司法文书与律师实务

2024-06-14

司法文书与律师实务(共6篇)

篇1:司法文书与律师实务

律师实务文书格式

一.民事起诉状

 民事起诉状

原告:姓名,性别,年龄,民族,地址

(诉讼代理人:)姓名,×××律师事务所律师,被告:姓名,性别,年龄,民族,地址

(诉讼代理人:)姓名,×××律师事务所律师,案由:

诉讼请求:

事实与理由:

证据和证据来源,证人姓名和住所

此致

×××人民法院

附:

一、本诉状副本份;

二、证据材料份。

二、刑事自诉状

 刑事自诉状 具状人:年月日

 自诉人:

被告人:

案由和诉讼请求:

事实与理由:

证据和证据来源,证人姓名和住所

此致

×××人民法院

自诉人:×××年月日

附:

一、本诉状副本份

二、证据材料份

三、行政起诉状

行政起诉状

原告:

被告:

诉讼请求:

事实与理由:

证据和证据来源,证人姓名和住址

此致

×××人民法院

起诉人:×××

年月日

附:

一、本诉状副本份;

二、证据材料份。

四.民事反诉状

 民事反诉状

 反诉人(本诉被告):

被反诉人(本诉原告):

反诉人就××一案,对被反诉人提起反诉。

反诉请求:

事实理由:

证据和证据来源,证人姓名和住所

此致

×××人民法院

反诉人:×××

年月日

附:

一、本反诉状副本份;

二、证据材料份。

五、刑事上诉状

 刑事上诉状

 上诉人:

上诉人因一案不服人民法院()法刑字第号判决,提出上诉。上诉请求:

上诉理由:

证据和证据来源,证人姓名和住所

此致

×××人民法院

上诉人:×××

年 月 日

六、民事上诉状

 上诉状

 上诉人(原审原告或被告):

被上诉人(原审被告或原告):

上诉人因××一案,不服××人民法院×年×月×日(××)××字××号民事判决(或判定),现提出上诉。

上诉请求:

上诉理由:

此致

×××人民法院

上诉人:×××年月日

附:

本上诉状副本份。

七、民事再审申请书

 再审申请书

 申请人:

申请人因一案,对人民法院于年月日作出的()字第号一 审(或二审)民事判决书(或裁定书、调解书)不服,提出再审申请。申请事项:

事实与理由:

此致

×××人民法院

申请人:×××

年月日

附:

1、原审民事判决书(或裁定书、调解书)份;

2、证据材料份。

八、民事申诉状

 民事申诉状

 申诉人:

申诉人因××一案,对××人民法院×年×月×日(××)××字第××号民事判决(或裁定),提出申诉。

请求事项:

事实与理由:

此致

×××人民法院

申诉人:×××

年月日

附:

一、原审民事判决书(或裁定书)份;

二、证据材料份。

九、刑事申诉状

 刑事申诉状

 申诉人:

申诉人因一案,对人民法院年月日()字第号刑事判 决(或裁定),提出申诉。

请求事项:

事实与理由:

证据和证据来源,证人姓名和住址

此致

×××人民法院

申诉人:×××年月日

附:

一、原审判决(或裁定)份

二、证据材料份

篇2:司法文书与律师实务

一、律师参与刑事诉讼实务文书格式

1.刑事自诉状 自诉人:(姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位 和职务、住址等)

被告人:(姓名、性别等情况,出生年月日不详者可写其年龄)案由和诉讼请求

(被告人被控告的罪名和具体的诉讼请求)事实与理由

(被告人犯罪的时间、地点、侵害的客体、动机、目的、情节、手段 及造成的后果。有附带民事诉讼内容的,在写明被告人的犯罪事实之 后写清。理由应阐明被告人构成的罪名和法律依据)证据和证据来源,证人姓名和住址

(主要证据及其来源,证人姓名和住址。如证据、证人在事实部分 已经写明,此处只需点明证据名称、证人详细住址)此致

_____人民法院 自 诉 人 代 书 人 年 月 日

(附:本诉状副本__份)

2.刑事自诉案件反诉状 反诉人:(本诉被告人)

(姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等)

被反诉人:(本诉自诉人)

(姓名、性别、出生年月日等基本情况)反诉请求

(反诉的具体请求内容)事实与理由

(被反诉人的罪行事实发生的时间、地点、侵犯客体等具体事实 要素,阐明被反诉人罪行的性质及法律依据)证据和证据来源,证人姓名和住址

(主要证据及其来源,主要证人姓名和住址。如证据、证人在事实 部分已经写明,此处只需点明名称、证人住址)此致

_____人民法院 反 诉 人 代 书 人 年 月 日

(附:本诉状副本__份)

