律师意见书（适用国际融资交易）（通用2篇）
篇1：律师意见书（适用国际融资交易）
律师意见书（适用国际融资交易）
律师意见书（适用国际融资交易）
致：ХХ银行
关于以ХХ银行为首的银团向ХХ公司提供ХХ美圆借贷协议一事。
我们是中华人民共和国合格的律师，有资格就Х年Х月Х日由上述银行和上述公司之间签定的上述借贷协议出具律师意见书。
除非本意见书中另有规定，否则借
贷协议中所用的术语和表达词句应与本意见书中所用的术语和表达的词句含义相同。
为出具本意见书，我们审查了下列文件中经过签字的正本和/或经过证明是正本的副本文件：
在审查上述文件时，我们假定：
（1）所有签字都是真实的，所有提交给我们的正本文件的手续是完备的，所有提交给我们的副本文件与正本一致；
（2）文件中事实的陈述是正确的；
（3）除借款人和保证人外，所有其他各方都有权签定和正式签署这些文件。
关于借贷协议和借款人，我们的意见如下：
关于担保书和保证人，我们的意见是：
本意见书仅限于出具日之中国有效的法律。
本意见书仅为意见书所指向的项目而出具，非为其他目的而出具，也不得推广而被使用。
ХХ律师事务所
律师：ХХ
篇2：律师意见书（适用国际融资交易）
1 国际经贸交易中银行担保的内涵
虽然到目前为止, 国际上对于银行担保的真正内涵还是众说纷纭, 各执己见, 但是, 还是笼统的分成了两种形式, 一种是见索即付保函, 另一种是备用信用证。但是, 无论是对于哪一种, 其所在的真正的涵义都是保证人与受益人之间的一种信用担保, 但是, 它不需要担保人提供任何的担保物, 而是以担保人独立地、无条件地、第一位地为债务人的债务提供担保的信用做担保。因此, 银行担保仅存在于人的担保之中, 而且是一种特殊的、新型的人的担保形式, 在物的担保中根本不存在银行担保。虽然这两种形式在其本质含义上没有本质的区别, 但是细究到技术上, 还是有着一定的出入, 所以针对这技术上的问题, 有关学者还是做出了不同的定义, 也发表了不同的意见。
有相关学者认为, 在具体的担保方面, 见索即付保函相对于备用信用证更加的适用, 因为见索即付保函对于担保的要求更加的严格, 可转让性远远低于备用信用证, 同时, 见索即付保函还适用于任何的规则, 而不像备用信用证在一定的程度上会受到约束, 所以, 这方面的学者认为, 在风险性更大的国际经贸交易中, 见索即付保函具有更大的适用性。
但是, 在这一方面, 还有学者不这么认为, 比如英国学者Goode就认为, 将备用信用证与见索即付保函区别开来是错误的, 因为他认为备用信用证不过是见索即付保函的另一称谓。对此, 他还拿出了具体的证据予以证明。在联合国《银行担保和备用信用证公约》的条文中, 就没有对银行担保和备用信用证二者分别做出规定, 而是适用统一的规则。另外, 美国代表也曾建议《银行担保和备用信用证公约》就见索即付保函和备用信用证分别做出规定, 但公约未予采纳, 这说明公约认为两者是统一的。所以, 他认为, 在银行担保方面, 见索即付保函和备用信用证, 根本就没有具体的区别, 都可以适用。
2 银行担保在国际经贸交易中的发展
自国际经贸交易中出现银行担保之后, 经过这么多年的不断发展以及完善, 随着实践的次数越来越多, 积累的经验也越来越多, 这也使得银行担保在国际经贸交易中开始逐渐地普及, 被广泛地应用在各个行业、各个领域, 尤其是近几年来, 随着银行担保的被肯定以及形式的逐渐统一, 风险的逐渐减小, 银行担保的发展更是如虎添翼, 越来越快。到目前为止, 银行担保已经彻底地融入到了国际经贸的交易中, 像国际销售合同、国际工程承包合同、国际投融资交易, 包括贷款和投资协议、参与合营企业、发行债券、进行再保险和其他融资业务等, 都有银行担保在里面。
