刑法学总则期末复习

第一篇：刑法学总则期末复习

《法学概论》期末复习题

一、 名词解释：

1、法的效力

2、宪法

3、代理

4、行政行为

5、刑事拘留

6、法的渊源

7、行政处罚

8、债

9、督促程序

10、法定继承

11、人民民主专政

12、特别行政区

13、行政主体

14、行政复议

15、犯罪主体

16、刑罚

17、渎职罪

18、证据

19、证明责任 20、知识产权

二、 填空、单选

1、我国社会主义法律关系的客体，一般认为包括________、__________和__________这三种。

2、我国现行宪法是________年颁布并实施的;我国的政权组织形式是_______________制度。

3、我国刑法规定的主刑有五种，分别是管制、拘役、________、___________和_________。

4、授予专利权的发明创造，必须具备________性、_________性和________性。

5、公司是由两个或两个以上股东出资，实行_______责任的股权式的企业法人。

6、产生法律责任的原因大体上可以分为三种：即_________、_________和__________。

7、现今世界各国的国家结构形式基本上可以分为________和_________两种。

8、我国刑法规定的主刑有五种，分别是管制、拘役、________、___________和_________。

9、根据《刑事诉讼法》规定，证据种类有七种：包括________、________、________、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解、勘查笔录和视听资料。

10、民法中的财产共有形式有两种，一是按份共有，一是__________。

11、知识产权主要包括_________、__________、_________、发明权和发现权。

12、法律事实包括法律行为和_____

13、我国宪法规定的公民在法律面前一律平等原则是指_______。

14、防卫过当是指

15、我国行政诉讼法受案范围

16、债权人的代理人请求债务人履行拖欠的债务，这在法律上将引起什么后果

四、问答题：

1、法的特征

2、我国选举制度的基本原则有哪些

3、紧急避险应当具备哪些条件

4、 民事起诉必须符合那些条件

5、我国民法的基本原则

6、我国公民基本权利和义务的特点

7、人民民主专政的含义

8、行政执法行为的形式

9、我国刑法的基本原则

10、公司的权利和义务

11、犯罪的概念和构成

12、正当防卫的条件

13、行政赔偿的起诉条件

14、我国的政治组织形式

15、审判管辖

16、人格权的法律保护

17、财产保全和先予执行的区别

六、案例分析(10分)

1、某日，突然天降大雨，农民王甲躲到王乙家的树下躲雨，突然树遭雷击，坠落的树干把王甲砸到，致使王甲左腿骨折，后王甲要求王乙赔偿，理由是树是王乙种的。 请问：王甲的要求是否合理?请说明理由。

2、某村村民于1998年12月在公路上拾到一包李宁牌运动衫交给村委会，村委会贴出招领启事后一直无人认领。

问：该村委会应如何处理该拾得物?如向法院联系，法院应怎样处理此案?

3、何某和沈某原为恋爱对象，后沈某发现该男子性情粗暴遂中断交往，何某多次纠缠未果，于是使用暴力手段企图强奸沈某，恰逢沈某的妹妹回家，见状拿起一根木棒将何某打昏，沈某得以脱险，但沈某唯恐何某苏醒后报复，于是又击一棒，致何某当场死亡。

问：沈某的行为是正当防卫吗?

4、高某于1996年4月其他四位待业青年一起成立了一个油漆队，取名“便民油漆队”。五人每人出资600元，作为油漆队的经费，商定大家一起劳动，收入共同分配，经区工商局批准后即开始营业。第一个月为某机关油漆房屋，收入1500元，除交税外，其余的由五人平均分配。不久他们又承揽了给某化工厂油漆管道的工作。工作中，高某不慎将吸剩的烟头扔到一堆麻袋中，引起火灾，给化工厂造成损失12000元。化工厂以便民油漆队为被告诉至法院，要求赔偿。

问：高某的行为给化工厂造成的损失应由便民油漆队赔偿还是应由高某本人赔偿?为什么?

第二篇：宪法学期末复习简答题

1、 宪法的特性 p27

宪法与法的共性：宪法是法，在性质、反映的内容、调整目的和社会效果等方面具有法的基本特征。

宪法与法的区别：

(一)宪法内容具有根本性。与法律相比较，在内容上具有根本性、宏观性和全面性，而法律具有派生性、微观性和具体性。

(二)宪法制定和修改程序的特殊性。全国人大投票通过，普通法律半数，宪法3/5。

(三)宪法具有最高法律效力。

(四)宪法是实现民主价值的基本形式。

(五)宪法的本质。首先反映了统治阶级的意志。

2、82年宪法(现行宪法)的特点 p55

(1)领导与群众相结合;

(2)从实际出发，实事求是;

(3)总结建国以来正反两个方面的历史经验;

(4)注意吸收外国有益的经验;

(5)既强调相对稳定性，又注重改革发展;

(6)原则性和灵活性相结合原则。

3、82年宪法的修改 p57

四次修改：

(1)1988年4月12日七届全国人大一次会议通过《中华人民共和国宪法修正案》第1条、第2条，增加规定了私营经济的宪法地位。土地的使用权可以依照法律的规定转让。

(2)1993年3月29日八届全国人大一次会议通过修宪案第3条至第11条，①增加规定我国正处于社会主义初级阶段。这一判断是所有法律和政策制定的出发点。②“国营经济”一律改为“国有经济”。③计划经济改为市场经济。④“农村人民公社”改为“农村中的家庭联产承包为主的责任制”。⑤县级人大的任期由3年改为5年。

(3)1999年3月5日九届全国人大二次会议通过了修宪案第12条至第17条。①增加规定了作为指导思想的“邓小平理论”。②增加规定“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家”。③将社会主义基本经济制度改为“以公有制为主体、多种所有制经济共同发展”;将实行各尽所能、按劳分配的原则改为“坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度”。④将农村中的家庭联产承包责任制为主改为“农村集体经济组织实行家庭联产承包经营为基础、统分结合的双层经营体制”。⑤将个体经济和私营经济为社会主义公有制的补充改为“个体经济、私营经济等非公有制经济是社会主义市场经济的重要组成部分”。⑥将反革命的活动改为“危害国家安全的犯罪活动”。

(4)2004年3月通过了14条，涉及13项内容。①在指导思想部分增加了“三个代表”重要思想;②在物质文明、精神文明的基础上增加了“政治文明”;③在爱国主义统一战线部分增加了“社会主义事业的建设者”;④将“国家保护公民合法财产的所有权”改为“公民合法的私有财产权不受侵犯”;⑤增加了对私有财产的征收和征用及相应的补偿的规定;⑥增加了国家建立和健全社会保障制度的规定;⑦将对非公有制经济形势的政策由原来的“引导、监督和管理”改为“鼓励、支持和引导，依法进行监督和管理”;⑧在公民基本权利和义务部分增 1

加规定“国家尊重和保障人权”;⑨将“戒严”改为“紧急状态”;⑩在国家主席的权能部分增加了“参加国事活动”的规定;⑪在全国人民代表大会的组成部分增加了“特别行政区”;⑫将乡级人大的任期由原来的3年改为5年;⑬在国家象征部分增加了“国歌”。

4、宪法修改的程序 p136

宪法修改是按照一定的法定程序进行的，一般包括提案、审议、起草、议决和公布等阶段。

(1)提案。启动宪法修改程序的第一阶段。如何规定修宪提案权的主体直接关系到休闲的社会效果。在我国，只有全国人民代表大会常务委员会和1/5以上全国人民代表大会代表有权提出修宪提议。

(2)公告。提出的修正案以公告的形式公布，以征求社会各界的意见。公告程序的意义在于广泛听取社会不同主体的意见，在形成正式修宪案以前形成社会共同体意志，消除因修宪可能引起的社会冲突与矛盾。

(3)审议。公告期过后，修宪案进入议决程序。重要环节是法定人数的确定，各国规定不一。

(4)议决。经过有权机构审议后决定修改的内容，经过一定程序作出议决。

(5)国民投票。有的国家在宪法修改程序中规定，经议会议决的修宪案通过国民投票方式。

(6)公布。最后一道程序，是修正案发挥法律效力的前提。公布的具体机关各国规定不一，在我国，宪法修正案由全国人民代表大会会议通过，并由全国人民代表大会以公告形式公布实施。

5、我国单一制的特征 p83

(1)我国没有实行一般意义上的地方自治制度，中央与地方在行政管理事务及相应立法上没有严格的统一的立法分工，除分别行使宪法和法律规定的权力外，它们之间是一种领导与被领导的关系，地方在法律上不具有与中央相平等的地位和资格。

(2)在单一制下，为处理多民族之间的关系，特别是照顾少数民族自身的特点，实行民族区域自治制度。

(3)为解决历史遗留问题，在香港、澳门实行“一国两制”，建立了特别行政区，实行特别行政区制度。

6、我国违宪审查制度的内容 p163

(1)宪法序言确认了宪法的最高地位和最高效力。

(2)现行宪法第5条规定了违宪审查的目标。即“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家”;“国家维护社会主义法治的统一和尊严”。