3.刑事上诉状 上诉人(刑事案件被告人、刑事自诉案件自诉人、刑事附带民事 案件原告人或被告人)(姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等基本情况)

被上诉人(刑事自诉案件自诉人或被告人、刑事附带民事案件原 告人或被告人、刑事公诉案件被告人提出上诉者不列被上诉人)(姓名等基本情况)

上诉人因__一案,不服_____人民法院__年__月__ 日()字第_号刑事判决(或裁定),现提出上诉。上诉请求

(具体的上诉请求)上诉理由

(对一审判决或裁定不服的具体内容,阐明上诉的理由和法律依 据)此致

_____人民法院 上 诉 人 代 书 人 年 月 日

(附:本诉状副本__份)

4.刑事答辩状 答辩人(刑事附带民事案件一、二审被告人、刑事自诉案件二审 中原为自诉人的被上诉人)

(姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等基本情况)

因____一案,现提出答辩如下:

(针对诉状或上诉状的指控所作出的答辩理由)此致

_____人民法院 答 辩 人 代 书 人 年 月 日

(附:本答辩状副本__份)

5.申诉书 申诉人(刑事案件的当事人及其法定代理人、近亲属、委托律师)(写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职 务、住址等基本情况,律师只需写明姓名及其所在律师事务所名称)申诉人 对 人民法院 年 月 日()字第 号刑事判决(或裁定),提出申诉。请求事项

(写明请求事项的要点)事实与理由

(写明基本的案情事实、审判结果以及具体的申诉理由和法律依 据)此致

_____人民法院 申 诉 人 代 书 人 年 月 日

(附:原审____书抄件一份)

6.法庭辩护词 法庭辩护词的主要结构:一般由前言、辩护理由、结束语三部分 组成。前 言:

(主要三项内容:一是申明辩护人的合法地位;二是讲辩护人在 出庭前进行了哪些工作;三是讲辩护人对全案的基本看法。)辩护理由:

(是辩护词的核心内容。是辩护人为维护被告人的合法权益所要 阐明的主旨,应该从被告人的行为事实出发,对照有关的法律规定,论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻甚至免除其刑事责任的意见 和根据。因此,通常是要围绕是否构成犯罪、属于何种罪名、有无从轻 的法定条件,以及诉讼程序是否合法等问题上展开辩论和论述。)结束语:

(是对辩护词的归纳和小结。一般讲两个内容:一是辩护词的中 心观点;二是向法庭提出对被告人的处理建议。)辩护人: 年 月 日

二、律师参与民事诉讼实务文书格式

1.民事起诉状(1)(公民提起民事诉讼用)原告: 被告: 诉讼请求 事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住址 此致 人民法院

附:本诉状副本 份。起诉人: 年 月 日

(注:本诉状格式亦可适用于公民提起经济诉讼用)

2.民事起诉状(2)(法人或其他组织提起民事诉讼用)原告名称: 所在地址:

法定代表人(或代表人)地址: 职务: 电话:

企业性质: 工商登记核准号: 经营范围和方式: 开户银行: 帐号: 被告名称: 所在地址:

法定代表人(或代表人)姓名: 职务: 电话: 诉讼请求 事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住址 此致 人民法院

附:本诉状副本 份。起诉人: 年 月 日

(注:本格式亦可适用于法人或其他组织提起经济诉讼。)3.民事答辩状 答辩人: 地址:

答辩人因 一案(或:答辩人因×××对 一案所提起 上诉),提出答辩如下: 此致 人民法院

附:本答辩状副本 份。答辩人: 年 月 日

4.民事反诉状 反诉人(本诉被告): 被反诉人(本诉原告):

反诉人就 一案,对被反诉人提起反诉。反诉请求 事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住址 此致 人民法院

附:本反诉状副本 份。反诉人: 年 月 日

5.民事上诉状(1)(公民提出上诉用)上诉人: 被上诉人:

上诉人因 一案,不服 人民法院 年 月 日()字第 号,现提出上诉。上诉请求 上诉理由 此致 人民法院

附:本上诉状副本 份。上诉人: 年 月 日

(本诉讼格式亦可适用于经济案件中公民提起上诉)6.民事上诉状(2)(法人或其他组织提起上诉用)上诉人名称: 所在地址: 法定代表人(或代表人)姓名: 职务: 电话:

企业性质: 工商登记核准号: 经营范围和方式: 开户银行: 帐号: 被上诉人名称: 所在地址:

法定代表人(或代表人)姓名: 职务: 电话:

上诉人因 一案,不服 人民法院 年 月 日()字第 号,现提出上诉。上诉请求 上诉理由 此致 人民法院

附:本上诉状副本 份。上诉人: 年 月 日

(注:本诉状格式亦可适用于经济案件中的法人或其他组织提出 上诉。)

三、律师参与行政诉讼实务文书格式

1.行政起诉状(1)(公民提起行政诉讼用)原告: 被告: 诉讼请求 事实与理由

证据和证据来源,证人姓名和住址 此致 人民法院

附:本诉状副本 份。起诉人: 年 月 日

2.行政起诉状(2)(法人或其他组织提起行政诉讼用)原告名称: 所在地址:

法定代表人(或代表人)地址: 职务: 电话:

企业性质: 工商登记核准号: 经营范围和方式: 开户银行: 帐号: 被告名称: 所在地址: 诉讼请求 事实与理由 证据和证据来源,证人姓名和住址 此致 人民法院

附:本诉状副本 份。起诉人: 年 月 日

3.行政答辩状(被诉行政机关提出答辩用)答辩人名称: 所在地址:

代表人姓名: 职务: 电话: 因 一案,提出答辩如下: 此致 人民法院

附:本答辩状副本 份。答辩人: 年 月 日

4.行政上诉状(行政案件公民当事人提出上诉用)上诉人: 被上诉人:

上诉人因 一案,不服 人民法院 年 月 日()字第 号行政判决(或裁定),现提出上诉。上诉请求 上诉理由 此致 人民法院

附:本诉状副本 份。上诉人: 年 月 日

四、律师参与其他诉讼实务文书格式 1.管辖异议申请书 申请人:

申请人因 一案,向你院提出管辖异议。请求事项 事实与理由 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

2.强制执行申请书 申请人: 被申请人:

申请人与被申请人之间因 一案,业经 人民法院(或 仲裁委员会)于 年 月 日作出()字第 号民事判决

(或裁决、调解),被申请人拒不遵照判决(或裁决、调解)履行。为此,特申请你院给予强制执行。事实与理由 请求目的 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

附:生效判决(裁定、调解)书 份。注:被申请人执行财产所在地: 3.证据保全申请书 申请人:

申请人与 因 一案,已于 年 月 日向你

院提起诉讼。现因该案有关证据 即将灭失(或以后难以取得),特 申请给予证据保全。事实与理由 请求目的 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

4.支付令申请书 申请人: 被申请人: 事实与理由 请求目的 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

附:(1)债权文书 件;(2)证据材料 件。

5.公示催告申请书 申请人: 申请事项 事实与理由 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

附:(1)证据材料 件;(2)证人姓名和住址。

6.破产还债申请书 申请人:(被申请人): 请求事项 事实与理由 此致 人民法院 申请人: 年 月 日 附:有关证据材料 件。7.宣告失踪申请书 申请人 被申请人: 请求目的 事实与理由 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

8.财产保全申请书 申请人: 被申请人:

申请人与被申请人之间因 纠纷,于 年 月 日向你院提

起诉讼(或申请人即将提起诉讼)。由于被申请人有 的可能,特 申请给予采取财产保全强制措施。请求目的 事实与理由 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

9.财产保全担保书 担保人: 被担保人:

担保人就被担保人 一案,对被担保人所提财产保全申请 提供担保。担保财产如下: 此致 人民法院 担保人: 年 月 日

10.先予执行申请书 申请人: 被申请人:

申请人与被申请人之间因 纠纷,于 年 月 日向你院

提起诉讼。现因,特申请先予执行。责令被申请人先行给付。事实与理由 请求目的 此致 人民法院 申请人: 年 月 日

11.先予执行担保书 担保人: 被担保人:

担保人就被担保人 一案,对被担保人所提先予执行申请 提供担保。担保财产如下: 此致 人民法院 担保人: 年 月 日

五、律师办理非诉讼法律事务及代书类文书格式 1.仲裁申请书 申请人: 委托代理人: 被申请人: 案由: 仲裁请求 事实和理由

证据和证据来源、证人姓名和住所 此致

仲裁委员会 申请人: 年 月 日

2.仲裁答辩书 答辩人: 住址:

委托代理人:

答辩人于 年 月 日收到你会转来 的仲裁申请书。现 提出答辩如下: 此致

仲裁委员会 答辩人 年 月 日

3.仲裁协议书 甲方: 乙方:

甲乙双方因 合同发生争议,协商未果。根据 之规

定,甲乙双方协商约定,将此争议提交 仲裁委员会裁决,并订 立以下条款共同遵守:一、二、三、甲方: 乙方: 年 月 日

4.遗嘱 立遗嘱人:

为了,特请 和 做为见证人,并委托 律 师事务所 律师代书遗嘱如下:

一、立遗嘱人所有的财产名称、数额、价值及特征:

二、立遗嘱人对所有财产的处理意见:

三、其他

本遗嘱一式 份,由、、保存。立遗嘱地点: 立遗嘱时间: 立遗嘱人: 见证人:

代书人: 律师 律师事务所 年 月 日

5.行政复议申请书 申请人: 地址:

法定代表人: 被申请人: 地址:

法定代表人: 申请事由:

申请人因不服被申请人 号行政决定书,提出行政复议。事实与理由:

基于以上事实与理由,根据 规定第 条提出行政复议。申 请人具体要求:

一、二、此致

(复议机关); 申请人: 年 月 日

6.土地使用权申请书 土地管理局: 为了,提出以下土地出让使用权申请:

一、申请土地使用权出让地块的位置和面积

二、出让使用年限和出让方式

三、规划用途

四、地价评估

五、效益测算及方案实施 申请人: 年 月 日

7.聘请法律顾问合同(以下简称甲方)因工作需要,根据《中华人民共和 国律师法》的有关规定,聘请(以下简称乙方)的律师为法律 顾问,经双方协商订立下列协议,共同遵照履行。

一、乙方委派律师 担任甲方的法律顾问,为甲方提供法律 帮助,依法维护甲方的合法权益。甲方指定 为法律顾问的联系 人。

二、法律顾问工作范围:

1.为甲方解答法律问题,必要时提供法律意见。2.协助草拟、修改、审查合同和有关法律意见。3.接受甲方委托,参与经济合同谈判。

4.接受甲方委托,担任代理人,参加诉讼、非诉讼、调解、仲裁 活动。

5.应甲方要求,向职工进行法制宣传教育。6.接受甲方委托,办理其他法律事务。

三、律师的工作时间、地点,根据甲方的提议,随时联系约定。

四、甲方向乙方每月缴纳聘请律师费 元,律师费用按年

(季、月)缴纳。参加诉讼、非诉讼、调解、仲裁、以及项目谈判,收费按 规定另议。

五、律师受甲方委托,外出差旅费由甲方支付。

六、甲方应向律师提供与业务有关的情况、资料和必要的工作条 件。

七、本合同自双方签字之日起生效,期限为 年。

八、本合同一式两份,双方各执一份,具有同等效力。甲方(公章)乙方(公章)

甲方代表:(签字)乙方代表:(签字)甲方电话: 乙方电话: 地址: 地址:

签约时间: 年 月 日 签约地:

8.合同审查意见书 合同名称: 合同编号:

合同签订(或拟签订)时间: 送审人: 审查时间:

一、合同基本内容:

二、合同存在的主要问题:

三、审查修改意见及法律根据:

四、其他:

以上意见,仅供参考。律师

律师事务所 年 月 日

六、法庭代理词 法庭代理词 法庭代理词一般由三部分组成。前 言:

(申明代理人的合法地位、开庭前所做的工作和对全案的基本看 法)

理由阐述:

(根据案情、依据法律阐明或答辩的具体理由)结束语:

篇3:司法文书与律师实务

不管是何种原因,只要广大投资者的投资款无法收回,就会在一定范围人群中造成恐慌,民众为了挽回损失,除了诉诸法律外,还会采取一些过激行为,包括绑架、哄抢等,也有的向政府施加压力,从而形成不同程度的稳定事件。

从案件办理程序来看,处理资金链断裂案件,往往涉及民刑交叉的问题。刑事方面,因涉案人数众多,资金往来期限长、数额大,收集证据工作量很大。民事方面,嫌疑人被羁押,参与民事诉讼时权利受限。因此,如何既能保障当事人的合法权利不受侵犯,又能提高诉讼效率,也是办案机关必须思考的问题。

一、民营企业资金链断裂的原因及案件特点

民营企业资金链断裂的原因可归纳为内因和外因两个方面的原因:

内因包括:(1)企业缺乏创新能力,在市场竞争中处于明显劣势并逐步被淘汰。(2)缺乏科学管理,许多都是家族式经营管理,影响企业健康发展。(3)缺乏长远规划,应对金融危机、价格变动等风险的能力不足。(4)盲目扩张,超出自身资金、人员等方面的承受能力,使企业超负荷运转。

外因包括:(1)随着中国加入世贸组织及中国自身经济的增长,企业生产成本不断攀升,导致企业利润空间逐步缩小。(2)国内外经济、金融环境的影响,比如近年来国家对宏观经济结构、金融政策进行了调整,使得中小传统企业不再成为国家资金、政策扶持的重点,从而导致这些企业银行融资大幅度减少,直接影响企业的生存与发展。(3)企业为了发展,大量进行民间融资,而民间融资的成本过高,超出了企业利润的承受能力,出现恶性循环。