但是, 见索即付保函和备用信用证虽然都是银行担保的形式, 可在具体的应用上, 还是有着一定的区别, 像见索即付保函这种人们认为保险度更加高一些的银行担保方式, 就被广泛地应用在一些本身就具有一定风险度的交易上, 比如国际货物销售合同和国际工程承包合同, 这种本身就具有不小经济风险的交易。拿国际工程承包合同的交易来说, 在交易合同中, 双方当事人一般会约定, 在工程开始动工之前, 开发商应向建筑商预先支付一定数额的工程款, 而开放商则需向建筑商出具由其委托银行开立的、以开发商为受益人的预付款保函。银行在预付款保函中承诺, 如果建筑商未按照约定履行其合同义务, 则开发商有权要求退还预付款。在预付款保函中, 一般只是笼统地将建筑商没有履行其合同义务作为建筑商即保函中的受益人进行索赔的条件, 而并不具体写明受益人请求付款的条件。所以, 从所担保的范围方面讲, 预付款保函的适用事项比较广泛, 在当事人双方合意撤销合同、合同未生效、合同因不可抗力无法履行、合同可能无效或无法履行等情况下, 受益人都可以依据预付款保函请求银行付款。
而另外一种银行担保形式, 备用信用证在运用的方法以及适用的交易上跟见索即付保函几乎没有什么太大的区别, 只是, 相对于见索即付保函, 备用信用证具有一定的局限性。因为除了美国之外, 其他的国家都是在最近几年才开始大量地开立备用信用证, 以致除了跟美国的企业及银行的生意来往上, 其他的国家都很少使用这种备用信用证。不过, 随着世界各国备用信用证的大量开立以及普及, 相信在不久的将来, 备用信用证这种银行担保形式也会成为一种被广泛使用以及接受的银行担保形式, 并且被更多的人所接受。
随着银行担保的快速发展以及普及, 外加上银行担保在国际经贸交易中所占据的重要地位, 现在世界上的各个国家都已经开始接受并且承认银行担保的法律效益, 这无形之间就使得银行担保的风险度再次降低了一个不小的档次, 所以, 相信随着经济全球化的继续发展以及国际经贸交易的不断增加, 银行担保这种交易形式, 必将成为一种国际经贸交易的主流方式。
3 银行担保在国际经贸领域中的适用思考
3.1 银行担保在国际经贸领域中得到广泛适用的原因
3.1.1 银行担保在国际经贸领域中具有独特的担保功能
在银行担保这种担保方式出来之前, 国际经贸交易中使用的担保方式几乎都是现金担保方式, 这种担保方式, 虽然能够在一定的程度上降低国际经贸交易中的风险, 但是, 因为在这种担保方式之下债务人需要交付一定数量的定金来完成现金担保, 这种担保方式会在经济上给债务人带来不小的经济负担, 所以经常出现因为债务人的资金周转不开而给债务人带来麻烦的情况。另外, 更为重要的是, 在现金担保这种担保方式之下, 还有可能出现债务人被人欺诈的现象, 给债务人带来一定的经济风险。而相对于现金担保的这种担保方式, 银行担保就可以有效地规避以上的这几种风险, 因为银行方面都具有着雄厚的实力, 也具有良好的信誉, 债务人可以有效地避开被人欺诈的这种经济风险, 另外, 债权人的安全感也大大的增加, 双方都可以放心地进行交易, 两不耽误。除此之外, 债务人方面也可以不用再像现金担保那样预先支付大量的现金, 解决了债务人可能出现的资金周转不灵的问题, 给债务人带来了更大的方便, 也就是说, 在国际经贸交易中运用银行担保这种方式, 可以营造出一种双赢的局面。
3.1.2 银行担保多样化的用途能够满足国际经贸发展的需要