(3)现行宪法第5条规定了违宪审查对象。

(4)现行宪法规定了我国违宪检查主体。全国人民代表大会及其常委会监督宪法实施。

(5)现行宪法规定了协助全国人大及其常委会进行反违宪审查的机构。各专门委员会。

(6)全国人大及其常委会组织关于特定问题的调查委员会。

(7)全国人大及其常委会通过批准规范性法律文件进行违宪检查。

(8)全国人大及其常委会通过对提交备案的规范性法律文件进行违宪审查。

7、宪法的基本原则 p61-87看书

宪法的基本原则包括人民主权原则(宪法形成的基本前提和根据)、基本人权保障原则(制宪的基本目的)、权力制约原则(达到制宪目的的基本手段的基本形式)、法治原则(既是这三原则的基本内涵、也是这三项原则的外在表现)、单一制(我国)。

8、宪法权利的属性、功能

9、我国公民权利的基本内容 p184

从基本权利的内容来看，我国公民基本权利类型包括：(1)平等权;(2)政治权利与自由;(3)人身自由;(4)宗教信仰自由;(5)文化教育权利;(6)社会经济权利;(7)监督权与请求权;(8)特定主体权利。

10、限制基本权利的目的与界限 p198-209

基本权利受限性是20世纪宪法的重要特征，反映了基本权利相对化、社会化的趋势。

限制基本权利的目的：

(一)维护社会秩序。正常的社会制度是社会稳定和发展的基本条件。

(二)保障国家安全。在一个社会里，保障基本权利首先要保障国家安全和领土完整，即国家政权的稳定。

(三)维护公共利益。各国规定不同但都遵循一个总的原则，即行使权利和自由不得违背社会的公共利益。

限制基本权利的基本形式：

(一)基本权利内在的限制。

(二)宪法限制和法律限制。

(三)紧急状态下公民基本权利的限制。

(1)紧急状态下限制基本权利的宪法依据。①通过基础权力界限的解释确定基本权利的规范领域及其存在的问题，并提供宪法解释的标准与具体规则。②迅速控制紧急状态的需要，恢复宪法秩序。③保障公民基本权利，减少生命和财产损失的需要。

(2)紧急状态下基本权利的限制界限。①限制的范围。肯定式、否定式、折衷式、模糊式规定。经济权利和政治权利一般可以克减，人的生命、思想、信仰方面的权利不得克减。②限制的程度。不能无限制地限制或克减公民的基本权利，不得侵害人权的本质内容。③限制的条件。限制或克减基本权利需要符合以下几方面的条件，市政府行使的紧急权不仅具有合法性，而且具有权威性，防止可能出现的紧急权的滥用。时间起点：宣布进入紧急状态后。限制依据：形式法律。实施主体：实体和程序合法。

(3)紧急状态下基本权利的保障与救济。①宪法限制基本权利的合理界限。合目的性或适当性原则、必要性原则、合比例或狭义的比例原则。②限制基本权利的救济。对规范性文件的违宪违法审查(附带性审查、抽样审查);对限制行为的违宪违法审查。③特别权力关系与基本权利的限制。是基于职业的特殊性而作的属于合理范围内的限制，同宪法确定的平等原则并不矛盾。

11、政治权利的广义和狭义 p229

所谓政治权利是指公民依据宪法和法律的规定，参与国家政治生活的行为可能性。它表现为两个形式：一种是公民参与国家、社会组织与管理的活动，以选举权与被选举权的行驶为基础;另一种是公民在国家政治生活中自由地发表意见，表达意愿的自由。通常表现为言论、出版、集会、结社、游行、示威自由，简称为政治自由。政治权利可分为广义与狭义概念。狭义的政治权利仅指选民行使的选举权与被选举权。广义的政治权利包括参与组织管理活动的权利与表达的自由。

12、选举法修订的创新点p349-351

2010年3月14日，第十一全国人大第三次会议对选举法进行了第五次修改。主要内容：

(1)首次规定城乡按相同人口比例选举人大代表，规定全国人大和地方各级人大代表名额“按照每一代表所代表的城乡人口数相同的原则”进行分配。

(2)进一步增强候选人透明度，规定“选举委员会根据选民或者代表候选人的要求，应当组织代表候选人与选民见面，介绍本人的情况，回答选民的问题”。

(3)规定“选举时应当设有秘密写票处”，从而保证无记名投票制度的实现，同时对投票站的设立和选举大会的召开、加强流动票箱管理作了规定。

(4)增设“选举机构”专章，选举委员会履行的职责包括进行选民登记、划分选区、组织介绍代表候选人情况、确定选举日期、确定选举结果是否有效等。

(5)规定禁止公民同时在两地担任人大代表，并规定代表候选人应向选举委员会或者大会主席团如实提供个人身份、简历等情况。

(6)提高了乡、民族乡、镇的人大代表总名额上限，由最多不超过130名修改为不超过160名，并强调人大代表广泛的代表性，全国人大和地方各级人大“应当有适当数量的基层代表”。

(7)对代表辞职程序作出了进一步明确的规定。

(8)增强了对破坏选举行为的查处能力。

13、选举法的基本原则p353-356 看书

普遍性原则、平等性原则、直接选举与间接选举并用原则、无记名投票原则。

14、民族区域自治制度的基本内容p426

所谓民族区域自治制度，是指少数民族在国家统一领导下，依据宪法的规定，以少数民族聚居区为基础建立民族自治地方，设立自治机关，行使自治权，实现各族人民当家做主的基本制度。

15、全国人大及其常务委员会的基本职权p37

7、388

全国人大：

(一)修改宪法和监督宪法实施。

(二)立法方面。

(三)人事方面。选举、决定。

(四)监督方面。听取和审议工作报告、提出询问和质询、罢免。

(五)决定重大国家事务方面。

(六)其他方面。

(全国人大闭会期间)人大常委会：

(一)解释宪法、监督宪法实施。

(二)制定法律，解释法律。

(三)人事任免。

(四)决定国家重大事务。

(五)监督其他国家机关。

(六)最高国家权力机关自身的组织工作。

(七)全国人大授予的其他职

权。

16、人民法院的组织体系 p449

最高人民法院、地方各级人民法院(高级、中级、基层)、专门人民法院。

17、人民法院的审判工作的基本制度 p454

(一)两审终审制。是指一个案件经过两级人民法院的审判，即告终结的制度。

(二)合议制。是指人民法院审理案件时，由三人及以上单数的审判员或者审判员与人民陪审员组成合议庭，采取少数服从多数原则，做出判断或者裁定的制度。合议庭审判是我国人民法院审理案件的基本组织形式。

(三)审判委员会制度。是各级人民法院设立的审判工作组织，又是人民法院进行审判的一项制度，该制度对保证办案质量和实现国家审判职能具有着重大作用。(重大、疑难案件)

(四)审判监督制度。是指人民法院对已经发生法律效力的判决和裁定，在法定的人民法院和人民检察院发现确有错误后，依法重新审判的一种特殊制度。

(五)回避制度。是指审判人员如果与人民法院正在审理的案件有利害关系或者其他关系，应当回避对案件审理的制度。

17、言论自由 p237-242 看书

第三篇：《宪法学》期末复习综合练习题

第一章宪法的基本理论

一、单项选择题

1.资产阶级学者以宪法是否具有统一的法典形式将宪法分为()。

A. 成文与不成文宪法B.规范与不规范宪法

C.刚性与柔性宪法D.钦定与民定宪法

2.下列原则中属于社会主义宪法民主原则的是()。

A.主权在民原则B.民主集中制原则

C.权力分立原则D.民族自决原则

3.资产阶级学者以宪法是否具有统一的法典形式将宪法分为()。

A.成文与不成文宪法B.规范与不规范宪法

C.刚性与柔性宪法D.钦定与民定宪法

4.从宪法是否具有统一法典的形式，将宪法分为()

A.理想宪法与现实宪法B.钦定宪法与协定宪法

C.成文宪法与不成文宪法D.刚性宪法与柔性宪法

二、多项选择题

1.有关宪法解释权和监督权的行使，有以下几种体制()。

A.立法解释制B.司法解释C.特设机构解释制D.行政解释制

2.我国宪法的民主原则有()。

A. 一切权力属于人民B.民主集中制C.权利义务一致性D.民族区域自治

三、填空题

1.我国宪法规定，一切、和都不得同宪法相抵触。

2.宪法序言修正案指出：中国共产党领导的____________和____________制度将长期存在和发展。

3.宪法规范的表现形式包括宪法典、宪法性法律、、、。

四、名词解释

1.宪法2. 司法审查制度

五、简答题

1.简述宪法法律效力最高性?2.简述宪法有哪些方面的作用?

六、论述题

试述宪法与民主制度之间的关系?