基于以上的内外因素,一般资本实力的民营企业在坚持一定时间后,终因资金链出现断裂不得不退出市场,并因此引发一系列法律纠纷及社会稳定问题。

但凡因资金链断裂引发的案件通常呈现出以下几个特点:

1.涉案人数众多,社会影响力大。企业在进行民间融资时,通过各种渠道向不特定的社会群体广泛融资,达到“众人拾柴火焰高”的效果。一旦出现无法清偿的情况,每位投资者承担的风险有限,但投资者往往是一个庞大的群体,因此在通过各种方式维权时,往往是一个群体而不是有限的个体,即便相互没有联合,但也会产生群体的效果。正是因为这个群体的人数众多,所以造成较为广泛的社会影响力。

2.资金数额巨大,对民众造成的损害巨大。相对于整个资金缺口而言,每位投资者的投资比例较小。但就每个个体而言,大多数投资者的投资损失对其个人、家庭的影响是巨大的,比如老年人损失养老资金,年轻人损失成家立业的基本费用,有些机构损失银行贷款等。

3.因对机构债权提供担保,普通债权人的利益无法保障。机构之间进行资金拆解时往往进行各种担保,一旦出现危机,机构债权人往往通过实现担保权而实现债权,当然有时候也无法完全实现,但不管怎样,其还是有一定的保障的。但普通债权人则随着担保债权的清偿而没有任何剩余财产可供清偿,其利益无任何保障可言。实践中,这些无财产担保的普通债权人的人数远远多于有担保的机构债权人,他们在损失无法挽回时除了通过法律途径维权外,通常也会通过暴力或向政府施压的方式维权,有时会导致不稳定事件发生。

4.在案件处理方面,有的涉嫌刑事犯罪,有的仅为民间借贷纠纷,有的二者兼具,所以在程序方面存在民事程序与刑事程序交叉的情况。尤其是事件刚刚爆发的初期,由于涉案人数众多,金额大,资金往来期限长,导致调查取证期限长,取证量大,使得案件在短时间内无法对其性质做出准确认定,案件处理十分棘手。

二、准确认定资金链断裂案件的法律性质,依法保护各当事人的合法权益

(一)正确界定“皮包公司”与合法经营企业的界限

在资金链断裂的企业中,有的是巧立名目,暴敛财物,其根本没有任何经营条件,也没有任何实际的经营行为,其目的就是通过各种渠道诈骗钱财,然后肆意挥霍。除此以外,大多数的企业都是在努力经营企业,主观上都想把企业办好。当一个企业因资金链断裂而引发不稳定事件时,办案机关首先应当查明该企业的经营情况,然后准确判定该企业是“皮包公司”还是合法经营企业,然后再有针对性地采取下一步措施。如果是“皮包公司”,需果断按照刑事程序采取相应措施;如果是合法经营企业,则需进一步深入调查其经营行为,然后再做出认定。

(二)正确区分民事欺诈与刑事诈骗的界限

1. 民事欺诈与诈骗罪的共性。

(1)二者都存在欺骗行为,这也是导致二者不容易区分的一个特征。常见的欺骗行为如虚构事实、夸大事实、隐瞒事实等。如有的在对外融资时隐瞒自己大量举债、资金紧张的真实情况,有的将其动产、不动产对其债务重复提供抵押、质押等。

(2)诈骗罪和民事欺诈行为都给对方造成一定损失。给对方造成一定的经济损失是诈骗罪和民事欺诈行为共有的特征,否则不具有社会危害性。

2. 民事欺诈行为与诈骗罪的本质区别。

(1)主观目的不同。民事欺诈行为一般是通过夸大事实或虚构事实、虚构部分事实的方法,借以创造履行能力诱使对方陷入认识错误并与其订立合同,通过履行约定的民事行为,以达到谋取一定利益的目的。而诈骗罪以非法占有为目的,具体来说是行为人不打算付出任何代价或提供任何劳务,即取得对方信任而非法占有财物。

(2)客观行为不同。诈骗中行为人毫无履行义务的能力,实际上也不进行履行义务的任何积极努力,或者是履行小部分相关义务而骗取大部分财物,即“放长线钓大鱼”;而民事欺诈行为,行为人除了有履行义务的主观愿望以外,还具有一定的实际履行能力,虽有可能最终无法全部履行,但也会做出各种积极努力。

(3)对所获财物的处理方式不同。诈骗中,行为人取得被害人财物后,或挥霍浪费,或逃之夭夭,或拆东墙补西墙,根本没有用于生产经营,也根本没有任何履行偿还义务的主观愿望;而民事欺诈中,行为人在取得财物后,多用于生产经营,并为履行义务创造条件。

