, 还着重描述了对县尊的怀疑“唐县尊与乾益泰号东朱姓至戚”, 这一点与清前中期上诉时连带生员一样, 想借生员身份扩大案件的影响, 从而使自己的案件得到重视。案件到此便没有了后续, 而从审判员做出的批示来看, 双方很可能后来进行了和解然后销案, 案件也就没有记录下来。

2.2 民初江苏省民事上诉案件的具体审理

至于民初的案件, 则是选取了一则“袁伯海与路星斋违反议约上诉案”为例, 本案从1912年7月13日持续到1912年9月28日, 虽然日期很短, 但是上诉过程中的程序却相对完备。袁伯海在1912年7月26日提起了上诉, 上诉中说明了双方的议约“议定三四进房屋, 归本年冬月内一律出空搬清, 袁姓照本房租金帖备一个半月行租, 计洋十元, 倘后三进房屋, 过期不让, 路姓照后三进房租洋甘罚一年, 计龙洋八十四元”, 结果房主违反了议约并在地方审判庭对袁伯海提起了欠租的诉讼, 作为上诉状附件的地方审判庭判决本判决袁伯海继续交租而房主让租四个月, 对双方提出的要求都进行了让步, 颇有点前清县衙审理民事案件的味道。高等审判庭于7月29日做出了批示, 要求调阅相关的案卷卷宗, 在8月7日做出了批示要求遵守原判决并认为袁伯海有缠讼嫌疑。袁伯海于8月14日再次提出了上诉, 对于双方的议约进行了强调, 认为议约合法所以请求执行, 随后江宁地方审判庭咨呈高等审判庭案件是否应该继续执行“贵厅按照民讼律第五百六十三条办理庶本厅对于判决后上诉案件应否继续执行或废弃前判决按之贵厅准驳以便进行, 即希查明袁伯海不服上诉一案是否准理从速示遵, 倘系批驳, 望将该案原卷一并发还是为公便此呈”, 高等审判庭批示继续以后, 通知了被告房主提出答辩状, 给被告发送了答辩公文, 被告房主和原告袁伯海都委任了律师, 对于律师的权限则是“庭上一切之陈诉、民法九八之特权”, 在双方递交了上诉状和辩诉状以后, 在9月4日收到了侯讯传票, 在9月21日正式开庭, 先点名然后承发吏进行了报告, 在庭上双方提出了请求和解的上诉状, 在9月27日正式达成了和解状, 9月28日高等审判庭同意了和解并做出了批示。

3 清末民初江苏省民事上诉案件的特点

3.1 上诉的程序严格

在清末前中期的上诉中, 上诉的过程可以具体到县—府—道, 虽然法律上规定了不准越级上诉, 不过在实际案件审理中, 长官为了缓解社会压力和博取名声, 对于有重大冤屈的上诉还是进行了审理, 并对下级部门进行批示要求执行, 但从清末各地建立地方审判庭开始, 对于民事上诉程序便开始了严格的执行, 具体的执行准则则参考《大清民事诉讼律草案》, 对于不符合草案的上诉直接驳回, 要求对方按照草案所要求的方式执行, 第五百三十三条“控告应于送达判决后三十日之不变期间内提起之”则对上诉期限进行了严格的要求, 超出期限的上诉得不到高等审判庭的支持, 比如1912年6月17日———1912年8月27日的“严树棠与朱晋墙基之争上诉案”中原告超出了上诉期限虽然进行了三次上诉不过最后还是没有成功, 高等审判庭特意向大理院提出申请也没有得到准许的批示。上诉程序的严格执行代表了一定程度上的程序正义的施行, 是清末民初中国民法进步的一个表现。

3.2 自我道德化现象严重

“自我道德化”是付海晏先生在《变动社会中的法律秩序———1912-1949年鄂东民事诉讼案例研究》一书中第三章第二节提到的。“自我道德化表现为, 在诉讼中, 原告竭力为对方建构一个伪势力的战时形象, 作为对立一方, 被告极力结构对方所加之于自身的描绘, 并重构双方的形象”。具体来说就是双方不断给对方身上加上不好的标签, 在清末民初这种现象依然存在, 在上诉中原告不仅对己方身份进行弱化造成被欺压的现象, 而且其中对于地方审判官的怀疑也逐渐增多, 例如在清末案例中“唐县尊与乾益泰号东朱姓至戚”, 通过对审判官员的怀疑造成原告被欺压的表象也是原告进行上诉所陈诉的理由之一。

3.3 民众法律意识觉醒

民众法律意识的觉醒在清末民初表现得尤为明显, 在各地设立审判庭以后, 虽说最开始由于不熟悉上诉的规则, 有许多上诉因为不符合程序被直接驳回, 但是到了1913年以后, 上诉的程序便逐渐被民众所了解与运用, 在这一过程中律师也得到了民众的重视, 律师制度与权利也得到了规范, 比如“庭上一切之陈诉、民法九八之特权”, 在得到了律师的帮助以后, 在上诉状与辩诉状中, 对于自己所受到的侵害与所要求权利的法律依据便可以直截了当地看出, 这又进一步推动了民众法律意识的觉醒。

4 对清末民初江苏省民事上诉案件审理的评价

首先在清末审判庭刚刚建立之初, 虽说认真履行了上诉程序, 但是并没有对民众进行宣传教育, 所以导致了许多上诉案件被直接驳回, 民众的权利并没有得到很好的维护, 但是随着时间的推移, 民众渐渐熟悉了法律程序, 在民初开始了积极的争取权利, 争取土地、婚姻、债务权利的不少, 争取选举权的案件也开始增多, 江苏省民事上诉案件在清末民初可以说不仅仅是一个省而是中国人民对于西方程序正义法律的适应过程, 改变了传统中国“刑事靠法律, 民事依习惯”的印象, 推动了中国民众思想的进步, 对于后来南京国民政府时期民法典的制定与实施有很大的促进作用。

参考文献

[1]黄宗智.法典、习俗与司法实践:清代与民国的比较[M].上海:上海书店出版社, 2007.

[2]沈家本.大清民事诉讼律草案[M].

[3]南京市档案馆, 南京师范大学法学院, 南京市江宁区档案馆.辛亥前后南京司法判案实录[M].北京:九州出版社, 2012.

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