第二章宪法的产生与发展

一、单项选择题

1.世界上第一部成文宪法是()。

A.英国宪法B.法国宪法C.美国宪法D.荷兰宪法

2.被马克思誉为第一个人权宣言的是()。

A.《独立宣言》B.《世界人权宣言》C.《人权宣言》D.《权利请愿书》

3.旧中国唯一具有资产阶级民主共和国性质的宪法性文件是()。

A.《中华民国约法》B.《中华民国临时约法》C.《中华民国训政时期约法》D.《中华民国宪法》

4.中国历史上的第一部宪法性文件是()。

A.宪法重大信条19条B.钦定宪法大纲C.中华民国约法D.中华苏维埃共和国宪法大纲

5.世界上第一部成文宪法是()

A.英国宪法 B.美国宪法 C.法国宪法 D.德国宪法

6.在总统制国家中，()

A.总统是国家元首 B.总统是政府首脑 C.总统直接对选民负责 D.总统对议会负责

二、多项选择题

1.中华民国临时约法的革命性与民主性表现在()。

A.废除了封建帝制B.反对帝国主义C.确认资产阶级民主制D.实行君主立宪制

2.下列原则中属于1954年宪法原则的是()。

A.社会主义的原则B.民主的原则C.民主集中制原则D.法治原则

3.资本主义国家的政体有()。

A.君主制B.君主立宪制C.共和制D.联邦制

4.中华民国临时约法的革命性与民主性表现在()。

A.废除了封建帝制B.反对帝国主义

C.确认资产阶级民主制D.实行君主立宪制

三、填空题

1.我国1982年宪法共包括、章，计条。

2.1918年的是世界上第一部社会主义性质的宪法。

四、名词解释

1.宪法

五、简答题

六、论述题

第三章国家性质

一、单项选择题

1.国家制度的核心是()。

A.国体B.政体C.国家结构形式D.政党制度

2.我国的政党制度是()。

A.一党制B.多党制C.多党合作制D.共产党领导的多党合作制

3.我国的根本政治制度是()。

A. 社会主义制度B.人民代表大会制度C.人民民主专政制度D.民主集中制

4.我国现阶段的统一战线称为()。

A.社会主义的统一战线B.广泛的统一战线C.爱国的统一战线D.民族民主统一战线

5.我国的人民民主专政()是无产阶级专政。

A. 原则上B.实质上C.基本上D.形式上

6.我国的人民民主专政()是无产阶级专政。

A.原则上B.实质上C.基本上D.形式上

7.我国的根本政治制度是()。

A.社会主义制度B.人民代表大会制度 C.人民民主专政制度D.民主集中制

8.我国新时期爱国统一战线是由中国共产党领导的，有各民主党派参加的，包括()的广泛的爱国统一战线。

A.全体社会主义劳动者B.社会主义事业的建设者 C.拥护社会主义的爱国者D.拥护祖国统一的爱国者

二、多项选择题

三、填空题

1.资产阶级共和制可以分为、和。

2.社会主义建设事业必须依靠、和，团结一切可以团结的力量。

3.中国人民政治协商会议的主要职能是、和参政议政。

四、名词解释

1.国体2.根本政治制度3.爱国统一战线4. 两党制

五、简答题

1.简述我国人民代表大会制的民主集中制原则表现在哪些方面方面?

六、论述题

试述人民代表大会制度是我国根本的政治制度?

第四章政权组织形式

一、单项选择题

1.我国有权对宪法进行解释的机关是()。

A.全国人大B.全国人大常委会C.最高法院D.国务院

2.在我国，人民行使国家权力的机关是()。

A.全国人大B.全国人大常委会C.地方各级人民代表大会D.全国人大和地方各级人大

3.我国有权修改宪法的机关是()。

A.全国人大B.全国人大常委会C.全国人大及其常委会D.全国人大法律委员会

4.我国的政权组织形式是()。

A.人民民主专政B.人民代表大会制度C.民主集中制D.多党合作制

5.我国宪法规定，有权监督宪法实施的机关是()。

A.全国人大B.全国人大常委会C.全国人大及其常委会D.最高人民检察院

6.全国人大会议每年举行一次，由()召集。

A.委员长B.全国人大常委会C.全国人大主席团D.委员长会议

7.全国人大任届期满的()以前，全国人大常委会必须完成下届全国人大的选举。

A.2个月B.3个月C.5个月D.6个月

8.我国特别行政区基本法规定，特别行政区()，五十年不变。

A.不实行社会主义的制度B.不实行社会主义的政策

C.保持原有的资本主义制度D.保持原有的资本主义生活方式

二、多项选择题

1.我国有权提议宪法修改的机关是()。

A.全国人大法律委员会B.全国人大常委会C.国家主席D. 1/5以上全国人大代表

2.我国中央军委的组成人员有()。

A.主席B.副主席C.委员D.秘书长

3.全国人大常委会组成人员不得兼任的职务是()。

A.国务院副总理B.各部部长C.最高法院法官 D.民主党派负责人

三、填空题

1.宪法规定，人民行使国家权力的机关是和。

四、名词解释

1.政体2. 议会制

五、简答题

1.为什么我国的国体用人民民主专政的提法?

六、论述题

第五章选举制度

一、单项选择题

1.在直接选举中，代表候选人的名额应多于应选代表名额的()。

A.二分之一至一倍B.一倍C.三分之一至一倍D.两倍

2.宪法规定我国享有选举权和被选举权的人是()。

A.全体人民B.18周岁以上的公民C.全体公民D.18周岁以上有政治权利的公民

3.我国选举法规定，全国人大代表不超过()。

A.2500人B.2800人C.3000人D.3500人

4.在直接选举中，代表候选人的名额应多于选代表名额的()。

A.二分之一至一倍B一倍C.三分之一至一倍D.两倍

二、多项选择题

1.资本主义的选举制度有()。

A.绝对多数选举制B.多数选举制C.相对多数选举制D.比例选举制

2.我国选举法规定，有权提出代表侯选人的是()。

A.各政党B.各人民团C.选民10人以上联名D.各级政府

3.我国实行间接选举的有()。

A.乡人大代表B.县人大代表C.省人大代表D.全国人大代表

4.我国实行间接选举的有()。

A.乡人大代表B.且县人大代表C.省人大代表D.全国人大代表

三、填空题

1.现行宪法规定任何组织或者个人不得、或者以其他方式非法转让土地。土地的可以依照法律的规定转让。

2.资本主义的选举制度一般分为和。

3.选举法规定，全国和地方各级人民代表大会的代表候选人，按或者

提名产生。各政党、各人民团体，可以联合或者单独推荐代表候选人。

四、名词解释

1.秘密投票2.选举

五、简答题

1.我国选举制度的民主原则有哪些?

六、论述题

第六章国家结构形式

一、单项选择题

1.有权决定特别行政区的设立及其制度的是()。

A.全国人大B.全国人大常委会C.国务院D.人民政协

2.民族自治地方的()必须由实行区域自治的民族的公民担任。

A.人大常委会主任B.行政首长C.法院院长D.检察院检察长

3.我国的民族区域自治地方是()。

A. 自治区自治县B.自治区自治州自治县C.自治区自治州民族乡D.自治州自治县

4.我国有权决定特别行政区的设立及其制度的是()。

A.全国人大B.全国人大常委C.国务院D.人民政协

5.在我国，人民行使国家权力的机关是()。

A.全国人大B.全国人大常委会C.地方各级人民代表大会D.全国人大和地方各级人大

6.我国的国家结构形式属于()。

A.单一制B.民族区域自治C.联邦制D.“四实三虚”制

7.我国的民族区域自治地方是()。

A.自治区、自治县B.自治区、自治州、自治县

C.自治区、自治州、民族乡D.自治州、自治县

二、多项选择题

1.宪法中规定限任两届的是()。

A.国家主席B.国务院总理C.委员长D.军委主席

2.澳门行政区行政长官依法对()负责。

A.中央人民政府B.全国人大常委会C.澳门特别行政区D.国家主席

3.下列人员中，连续任职不得超过两届的有()。

A. 国家主席B.国务院总理C.全国人大委员长D.中央军委主席

4.担任澳门行政区长官须()。

A.年满40周岁B.在澳连续居住20年以上C.澳门永久性居民D.中国公民

5.澳门行政区长官在任期内，不得()。

A.取得外国居留权B.从事私人营利活C.隐匿个人财产D.接受他人的馈赠

三、填空题

1.现代国家的国家结构形式主要分两类和。

2.民族自治地方是指依照宪法和法律的规定，在地区建立的民族区域自治的法定区域。

四、名词解释

1.民族区域自治

2.单一制

3.联邦制

4.国家结构形式

五、简答题

1.简述我国民族自治地方的自治机关享有哪些方面的自治权?

六、论述题

第七章经济制度和三个文明建设

一、单项选择题

1.在全国人大常委会会议期间，常委会组成人员()人以上联名，可以提出对国务院各部，各委员会的质询案。

A.10B.20C. 30D. 60

2.全国人大常委会会议期间其组成人员提出对国务院各部、委质询案的条件是()。A.5人以上联名B.10人以上联名

C.15人以上联名D.20人以上联名

3.宪法规定，在法律规定范围内的()等非公有制经济，是社会主义市场经济的重要组成部分。

A.个体经济B.私营经济C.集体经济D.混合经济

二、多项选择题

1.我国经济制度基础是()。

A.全民所有制B.集体所有制C.股份合作制D.私营经济

2.宪法规定，国家保护私营经济的合法()。

A.收入B.权利C.经营D.利益

3.全国人大依照法律程序提出质询案的条件是()。

A.全国人大开会期间B.全国人大常委会开会期间

C.对国务院或国务院各部委D.对最高人民法院和最高人民检察院

三、填空题

1.现行宪法规定任何组织或者个人不得、或者以其他方式非法转让土地。土地的可以依照法律的规定转让。

2.宪法规定，人民法院审理案件除法律规定的____________情况外，一律公开进行。被告人有权获得____________。

四、名词解释

1.选举权

五、简答题

1.我国宪法对防治污染、保护环境有哪些规定?