(三)正确界定诈骗类犯罪与非法吸收公众存款犯罪的界限

1.诈骗类犯罪包括普通诈骗、合同诈骗及集资诈骗等犯罪,其共同点为主观上均有非法占有的目的,但非法吸收公众存款罪主观上不具有非法占有的目的。

2.集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪都涉案人数众多,都针对不特定人群,出现资金链断裂时,都存在没有清偿或没完全清偿的后果,司法实践中对二者做出认定时有一定的迷惑性,应当从以下几点来判断:第一,从企业的实质条件来看,如果是“皮包公司”、“空壳公司”等,没有任何经营行为,则诈骗的主观故意比较明显,如果是存在真实的经营,则需进一步调查经营情况。第二,对所融资金进行挥霍的,推定其没有偿还的愿望,应认定构成集资诈骗罪;如果所融资金用于企业经营,无法偿还是其他原因,同时其融资方式为吸收存款方式,可以其缺乏融资资格认定其构成非法吸收公众存款罪。第三,从案发后的归还情况来看,如果案发后大部分已经归还或能够归还,只以缺乏吸收存款的资格认定其构成非法吸收公众存款罪比较适宜;如果案发后没有归还或大部分没有归还且严重缺乏归还能力,则认定为集资诈骗罪比较合理。

三、规范民刑交叉程序,依法保障犯罪嫌疑人、被告人的合法权益

在资金链断裂案件中,民事、刑事程序往往同时存在,同时由于该类案件存在人数众多、处理难度大等特点,导致在民刑交叉案件中犯罪嫌疑人、被告人的合法权益不能够得到充分的保障,主要存在以下几个问题:一是犯罪嫌疑人、被告人被羁押失去人身自由,只能委托代理人办理自己的相关适宜。但问题是多数经济往来的细节情况只有犯罪嫌疑人、被告人掌握的更为清楚,代理人很难完全掌握,比如犯罪嫌疑人、被告人与被害人之间有长期的经济往来,有的是通过对公账户进行,有的是通过私人账户进行,有的是现金往来,还有涉及与第三人的互相往来。这些情况只有当事人自己清楚,代理人很难完全掌握详细情况。但由于犯罪嫌疑人、被告人无法与被害人接触,而代理人根本说不清楚,同时由于该类案件民事部分原告人数众多,案件数量大,犯罪嫌疑人、被告人无法出庭参加庭审,导致被害人在民事起诉时存在虚假情况也无法发现,从而导致犯罪嫌疑人、被告人的合法权益遭到侵犯。二是代理人的调查取证权是有限的,比如调取银行汇款凭证,实践中代理人就无法调取,导致有时由于缺乏有效证据而多承担债务,损害了犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。三是对犯罪嫌疑人、被告人的财产处置存在许多不当之处,比如财产估价过低、虚假拍卖及没有登记造册等,导致犯罪嫌疑人、被告人的财产大幅缩水甚至无端流失。四是民事部分存在多级、多家分别管辖的情况,在这种情况下,各家法院缺乏衔接,各自为政,从而出现裁判尺度不统一、措施不统一、执行时间、财产分配方案不一致的现象,既不利于保护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益,也不利于债权人依法公平、公正的实现债权。

针对以上情况,笔者认为应当通过制定专门的民刑交叉案件处理程序予以规范。专门程序应当明确规定案件受理、案件衔接、案件处理期限及顺序、财产保全、执行及当事人权利保障等内容。尤其要明确规定允许犯罪嫌疑人、被告人有权参加民事庭审,允许犯罪嫌疑人针对民事诉讼有权亲自调查取证等。只有建立专门的案件办理程序规定,在较高的法律规范的约束下,并在有效的监督机制监督下,犯罪嫌疑人、被告人的合法权益才能得到有效的保障。

四、公安机关在面对民营企业资金链断裂案件时应考虑的两个问题

1.事先建立联动预警机制,防范事件发生。目前,我国对民营企业的监督管理比较松散,相关管理机关较难掌握一个企业的经营状况,对企业存在风险也是当该企业出现重大问题是方可知晓,以至于当问题发生时,处置起来十分被动。笔者认为,公安机关可考虑与工商、税务等部门联合成立企业风险控制机构,及时掌握企业经营状况及发现其存在的风险,并及时向企业提出预警。如此,一方面可预防、减少企业经营风险,另一方面也便于在情况恶化时及时制定处置预案,确保后续处置工作有序进行。