银行担保能够在国际经贸领域中快速的普及开来, 广泛地被众多国家和企业所接受, 除了其独特的担保功能之外, 其本身所具有的融资等功能也是其中的原因之一。银行的融资功能, 不仅可以用于买卖合同、租赁合同以及工程承包合同等非融资交易, 还可用于贷款、透支便利、参与合营企业、发行债券、再保险以及其他融资性活动。也正是由于银行担保所具有的多样化用途能够满足国际经贸发展的需要, 所以, 银行担保才能够在国际经贸领域很快被推广开来。
3.2 不同国家在经贸领域对银行担保适用情况不一致的原因
诚然, 到目前为止, 经过多年的快速发展, 银行担保这种新型的担保方式已经被绝大多数的国家和企业所接受, 但是, 由于各个国家的国情不同以及在传统文化上也有着一定的差异, 所以, 银行担保这种担保形式在各个国家的使用情况还是有着一定的区别的, 而在本文的最后, 就将详细地分析各个国家银行担保适用情况不一的具体原因。
3.2.1 国家的传统文化和习惯不一样
虽然, 在联合国的《银行担保和备用信用证公约》的条文中, 没有对银行担保和备用信用证二者分别做出规定, 而是适用统一的规则, 但是, 在不同的国家, 其两者的使用情况, 还是有着本质的区别的, 而最具代表性的就是欧洲大陆上的国家和美国。在欧洲大陆上的国家, 在国际经贸交易中, 他们一直使用的都是以保函的形式对外提供担保, 具体操作方法是当申请人向银行或者保险公司提出担保申请时, 银行或者保险公司签发保函承诺对债权人的债权提供担保。所以, 当银行担保这种担保形式出现之后, 欧洲以及受欧洲银行惯例影响的国家和地区根据长期的传统和惯例, 在国际经贸交易中, 使用的大多都是见索即付保函这种担保方式, 而不是备用信用证这种担保方式。而在美国则又是另外一种形式, 上文述说, 美国是最早开立备用信用证的国家, 所以, 美国以及美国周边受美国所影响的国家, 他们在交易的时候, 使用的都是备用信用证这种担保方式, 因为这种担保方式在美国这些国家是具有法律效应的, 是可以有效地降低交易风险的。所以, 当银行担保这种担保方式出现之后, 跟欧洲大陆一样, 他们也延续了自己的习惯以及传统, 使用的大多都是备用信用证这种担保方式。而至于其他的国家, 也都是跟美国以及欧洲大陆上的国家一样, 都延续了自己的习惯以及传统, 所以, 在对待银行担保这件事情上, 才会出现各个国家适用不一的情况。
3.2.2 银行担保被各个国家所接受的原因
相对于以往的从属性以及现金担保方式而言, 银行担保其具有的独特的担保功能以及其融资功能等种种优势, 可谓如香饽饽一样, 迅速地被各个国家所接受, 另外, 银行担保还能够快速地实现受益人的债权, 加速国际经贸交易的顺利进行。所以, 为了快速推动国内经济的发展, 使得所有的国家都承认了银行担保的法律效应以及其适用性, 相辅相成, 更是加快了银行担保的普及。
4 结语
虽然, 现在银行担保的方式上还有着见索即付保函和备用信用证这两种担保形式, 但是, 随着经济全球化的快速发展, 以及对于推动国际经贸交易快速实现的必要性, 相信在不久的将来, 银行担保这种担保方式一定会进一步的完善, 拥有自己独特的担保方式, 并被所有的国家和企业所接受, 继续在国际经贸领域中发挥着自己无与伦比的巨大作用。
参考文献
[1]郭得香.国际经贸交易中银行担保的内涵及其适用[J].法学评论, 2012 (05) .
[2]李国安.国际融资担保的创新与借鉴[M].北京大学出版社, 2005.
[3]李燕.银行担保法律制度——见索即付独立保函的理论与实践[M].中国检察出版社, 2004.