六、论述题

第八章公民的基本权利和义务

一、单项选择题

1.全国人大代表按照()组成代表团。

A.职业B.地域C.选举单位D.民族

2.我国县、市、市辖区的人民代表大会每届任期()。

A.二年B.三年C.四年D.五年

3.我国公民一词的含义是()。

A.出生在我国的人B.具有我国国籍的人C.居留在我国的人D.具有中国血统的人

4.中华人民共和国公民有受教育的()

A.权利B.义务C.责任D.权利和义务

二、多项选择题

1.宪法规定国家保护公民个人的()和其他合法财产的所有权。

A.合法的收入B.房屋C.储蓄D.土地

2.我国公民享有的政治自由包括()。

A.言论自由B.游行自由C.罢工自由 D.结社自由

3.下列权利中，同时具有义务性质的是()。

A.生存权B.劳动权C.受教育权D.休息权

4.人民法院依法不得公开审理的案件有()。

A.涉及国家机密B.涉及民族关系C.涉及个人隐私D.涉及未成年人犯罪

5.宪法规定，任何组织或个人不得()或以其他形式非法转让土地。

A.侵占B.买卖C.出租D.征用

6.中华人民共和国公民有以下的自由权利()。

A.言论B.出版C.游行D.罢工

三、填空题

1.任何公民非经批准或者决定或者，并由执行，不受逮捕。

2.劳动是一切有劳动能力的公民的____________。国有企业和城乡集体经济组织的劳动者都应当以____________的态度对待自己的劳动。

3.宪法规定，公民的___________私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的___________和___________。

4.宪法规定，中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止____________或者____________公民的住宅。

四、名词解释

1.民族区域自治2.申诉权3.庇护权

五、简答题

1.简述我国公民人身自由权的主要内容?

六、论述题

1.试述我国宪法对其实施保障的法律规定以及如何保障宪法的实施?

2.试论我国公民基本权利和义务的特点?

第九章国家机构

一、单项选择题

1.全国政协和地方政协之间的关系是()关系。

A.领导B.指导C.监督D.协商

2.宪法规定向全国人民代表大会负责并报告工作的有()

A.全国人大常委会 .国务院C.中央军事委员会D.最高人民法院和最高人民检察院

二、多项选择题

1.中华人民共和国给予外国人庇护的条件是()。

A.由于政治原因遭受迫害B.因犯罪被外国追诉C.请求在我国避难D.经我国政府批准

2.我国中央军委的组成人员有()。

A.主席B.副主席C.委员D.秘书长

3.国家制度的主要内容包括()。

A.国体B.政体C.国家结构D.国家机构

3.下列属国务院的职权的是()。

A.制定行政法规B.决定个别省、市的戒严

C.批准省、自治区的区域划分D.向全国人大常委会提出议案

4.下列人员中，连续任职不得超过两届的是()。

A.国家主席B.国务院总理C.全国人大委员长D.最高法院院长

三、填空题

1.中华人民共和国国务院，即，是最高国家权力机关的，是。

2.我国的行政区域划分，全国分为____________、____________、____________。

3.宪法规定，我国县级以上地方各级人大常委会的组成人员不得担任国家____________，____________和____________的职务。

4.在全国人大代表大会闭会期间，没有经过全国人大代表大会常委会的许可，全国人民代表大会代表不受___________或者___________。

5.我国人民法院是国家的___________，人民法院审理案件，实行的是___________制。

四、名词解释

1.国家机构

五、简答题

1.简述分工合作原则在我国国家机构的表现?

2.简述我国地方各级人民代表大会的职权主要有哪些?

六、论述题

第十章国家标志

一、单项选择题

1.我国五星国旗象征()。

A.我国各民族的团结B.我国各阶级的联合C.我国全国人民大团结D.工人阶级的领导

二、多项选择题

1.下列内容在宪法中有规定的是()。

A.国旗B.国歌C.国徽D.首都

三、填空题

1.我国宪法规定，人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理，管理和文化事业，管理。

2.我国1982年宪法共包括____________、____________章，计____________条。

四、名词解释

五、简答题

六、论述题

第四篇：刑法修正案(八)对刑法总则的修改

刑法修正案

(八)对刑法总则的修改

一、刑法修正案

(八)对刑罚结构作了哪些调整?

这次刑法修改的重点是，完善死刑法律规定，适当减少死刑罪名，调整死刑与无期徒刑、有期徒刑之间的结构关系。 1.适当减少死刑罪名。

取消近年来较少适用或基本未适用过的13个经济性非暴力犯罪的死刑。具体是：走私文物罪，走私贵重金属罪，走私珍贵动物、珍贵动物制品罪，走私普通货物、物品罪，票据诈骗罪，金融凭证诈骗罪，信用证诈骗罪，虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，伪造、出售伪造的增值税专用发票罪，盗窃罪，传授犯罪方法罪，盗掘古文化遗址、古墓葬罪，盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪。以上拟取消的13个死刑罪名，占死刑罪名总数的19.1%。

2.限制对被判处死刑缓期执行犯罪分子的减刑。

刑法第50条规定，判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑;如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑。根据刑法罪刑相适应的原则，应当严格限制对某些判处死缓的罪行严重的罪犯的减刑，延长其实际服刑期。据此，对上述规定作出修改，将其中“十五年以上二十年以下有期徒刑”的减刑幅度修改限定为“二年期满以后，减为二十五年有期徒刑”。对其中累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况，可以同时决定对其限制减刑。(修正案第4条)

3.完善假释规定，加强对被假释犯罪分子的监督管理。

刑法第81条规定：被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。

修正案提高了被判处无期徒刑犯罪分子的假释门槛，改为，“被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。”还完善了假释适用的条件，“对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响。”

4.适当延长有期徒刑数罪并罚的刑期。

根据刑法第69条的规定，判决宣告以前一人犯数罪，需要并罚的，并罚后有期徒刑最高不能超过二十年。上述规定总体上是适当的，但实践中有一些犯罪分子一人犯有较多罪行，被判处有期徒刑的总和刑期较高，例如，一个人实施了盗窃、诈骗行为之后没有被发现，他意犹未尽，还在光天化日之下抢劫银行，于是被捕后，经过审判，盗窃罪被判处15年有期徒刑，诈骗罪被判处15年有期徒刑，因抢劫罪被判处15年有期徒刑总和刑期高达45年，如果只判处最高二十年有期徒刑，难以体现罪刑相适应的刑法原则，应当适当提高这种情况下数罪并罚时有期徒刑的上限。把69条修改为：“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。”

二、刑法修正案

(八)如何完善从宽处理的法律制度，规范非监禁刑的适用?

根据宽严相济的刑事政策，在从严惩处严重犯罪的同时，应当进一步完善刑法中从宽处理的法律规定，以更好地体现中国特色社会主义刑法的文明和人道主义，促进社会和谐。对刑法作以下调整：

1.完善对未成年人和老年人犯罪从宽处理的规定。

对未成年人犯罪予以从宽处理，刑法中已有规定。对老年人犯罪予以从宽处理，刑法虽未明确规定，但在司法实践中一般也有体现。对刑法作出补充：一是，对犯罪时不满十八周岁的人不作为累犯。二是，对不满十八周岁的人和已满七十五周岁的人犯罪，只要符合缓刑条件的，应当予以缓刑。三是，已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚，过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。四是，对已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。五是，对未满十八周岁的人犯罪被判处五年有期徒刑以下刑罚的，免除其前科报告义务。(修正案第6条、第11条、第1条、第3条、第19条)

2.进一步明确缓刑适用的条件。

刑法第72条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。各方面认为，应当进一步明确缓刑适用条件，以利于操作。据此，建议对刑法第七十二条作出修改：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，人民法院认为犯罪分子没有再犯罪的危险，对其缓刑后能够进行有效监督的，可以宣告缓刑。同时，对刑法第七十四条补充修改为，对累犯和犯罪集团的首要分子不得适用缓刑。(修正案第11条、第12条)

3.完善管制刑及缓刑、假释的执行方式。

管制是限制人身自由但不予关押的刑罚。需要根据新的情况，对管制的执行方式适时调整，有针对性地对被判处管制的犯罪分子进行必要的行为管束，以适应对其改造和预防再犯罪的需要。据此，在刑法第38条中增加一款作为第2款：“判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。”(修正案第2条)

同时，针对实践中对管制、缓刑、假释的监管不力情况，在刑法中规定，对管制、缓刑、假释等犯罪分子实行社区矫正。(修正案第2条、第13条、第14条、第17条)

4.进一步落实坦白从宽的刑事政策。

刑法第67条规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。为进一步落实坦白从宽的刑事政策，在刑法第67条中增加一款作为第3款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”(修正案第8条)

第五篇：刑法学期末考试题及答案

1、简述过于自信的过失与间接故意的相似与区别?