2.从严认定民事纠纷与刑事犯罪,充分重视民营企业的社会贡献。对任何犯罪行为都应严厉打击,绝不姑息。但如前文所述,民营企业资金链断裂案件的成因有一定的复杂性,少数民营企业通过高额回报吸收民间资金实施诈骗犯罪,但大多数民营企业都在努力经营,出现问题也仅属于民事纠纷,并没有构成刑事犯罪。但这类案件不管性质如何,其往往会影响到社会的稳定。针对这种情况,公安机关在压力面前往往表现的比较急躁,为了快速稳定公众,迅速平息不稳定事件,有时便不惜牺牲作为导火索的民营企业的利益,用刑事手段处置相关事件,使民营企业承受了不公平的司法待遇,成为维稳的牺牲品。

众所周知,民营企业是我国经济发展中的一支重要的不可或缺的力量,与国企相比,其在占有有限资源的条件下,为国家创造了超过一半以上的利税及解决了三分之二以上的就业岗位。鉴于此,当民营企业资金链断裂,出现民间借贷纠纷时,应充分重视他们为社会、国家所作的巨大贡献,而不能简单地以维护社会稳定之理由而随意举起刑罚大棒责罚他们。如此,既与我国依法治国、保障人权的理念相符,也依法维护了他们的合法权益及尊严,对教育、培养广大群众树立正确的投资理财观念也起到积极作用。

摘要:目前,公安司法机关在处理民营企业资金链断裂案件时,普遍存在案件定性标准不统一、处置程序不统一方面的问题,导致相同的违法状态面临不同的司法处置,严重损害了法律的严肃性、权威性,也对社会稳定产生不利影响。文章通过对此类案件发生原因及特点的分析,提出应当进一步明确此类案件的法律定性及处置程序,确保正确适用法律并依法公平、公正、快速、高效地处理案件。

关键词:资金链断裂案件,特点,法律适用,处理程序

参考文献

[1]魏东,李勤,钟凯,李红非法集资犯罪案件司法实务问题研究(上):问题与现状[J].法治研究,2016(1)

[2]王刚.民营企业常见法律问题分析及对策研究[J].人民司法,2011(9)

篇4:试谈法律价值与律师实务

关键词:法律价值;律师实务;影响

现代律师作为一种职业,它与古代的讼师、状师不同,是指依法取得律师执业证书,接受当事人的委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。他们是专职的法律服务人员,从对法律知识掌握的程度方面而言要比其他人知道的更多也更深入。但是律师在工作中也常常碰到这种情况,针对某一案子,如果依据现行法律进行判断的话诉讼请求是行的通的。往往是经过数次的审理后,却有了不同的结果。这又是为什么呢?是法官决断不公吗?笔者认为,这要考虑到法律的价值问题。律师办案的过程中要考虑法律价值对本案的影响。本文将对“法律价值对律师实务的影响”这一问题进行简要分析。

一、法律价值的涵义

在研究法律价值对律师实务的影响之前,我们要先知道法律价值是什么。我们首先从“价值”入手。价值包括两方面的含义:①主体与客体间的价值。主体与客体关系中的价值表示的是客体对于主体需求的一种满足状况,它属于经济领域中使用价值的范畴,在现代经济学中通常被称为“效用”。②主体与主体间的价值。主体与主体关系中的价值表示的是个人的一种偏好。

理解了价值的含义,那么什么又是法律价值呢?法律价值并不是法律的效用,它指的是法律的价值取向,也就是人们对于规则的制定、解释及其适用范围而形成的一系列价值层面的共识或者说共同的偏好。从法律的形式、目的、程序三个方面着手,可将法律价值分为三类:①形式价值。包括各项法律对任何主体都平等适用、规则的普遍性、稳定性等等。②目的价值。也就是某条法律的目的,包括维护自由、效率、公平、正义等等。③程序价值。指的是在法律施行的过程中各主体平等参与、保证公平公正及效率等等。本文所涉及的法律价值主要指的是第二个方面的价值即其目的价值。

从法律的目的价值方面来看,法律是人类实现某种目的的手段和工具,它本身并不具备什么价值,它是价值的一种载体,而法律所被人类赋予的价值是随时代的发展而不断变化的,不是永恒不变。因为每个国家、每个时代会面临不同的问题,那么法律的侧重点及其所体现出来的价值也是不尽相同的。那么对于我国当代的法律而言,其目的价值是促使社会各个层面的稳定、健康、有序、和谐的发展。它主要体现在以下几个方面:①维护符合我国生产力发展需要的社会秩序的稳定健康有序发展;②维护公民的合法权益不受侵害;③对公民的违法行为给予相应的处罚及制裁。第一个方面的表现是从宏观角度来说的,可以称之为公权,第二个方面的表现是从个体角度来说的,我们称之为私权。