答：1过于自信的过失与间接故意有相似之处，如二者均认识到危害结果发生的可能性，都不是希望危害结果发生，但二者的区别也是明显的。(1)间接故意是旅途危害结果的发生，结果的发生符合行为人的意志;过于自信的过失是希望危害结果不发生，结果的发生违背行为人的意志。(2)间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为，主观上根本不考虑是否可以避免危害结果的发生，客观上也没有采取避免危害结果发生的措施;过于自信过失的行为人之所以实施其行为，是因为考虑到可以避免危害结果的发生。(3)间接故意是“明知”危害结果发生的可能性;过于自信的过失是“预见”危害结果发生的可能性。

2过于自信的过失与间接故意有相似之处，如二者均认识到危害结果发生的可能性，都不是希望危害结果发生，但二者的区别也是明显的。

从本质上说，间接故意所反映的是对法益的积极蔑视态度，过于自信的过失所反映的是对法益消极不保护的态度。这种本质上的差别，又是通过各自的认识因素与意志因素体现出来的。

首先，间接故意是放任危害结果的发生，结果的发生符合行为人的意志;过于自信的过失是希望危害结果不发生，结果的发生违背行为人的意志。

其次，间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为，主观上根本不考虑是否可以避免危害结果的发生，客观上也没有采取避免危害结果的措施;过于自信过失的行为人之所以实施其行为，是因为考虑到可以避免危害结果的发生。间接故意是“明知”危害结果发生的可能性;过于自信的过失是“预见”危害结果发生的可能性。这说明间接故意的行为人认识到结果发生的可能性较大。

2、简述因果关系与刑事责任的关系?

.1因果关系是客观属性，刑事责任是主客观相统一的。(存在因果关系并不等于要对“危害结果”承担刑事责任，要对"危害结果"承担刑事责任，必须具有因果关系。)如某人于雨夜躺卧一货车下避雨睡觉，第二天早晨司机倒车装货时压死该人。虽然倒车行为与压死一人的结果有因果关系，但因为司机并无故意或过失，而无责任。

因果关系是"行为"与"结果"之间的因果关系，没有因果关系，只是不对结果承担刑事责任，但仍然可能承担刑事责任，如犯罪未遂。

2 危害行为与危害结果有联系且行为人对行为后果主观存在罪过→如果该行为为刑事犯罪，那么需要承担刑事责任。*如果在该行为人做出该行为后，出现了异常因素。如果该因素是独立的且异常的，那么就不存在因果关系，此人的该犯罪行为未遂。如果该因素为正常的且相关的，那么就存在因果关系，为既遂。

3、简述刑法的性质?

a/所谓刑法的阶级性质就是指刑法的阶级属性。刑法和其他法律一样，不是自古就有的，而是随着私有制和阶级的出现，才作为阶级矛盾不可调和的产物应运而生。刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。刑法的阶级本质由国家的阶级本质决定。

所谓刑法的法律性质就是指刑法作为法律体系中之一部分所具有的特征。刑法与其他部门法如民法、行政法、经济法等比较起来，有两个显著的特点：(1)刑法所保护的社会关系的范围更为广泛。任何一种社会关系，只要受到犯罪行为的侵犯，刑法就规定对这种行为予以一定的刑罚处罚，从而使这种社会关系进入刑法调整范围。在这个意义上，刑法可以说是其他部门法的保护法。(2)刑法的强制性最为严厉。任何法律都具有强制性，任何侵犯法律所保护的社会关系的行为人，都必须承担相应的法律后果，受到国家强制力的干预。但是，所有这些强制，都不及刑法对犯罪分子进行刑事制裁即适用刑罚严厉。刑罚不仅可以剥夺犯罪分子的财产，限制或剥夺犯罪分子的人身自由，剥夺犯罪分子的政治权利，而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。

b/ 刑法的性质有：(1)刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范，而其他法律规定的都是一般违法行为及其法律后果。(2)一般部门法都只是调整和保护某一方面的社会关系，而刑法所调整和保护的社会关系相当广泛。(3)一般部门法对一般违法行为也适用强制方法，但其严厉程度轻于刑法所规定的刑罚。(4)刑法具有补充性，即只有当一般部门法不能充分保护某种社会关系时，才由刑法保护;只有当一般部门法还不足以抑制某种危害行为时，才能适用刑法。(5)刑法是其他法律的保障法，即其他法律调整的社会关系和保护的合法权益，也都借助于刑法的调整和保护

4、简述我国刑法的犯罪构成要件?

犯罪构成要件从不同角度说明行为对法益的侵犯性和行为人的罪过性的实质内容。如果某种因素不具有这种实质内容，就不可能被刑法规定为犯罪构成要件。

犯罪构成要件是一种法律规定，而不是具体事实。最初的构成要件理论曾将符合法定构成要件的事实称为具体的构成要件，但当今刑法理论一般认为这种称谓混淆了法律规范与具体事实。以下所说的犯罪构成的具体要件或具体构成要件是指法律规定，而非具体事实。

5、简述犯罪的基本特征?

一、严重的社会危害性。这一特征是区分犯罪与违法的界线。犯罪和违法对社会都具有危害性，但其危害的程序有所不同，犯罪的危害性严重，一般违法危害性轻微或较小，违法只要不达到严重危害社会的程序，就不认为是犯罪，也就是说不受刑法处罚。

二、刑事违法性。是指违反刑法条款规定禁止性行为。如刑法规定故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑，这里的“故意杀人”，就是刑法规定的禁止性行为，违反了就按刑法规定处罚。

三、受刑法处罚性。刑法处罚，以对社会的危害性和刑事违法性为前提，符合这两个前提的犯罪，均应受到刑法处罚。刑法处罚是最严厉的处罚，他不仅可剥夺人的自由、财产，甚至可以剥夺人的生命。因此，严重危害社会的行为，应给予刑法处罚，对于行为人的行为已给社会造成危害，但不及刑法规定的程度，刑法不给予处罚，即不认为是犯罪，但可由其他部门依其他法律或行政法规如《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定给予行政处罚。

5、简述犯罪的我国刑法中的因果关系?

6、试述犯罪故意?(800字以上)

7、你对刑法中期待可能性的看法?(800以上)

8、试述犯罪故意?(800字以上)

根据中国刑法第14条第1款的规定，根据我国刑法第14条第1款的规定：犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观心理状态。这种由犯罪故意而承担的刑事责任，就是故意责任。故意责任是责任的主要形式，它意味着行为人是在一种故意的心理状态下实施犯罪的，因而属于责任形式。作为一种责任形式，故意不仅是一种心理事实，而且包含着规范评价，由此形成统一的故意概念。 犯罪故意可以分为以下两种类型：

(一)直接故意

直接故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。在直接故意中，存在认识程度上的差别，即明知自己的行为必然发生危害社会的结果与明知自己的行为可能发生危害社会的结果。但这种认识程度上的差异并不影响直接故意的成立。只要对危害结果的发生是明知的，无论是明知其必然发生还是明知其可能发生，并对这种危害结果持希望其发生的心理态度，即可构成直接故意。

在中国刑法关于犯罪故意的概念中，虽然规定犯罪故意是对于危害社会结果的一种主观的心理态度，但危害社会结果并非是所有犯罪的构成要素。因此，犯罪故意同样也是对于危害行为的一种主观心理状态。在这个意义上，直接故意具有以下两种情形：一是对危害结果的直接故意，即结果故意。在结果犯的情况下，一定的危害结果是犯罪构成的要素，行为人在认识到自己的行为会发生危害结果的前提下，希望其发生，就是这种结果故意的心理内容。二是对危害行为的直接故意，即行为故意。在行为犯的情况下，刑法规定不以一定的结果作为犯罪构成的要素。在这种情况下，行为人只要明知危害社会的行为而有意实施就构成直接故意。

(二)间接故意

间接故意是指明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且有意放任，以致发生这种结果的心理态度。间接故意的认识因素是指行为人认识到自己的行为可能发生危害社会的结果，而不包括认识到自己的行为必然发生危害社会的结果。因为放任是以行为人认识到危害结果具有可能发生也可能不发生这种或然性为前提的，如果行为人已认识到自己的行为必然发生危害结果而又决意实施的，则根本不存在放任的可能，其主观意志只能是属于希望结果的发生的直接故意。间接故意的意志因素，是指行为人对危害结果的发生采取从容的态度。正因为如此，危害结果的实际发生是认定间接故意的必要条件。如果没有发生危害结果，就不能认定行为人具有放任危害结果发生的心理态度。

间接故意具有以下三种情形：一是为追求某一犯罪目的而放任了另一危害结果的发生，如甲为放火烧乙的房屋而放任了将睡在房中的乙烧死;二是为追求某一非犯罪目的而放任某一危害结果发生，如甲为打一野兔而置可能误中正在附近采摘果实的某乙于不顾，并开枪击中某乙致死;三是突发性犯罪中不计后果放任某种严重危害结果的发生，如某甲因违法犯罪被某乙当场抓获，为挣脱逃跑，某甲掏出匕首向某乙刺去，致某乙心脏被刺破伤重而死。以上三种情况中，行为人对被害人死亡结果的发生，都是持间接故意的心理态度。

9、你对刑法中期待可能性的看法?(800以上)

摘 要：期待可能性是刑法中规范责任论的核心内容,在大陆法系刑法理论中,获得了普遍认同,我国刑法也有必要移植该理论。在判断标准上,应采取类型人标准,而超法规的期待可能性,应当作为刑事责任的阻却事由。

关键词：期待可能性 类型人 刑事责任

期待可能性是指依据行为之际的现实情形,能够期待行为人不实施犯罪行为而实施适法行为;反之,则为期待不可能性。[1]期待可能性论在大陆法系现代刑事责任论,即规范责任论中,是一个核心性的概念。在我国,有无移植该理论的必要,如若引进,如何解决其标准和理论地位问题?本文围绕这些基本问题,加以探习。

一、期待可能性理论的移植问题

期待可能性概念能够实现对犯罪人的责任的个别化评价,使责任判断一改过去流于形式主义的缺憾,并产生机能性效果。考察该理论的历史形成过程以及它的理论价值,结合我国当前的社会实际情形以及刑事司法的发展需要,我认为期待可能性论无论是在理论上,还是在实践上,都应当是一个急切需要引进的理论。

期待可能性理论肇始于德国帝国法院第四刑事部对“癖马案”的判决:①要确定基于违反义务的过失责任,不仅要依据行为人当时可能并且已经认识到“驾驭有癖害之马可能伤害行人”,还要求被告人处于当时的境遇有拒绝驾车之可能。受上述判决提示,M.E.迈耶在1901年的论文《有责行为与其种类》中提出,违反义务的意思活动,仅仅是责任的分类标准。1907年,弗兰克在《责任概念的构成》中提出非难可能性概念,认为对违法态度的非难,除了要具有故意或过失之外,还必须要求行为人具备责任能力,并且行为之际的周围情形处于正常状态。但是他认为该理论仅限制适用于过失。戈登修米特在1913年的论文《作为责任问题的紧急避险》和1930年的论文《规范的责任概念》中,提出责任阻却事由说,认为责任阻却事由应求之于“„主观上,优越且正当之动机‟之主观评价;易词以言,即本对于人性弱点之考虑结果始发生责任阻却事由。”[2]弗洛登塔尔是继弗兰克和戈登修米特之后,极力倡导期待可能性论的学者。他痛感当时存在于“法律与国民之间的隔阂”,1922年发表《责任与非难》一文,认为义务必须以行为人的能力为前提,不可能的事绝无义务可言,即法律在行为人没有遵守法定标准的可能之际,不能认为他有责任而加以非难。适法行为的期待可能性是责任非难不可或缺的要件,他称其为“伦理的责任要素”,并且不拘泥于弗兰克承认的过失范畴,主张期待可能性是故意和过失的共通的伦理的责任要素,且可认为是超法规的责任阻却事由。E.修米特被公认是期待可能性理论的集大成者。他提出,命令规范发生作用必须具备的条件是:(1)行为人具备责任能力;(2)就行为时的全体情形看,在我们的经验上认为,行为人的意识领域出现义务规范(命令规范的内容)、或该义务观念对行为人的动机过程发生作用都是可能的。E.修米特成功地确立了以期待可能性为核心概念的规范责任论。[3]

自E.修米特奠定了期待可能性在刑法理论中的地位之后不久,期待可能性理论不仅在德国刑法学界获得了通说的地位,经常为司法判例所采用,而且在立法中也屡屡得以运用。尽管期待可能性理论当时在德国刑法学界和判例中获得了主导性地位,但是在20世纪30年代,由于期待可能性观念被认为具有自由主义、个人主义色彩,而屡屡受到一些学者的批判。尤其是当德国的思想、政治、经济等方面的社会生活受到纳粹势力的全面影响之后,针对期待可能性的理论批判比过去更显激烈。1933年,纳粹刑法学者达姆和肖夫斯坦发表了《自由主义刑法还是权威主义刑法》一文,认为“将对法律服从的期待可能性拔高到一般的超法规处罚条件”,其结果是“刑法禁止的无限相对化和软骨化”。[4]

二战以后,以期待可能性为中心的规范责任论的地位没有被推翻,在刑法立法中,仍然存在关于期待可能性的规定,如德国旧刑法第52条第1项规定:“行为者,由于不可能抗拒之暴力,或由于无其他方法可以避免,且与对于自己本身或亲属之身体、生命之现在的危险相结合之威胁,而被强制实行该行为时,不构成犯罪。”1973年刑法第35条第1项前段规定:“为避免自己或自己之近亲或其他密切关系者之生命、身体或自由所遭遇他法不可避免之危险,所为之违法行为,不构成责任。行为人依其情况,如有自行招致危难,或具有特别法律关系等情形,可期待其经历危难者,本项规定不适用之。”[5]但是在当前理论和实践中,对以期待可能性为超法规的免责事由的观点,一般采取否定的态度。

在日本,1928年,木村龟二教授发表了《关于刑事责任的规范主义的批判》的论文,率先将德国期待可能性理论的学说介绍到日本,之后,该理论获得了普遍认同。如泷川幸辰教授主张责任包括三要素:(1)责任能力;(2)责任条件;(4)基于义务意识支配行为的可能性。佐伯千仞教授在1947年出版了《刑法中的期待可能性思想》一书,该书在1985年再次增补出版。二战后,期待可能性理论成为日本刑法学中的通说,是责任论中必不可少的内容。而随着理论观念的日渐成熟,在日本刑法实务中,也更多地表现出对该理论的关心和运用。而且日本的期待可能性研究反超德国,形成了独特的体系和内容。

在意大利,规范的责任论获得了大多数学者的支持,[6]在我国台湾,期待可能性也成为刑法中的通说。美国也有学者尝试着借鉴期待可能性研究美国刑法问题,美国学者Fletcher认为,期待可能性是指对被告的行为能力的公平期待,模范刑法典Section2. 09(1)中的“具有一般人忍受度的人在行为人的情况,可能无法抵抗”之规定,接近德国的期待可能性思想。[7]

期待可能性体现了规范化的意志自由,正确显示了行为人的内在的法性格,所以,以期待可能

性概念为核心的规范责任论,已取代心理责任论,成为迄今大陆法系刑事责任论中的通说。[8]

我国古代也有这种思想,如《论语·子路》记载:叶公语孔子曰:“吾党有直躬者,其父攘羊,而子证之。”孔子曰:“吾党之直觉者异于是:父为子隐,子为父隐——直在其中矣。”[9]这被日本学者佐伯教授视为期待可能性的最初思想萌芽。而如亲亲相隐、子报父仇等也显现了这种思想。

今天,我们很有必要有意识地移植这一理论。在我国社会实现转型的过程中,社会不公正现象较为突出,贫富悬殊较为显著,司法环境和司法人员的素养亟待改善和提高,在这样的背景下,强化法律手段,树立法治威信,既是必要的,也是迫切的。但是,如果不能解决社会中的不公正问题,就难以通过刑法实现社会秩序的稳定、协调,也不能体现刑法中所固有的维护社会公正的本质。为了缓和这种不公正现状中潜在的危机,在刑事司法中,一方面要加强对于那些以权谋私、胡作非为等强霸势力者的惩治;另一方面,对于处在弱势地位的人,司法机关不仅有必要表达出一定的同情与关怀,还有必要以一种理性的眼光,审视行为人的处境,考虑行为人的非难可能性及其大小。

但在我国刑法理论和实践中,追究行为人的刑事责任时,往往只强调对行为主体的主观性要素中的责任能力和罪过(故意、过失)进行抽象判断。其中,责任能力是法律所拟制的关于责任主体范围的界限,它基本上不能反映成年人在精神正常的状态下实施行为的决意能力;而故意与过失不过是判断行为与行为者的心理之间有没有必然的联系,它们通常只起到了责任分类的效果。我国现在通行的还是典型的心理责任论,它不可能对行为人在行为时的具体情形加以必要的注意,不能真正评价行为人的责任。比如在有些事例中,国外有的作为紧急避险解决,但是在我国刑法中,禁止以第三人的生命或健康为紧急避险的对象,所以,行为人吃同伴构成杀人罪。但是,在当时的情形,一般的人是不会坐以待毙的,那么吃人的结果自然就无法避免了。“法律不强人所难”,既然如此,刑法上就要给行为开脱罪责的“非常出口”。由此看来,我们需要移植以期待可能性为核心的规范责任理论。

二、期待可能性的标准问题

期待可能性的判断,有一个标准问题。关于期待可能性的标准,有如下一些看法:

1.立足于客观情形的标准及其观点:(1)客观标准说,该说是由我国学者张智辉提出的,主张以行为发生时的客观情形作为标准。(2)类型的行为事件标准说,该说为日本学者泷川幸辰、内藤谦等所倡导,认为应当以一定事件的类型,作为决定有无期待可能性及其程度的标准。泷川幸辰认为,决定期待可能性标准的,“不是行为人,而是促成行为人通常的动机过程的类型性事件。将此归结为弗兰克最初主张的附随情形,即导致行为人不得不实施行为的类型性情形是期待可能性的标准。”[10]但是,将客观情形作为期待可能性的标准并不妥当,偏离了问题的方向。客观情形及其类型化不仅不能作为期待可能性的标准,而且不能全面说明期待可能性的有无及其程度。

2.立足于人的标准,包括:(1)国家标准说,也被称为法规范标准说,该说认为,期待体现了存在于国家和行为人之间的对立关系,它必须由期待的主体充当判断的标准,即必须依照国家意志的统一要求,由现今国家所施行的法规作为期待可能性的标准,以决定行为人能不能采取具体的适法行为。很明显,该说的不足在于:第一,不免于强人所难的结果;第二,不能够就期待可能性与具体客观情形之间所存在的动态发展关系作出公正的解释;第三,有导致不当扩大国家主义的危险;第四,现实的期待者不确定。

(2)行为人标准说,认为确定有无期待可能性,应当立足于具体行为的行为人的自身条件,并结合行为时的具体客观情形,以判断可不可以期待他实施合法行为,或者不实施违法行为。该标准的主要问题是:第一,有导致弛缓法秩序的可能;第二,背离了法秩序的统一性要求;第三,不符合评价的实际。

(3)平均人标准说,就是根据一般人处在行为人的情形之下有无规范上的期待可能性为判断标准,决定行为人有无期待可能性,也即认为必须以平均人,即社会中的一般人,作为衡量期待可能性的标准,如果通常一般人处在行为人的情形下,也可以实施合法行为,此时就应认为该行为人有期待可能性;相反,如果通常一般人在相同情形下,亦无法实施合法行为,就应该认为行为人没有期待可能性。该说有一定道理,但也存在几点问题:第一,平均人界限模糊,导致平均人的范围过于宽泛,不利于实际判断;第二,平均人标准不能显示刑罚的个别化原则;第三,将导致期待可能性与责任能力等同的结果;第四,在有些方面存在着与国家标准说一样的不利结果。即强人所难,以及期待可能性的标准将不免于演化为法官标准。

鉴于行为人标准说、平均人标准说和国家标准说各自存在的问题,越来越多的学者期望通过采取折中的标准解决问题。特别是我国学者,支持折衷的标准说的学者很多。但是,各种折中说最终还是会陷入基础标准的困境中。

我认为,应当采用类型人的标准。类型人是以特殊身份类型形成的人群。采用类型人作为标准的理由如下:

第一,类型人概念能够较为全面地反映社会关系中的不同人群及其属性。其中部分类型人是根据国家的意志确定的,可以体现存在于期待者与被期待者之间的关系。比如,有特殊身份者是特别类型的人群,在法律中具有特殊的地位,即其享受与其他类型的人不同的权利并承担不同的义务。有时候,完全不能根据一般的责任观念解释特殊类型人的独特法律地位,例如《德国刑法典》第二章第五节关于议会言论及报道不受处罚的规定,假如没有这种立法制约,那么议员的特殊权利就无法得到保障,但再假若不根据法律的身份类型进行规定,而是依据一般人的责任理解的话,那么议员在议会中的发言就应当如一般人一样受到约束。这对于一般人来说是可以的,但是对于政治生活的民主化来说是不能容忍的。而议员作为一类人,本身就是政治的产物,也是法律规定的从事特定政治生活的类型人。所以,对于议员在刑法规范中的特殊地位,就不可根据被期待者的标准进行理解,而必须在一定程度上考虑国家的意志。在刑法中,国家意志并不仅仅体现在对属于政治类型的人群进行例外规定方面,有时还体现为刑法在一定程度上适当地提高对被期待者的要求,如刑法对于累犯的规定就是如此。类型人的标准体现了期待者与被期待者之间的对立统一关系,运用类型人标准,可以最大限度地均衡刑法的社会防卫功能和人权保障功能。

第二,类型人标准不仅可以在决定有没有期待可能性时适用,也可以在判断期待可能性大小时适用。类型人是一个综合性概念,可以从多种角度充分体现行为人所属的类型,如一个公务员,具有属于公务员的特性,也有属于一般人的特性,在一般特性中,他具有性别的属性,还具有一定经济地位的属性,等等。而这正是一个合理标准所必须具备的特征,普特南说过:“当我们转向知觉的合理性,即转向一个我们赖以决定某人能否对哪怕最简单的知觉事实给出一个真的、恰当的和明晰的解释的隐含的标准和技巧时,我们会看到大量因素起着作用。”[11]这表明,决定标准的因素往往不是单一的,作为一个标准,必须具有涵盖这些因素的最大包容性,否则就会导致多个标准或者标准不明确。将期待可能性的标准委诸于行为人或国家或一般人,其存在的弊端,要么是标准的包容性不够,要么是标准的涵盖面过大以致于不容易把握,结果必须另设辅助性标准。而类型的划分,由于具有不同的参考因素,而可以充分显示人的不同属性。所以,当根据数个不同的类型进行具体评价时,就可以保证在刑法规范的要求中,对行为人的期待可能性作出正确评价,从而,期待可能性不仅仅成为衡量责任有无以及大小的因素,还成为实现刑罚个别化的合理依据。

第三,类型人标准能够适用于刑法实践的不同环节。在立法中,必须对人进行分类,如无责任能力者、限制责任能力者和有责任能力者,在有责任能力者中,进一步依据从事不同职业的人的身份,作出特殊的规定。在司法实践中,当对具体的行为人进行评价时,并不是根据行为人自身进行的,而是根据行为人在社会活动中所处的客观环境以及行为人自身的主观特征,考虑具有与行为人相似属性的人处在这种环境之下能否实行其他行为。如医生没有对病人进行及时抢救而导致病人死亡的,当我们考虑该医生有无救助该病人的期待可能性时,不能从病人或者病人亲属的角度进行考虑,也不能从护士的角度进行考虑,而要结合当时的情形,看其他医生在这种情形之下一般会采取何种处置方案。再如外国人在我国犯罪是因为不知道我国法律,当我们考虑该外国人有无期待可能性时,不能根据中国人对于法律的认识进行判断,但也不是根据其他国家的外国人进行判断,而是根据该国家的人进行判断。

三、期待可能性的地位问题

期待可能性的地位,应该体现期待可能性在刑法中的作用。在大陆法系刑法学中,期待可能性是犯罪论的要素。但是,犯罪论的构造包括犯罪要件的符合性、违法性和有责性这三个要件,那么,期待可能性又当居于何种要件之中呢?对此,学者们存在一定的争执,传统的观念,也是大多数学者的主张,认为期待可能性是责任论的要素,但是,也有学者主张在其他范畴中把握期待可能性的地位。考虑到我国刑法构造和这些国家不同,我们应当从别的方面考虑期待可能性的地位。

我国学者关于期待可能性的地位,有如下一些见解:(1)责任能力要素论,主张期待可能性是刑事责任能力的一个构成要素,而不是和责任能力、故意和过失并列的第三要素。[12](2)罪过要素论,主张将期待可能性置于故意或过失的要素之中,即“针对我国刑法理论的特点,我们应当把期待可能性置于故意和过失之中,让它成为故意和过失的内容之一。”[13](3)修正的罪过要素论,论者基本上赞同德、日刑法理论中的责任阻却要素论,从而将期待可能性视为罪过的要素。论者将有关罪过的构成要素分为:第一,基本要素:故意、过失;第二,评价因素、前提要素和消极因素:期待可能性。[14](4)第三要素说,该说对日本刑法学中的独立要素说表示赞同,认为“期待可能性虽然是指向行为人的主观的,是对行为人主观选择的期待,但是,与故意、过失不同,它不是行为人的主观的、心理的内容本身,而是从法规范的角度对处于具体状况下的行为人的主观选择的评价,可以说故意、过失是主观性的归责要素,而期待可能性是客观性的归责要素,期待可能性是独立于故意、过失之外的归责要素。”[15] (5)更新地位说,认为“期待可能性是能期待行为人选择不做违法行为的综合条件(综合状态),而这综合条件由行为时行为人的责任能力、心理和各种客观状态组成,因此,期待可能性不能作为犯罪主观要件的构成要素,也不能作为犯罪主体的责任能力的构成要素。它是专门用于综合评价意志自由有无的法哲学领域。”[16] (6)责任范畴论,该说认为应在责任中确定期待可能性的地位。[17]

与以上几种学说不同,责任范畴论跳出了传统观念的限制,将期待可能性从两个层次上考虑,将有关期待可能性的法定情形的类型与超法规的期待可能性情形区别开来,并把前者作为阻却犯罪的事由(相当于大陆法系刑法中的违法性阻却事由与责任阻却事由),后者作为阻却责任的事由(相当于大陆法系刑法中的责任加减事由),摆脱了长期以来关于期待可能性与故意、过失和责任能力之间的争讼,最大限度地发挥我国刑法理论体系的作用。对此,笔者深表赞同,不过同时认为,由于在我国刑法理论中,关于刑事责任的争议很大,刑事责任究竟具有哪些要素还没有取得初步的一致性意见,假如将期待可能性置于责任论的范畴,必须回答的问题很多,首先应当就刑事责任的应有含义,以及它在刑法中的地位进行重新说明,之后才能分析期待可能性在该范畴中的地位。所以,责任范畴论的理由还不是十分充分。

我之所以认为应该把期待可能性作为刑事责任论的要素,理由如下。

(一)这是由我国的刑法理论构造决定的

在我国刑法理论中,关于刑事责任论与犯罪论和刑罚论的关系,倾向于将刑事责任论作为一个独立于犯罪论和刑罚论的范畴。事实上,采用罪、责、刑的理论结构,不仅使我国刑法关于犯罪的分析从平面趋向立体,而且相对于国外的理论构造,还有值得称道之处。

比如在德、日等国刑法理论中,责任一般是判断行为是否有阻却犯罪的主观因素的要件,但是,由于责任不仅涉及存在与否的问题,还关乎大小轻重问题,所以,只好在有责性阶段,一并包含责任的全部内容。这样,必然将犯罪的定性与量刑的判断混淆起来,从而在理论上就不彻底。我国刑法学将刑事责任与犯罪分开,与英美法系的刑事辩护事由有相似之处,但并不等于说两者没有差别,毕竟我国司法中定罪的模式与英美法系国家不同,在犯罪论构造上就有明显分歧。在思维习惯方面,我国理论比他们更强调逻辑结构的严密性和完美性。

我国刑法理论关于犯罪的认知模式是平面的,但是,它并不妨碍对于犯罪的发现和认定。只不过由于完全从形式上进行把握,使定罪的范围就比较大,比如说,在以生命对生命的同等价值的避险场合,行为人吃了同伴,依据我国的刑法规定,行为人的行为构成犯罪,而在德、日国家,则可以根据责任阻却的理论而阻却犯罪。所以在结果上,我国的犯罪论模式似乎过于刻板和不近人情。但是,由于在犯罪成立之后,还不能进入到刑罚裁量阶段,此前必须评价行为人的责任,在这个阶段,也可以阻却责任,即有犯罪不等于有责任,行为人就不会受到实质性的处罚。这样就使得问题基本上被化解了。另外,我们还必须注意,牺牲他人的生命来挽救自己的生命,和“舍身取义”的社会道义是矛盾的,如果我们认为行为不构成犯罪,无异于认为这样的行为是合法的,就含有鼓励类似行为的意思,因此,将这样的行为作为犯罪认定的通说观点,是正确的。宣布其有罪,也就表明法律不主张这样的行为,只不过由于行为人没有更好的保全办法,所以不对他施加实质处罚罢了。而且,由于这个阶段的存在,使得责任大小的认定有比较大的空间,也即更有利于发挥期待可能性在衡量责任大小方面的机能,而德、日等国的模式中存在忽视责任程度判定的可能性。综合以上理由,我认为,我国的刑法模式在将期待可能性作为刑事责任的判断要素之后,反比德、日显得合理。

(二)这是由刑事责任的应有之义决定的

关于刑事责任的概念,如果简单地从消极方面或者积极方面理解,它就没有单独立足的必要。因为,如果从积极方面认为刑事责任是一种应该负担的义务,此时,责任就与刑事法律中的禁止性规范或命令性规范相重复,既然如此,我们可以认为犯罪的评价就是责任的评价,也可以认识责任的评价就是犯罪的评价,如此一来就没有刑事责任的独立地位可言,它只能如大陆法系理论一样依附在犯罪论中。如果从消极方面认为刑事责任是一种后果,这一点在谴责说、责任说、法律关系说以及后果说均是如此,由于刑罚、非刑罚处理方法都是犯罪的后果,则导致不能划分刑事责任与刑事处罚的界限,从而不能将刑事责任与刑罚分割开来,这样,要么没有刑罚论的独立地位,要么没有刑事责任的独立地位。但是,由于没有刑罚的犯罪是极其例外的,那么,没有刑罚论的刑法理论是不可思议的,因此,问题最终落脚于刑事责任,即它只能依附于刑罚论中。总之,从这两方面理解刑事责任,在刑法理论上会使整个体系不协调,也不符合司法操作的实际。

在司法实际操作中,刑事责任判断是一种评价。行为是否具有犯罪性,通常是一个形式的判断。即只要行为的客观表现符合犯罪的构成模式,行为人的行为就应该被认定为犯罪。但是,就犯罪构成的一系列标准而言,不过是根据类型性的行为人客观环境和行为人主观条件而拟制的,它们并不能从动态的层面、完全反映行为人不犯罪的现实可能性。而根据社会的一般观念,一个人有意志自由才有选择行为的能力可言,只有选择行为的能力才有不实施犯罪行为的可能性,当法定的标准并不能完全反映行为选择的可能性时,虽然根据法律的规定,行为人的行为构成了犯罪,但是却不能就此判断他有责任。因此,根据我国的犯罪构造体系,当行为被评价为犯罪之后,还必须进一步评价行为人有没有不实行犯罪的现实可能性,这就是责任所要解决的问题,理所当然是责任的内容。所以,对于刑事责任的评价,我国与德、日等国在本质上没有什么区别。[18]德国学者耶塞克认为,所谓责任,“就是意志形成的非难可能性”,它意味着对行为人在意志形成过程中施加影响的标准进行否定评价。[19]而期待可能性在本质上属于意志形成的可能性,对期待可能性的评价,其实就是“意志形成的非难可能性”评价,所以,期待可能性属于责任的范畴。

(三)这是根据罪刑法定原则所作出的合理选择

由于产生期待可能性问题的事由通常是具体的,存在不为法律所明确规定的可能性,所以,期待可能性理论有可能破坏罪刑法定原则。而要运用期待可能性论,就必须不脱离罪刑法定原则。在这个问题上,大陆法系学者将期待可能性作为犯罪论的要素以及我国学者将期待可能性作为责任能力或者罪过要素都具有共同的、不可避免的诟病,不能克服违背罪刑法定原则之虞。

根据对罪刑法定原则的普遍理解,罪刑法定主义在实质上包括三个条件:(1)刑罚法规条文的明确性;(2)刑罚法规内容的正当性;(3)通过民主的方式制定。[20]在司法实践中,当刑法规范与宪政的目的存在矛盾时,或者当刑法规范不明确、刑法规定具有不正当性时,完全应该遵从实质意义上的罪刑法定原则,限制或者取消对这些刑法规范的适用。在刑法分则规定的条文中,一个行为被作为犯罪规定下来,总是有一定依据的,在现代政治制度中,刑法的制定有严格的民主程序,因此,具体规定违背民主原则的现象基本上不存在,所以,将期待可能性作为阻却犯罪的原因,一般只能局限于有法律明文规定的场合。另外,如果法律规定符合罪刑法定原则的实质条件,那么虽然在理论上可以运用期待可能性进行解释,但在实践中,并没有其适用的必要。甲的行为构成犯罪,而一般人不仅认为它是犯罪,而且即使处在甲的境地时也不会犯罪,对此,法律也有明确合理的规定,那么,司法中只须依据事实和规定进行处理,而没有必要特别依据期待可能性进行解释。

但是,如果刑法规定并不具体,或者有弹性,法官就可以运用期待可能性说明为何这样处理而不那样处理的原因。如果依据现实情形和对应的法律规定,不能免除行为的犯罪性时,假如强行施加刑罚反而不能为一般人所接受,这时,充分运用期待可能性作为评价责任程度的事由,具有积极意义。因为一般人在行为构成犯罪时,注重的是其结果,如果存在一般人认为值得宽恕的原因,就可以认为没有刑事责任或者刑事责任比较小,并作为减免刑事处分的责任前提,以求在最大限度内消除对被告的不当处罚。

(四)这种处置方式不会限制期待可能性的机能,不产生诉讼上的问题

于犯罪论中寻求期待可能性的地位,还存在诉讼上的举证问题,要么增加起诉机关的诉累,要么强求当时人举证,这都不尽合理和可取。但于犯罪论之外确定它的地位,问题就迎刃而解了。由于在刑法立法中,已经考虑了一般情形之下的期待可能性,而且针对属于期待不可能的一些常见情况,在立法中规定为阻却犯罪的例外事由,所以可以说,期待不可能性发挥阻却犯罪的机能已经比较充分。同时,以犯罪为前提,进一步考虑包括期待不可能性在内的刑事责任,就不仅从形式上保障了期待可能性论不被滥用,而且结合具体情形,再次发挥评价责任大小的功能,从而,属于法定的阻却犯罪的部分,可以在犯罪论中得到运用,而不能阻却犯罪的,就作为评价责任的事由被展开。同时,由于期待可能性是评价责任的要素,就不必在犯罪的认定阶段进行积极的举证,所以不至于引起诉讼方面的问题,不会导致对公诉方或被告人不利的后果。

(五)这种处置方式,可以更加充分地注意犯罪前的原因,从而合理评价责任

一个人犯了罪处以一定的刑罚,另外一个人也犯这种罪或许不能处以同样的刑罚。银行高级管理人员甲为了赌博而贪污单位财物的行为,与银行职员乙为了给长期卧病的妻子治病而贪污的行为,两者产生的原因不同,其刑事责任并不一样。如果脱离犯罪产生的原因,其结果肯定令人不服。脱离犯罪原因的刑法是呆板的刑法。

在刑事司法中,对于犯罪产生的原因,一般只包括犯罪的目的、动机、被害人原因,这些因素往往只是一些主观性事实,是说明行为人可否不实行犯罪的评价条件,并不能直接说明行为人犯罪的可能性,如人产生了需求钱财的动机,但并不等于他一定要用犯罪的方式满足自己的需要。犯罪动机、目的等等因素,必须结合客观环境,成为期待可能性判断的要素。而期待可能性正是借助于行为之际的行为人内部和外部情形的结合,生动地解释犯罪发生的原因,进而说明行为选择的可能性及其大小,完整地反映行为人的责任。

10、