二、法律价值的意义

本文所涉及的法律价值,包括两方面研究意义:

1.法律价值的现实意义

前文中我们提到法律意义的前两种表现可以分别用公权和私权来表示,那么在法律的实际应用过程中,这两种权利会发生冲突吗?从哲学上的辩证唯物主义角度来看,矛盾是普遍存在的,也就是说这两种权利在部分法律适用方面可能会存在一些冲突,这该如何解决呢?此时就要考虑到法律价值,特别是法律的目的价值。从宏观角度看,当矛盾产生时,个人利益应服从公共利益,即私权要服从公权(主要指社会公共利益),但在实际生活中,不能武断的一概而论,要从具体的法律适用方面入手,结合法律的目的价值具体问题具体分析。

对于我们国家而言,我们是新型的社会主义国家,这几年“依法治国”基本国策的推行也有了很大的进展,但是不可避免的,在某些法律问题上还存在分歧。我们是人民当家做主的国家,我国的法律也是广大人民利益的代表,按照“依法治国”的基本国策来讲,法律面前人人平等,各主体应做到有法必依、执法必严、违法必究。因此从现实角度讲,研究法律价值对司法实务有着很强的指导意义。

2.法律价值对律师实务的指导意义

探究这一问题之前,先来了解一些律师这一职业及其实务所包含的内容。《中华人民共和国律师法》中对“律师”这一职业有明确的规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员”。当然从工作性质、业务范围、服务对象等不同角度律师这一职业也有不同的具体名称,但我们可以看出,律师这一职业主要维护的是“私权”,那么律师维护私权的过程就是法律价值实现的过程,律师实务即律师所从事的业务内容,那么将法律的价值理念贯穿于律师执业工作的整个过程就是律师实务的重要内容。而且只有如此,律师才能更好地服务于社会大众。

将法律价值的理念贯穿于律师实务中,不仅能够使律师在更高层次上理解立法的初衷,而且能够促进律师在具体的办案过程中准确的掌握案件性质及该案件与社会各方面的关联程度,从而找到更确切的依据、提出更好的应对方案。从客观上看,它是从社会整体利益的角度出发,维持了现有社会关系状态的稳定。

我国是以工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。从我们国家的性质即可看出我国当代的律师是为社会主义政治服务的。在关于“三农”问题上,党中央提出要把保持农业农村经济平稳较快发展作为首要任务,那么律师在执业过程中也应有服务此大局的意识。这就是当前法律价值的一个体现。

三、法律价值对律师实务的影响

一般而言,严格依照法律办事是实现法律价值最大化的重要手段。但是,也存在某些特殊的情况。我们回顾一下几年前较著名的“采光权”案子。具体经过是这样的:某房产开发公司在为一派出所修建楼梯,拒不执行市规划局下达的停工通知,强行遮挡了朱某家的窗户,并安装了铁栅栏。朱某认为此行为侵犯了自身的合法权益,告上法院要求被告停止侵害、排除妨碍、恢复原状。法院一审判决房产公司和派出所一次性赔偿朱某经济损失3万元。朱某认为该判决虽然确认了侵权事实,但未达到自己的诉讼请求,于是提出上诉,二审法院经审理后认定,被告的行为在一定程度上损害了原告合法民事权益,理应承担相应的法律责任。论理应排除妨碍、消除影响。但是考虑到该工程是便利周边群众报警和公安干警出警,为维护周边社会治安工作的需要,即是为了社会公众利益,并非出于狭隘的部门利益。若拆除该楼梯,势必会影响公安部门的工作效率和公众利益,及不必要的财产损失。为实现法律效果和社会效果的有机统一,驳回上诉,维持原判。

从法律规定上看,朱某的合理诉讼请求应得到满足。但是为什么二审依然维持原判呢?从法律价值角度上看,这个判决是对的。从社会公共利益的角度出发,只能损害朱某的个人利益,这是私权服从公权的典型案例。该案的判决是符合法律价值的。

通过对这个案子的解读分析,我们不难发现法律价值对案件审理的重要影响。如果律师能够很好的掌握并运用法律价值的思维,一部分纠纷就会得到很好的化解,这是为政治服务的一个体现。毕竟律师的工作、服务过程也是法律价值体现社会价值的形式。有人会提到,律师把法律价值的理念引入业务的办理过程,会不会时百姓对我国的法治失去信心?其实,可以说这样的担心是多余的。首先,国家已经从立法技术的角度上着手尽量避免这种公私权益冲突情况的存在。其次,就现代社会而言,私权和公权的冲突毕竟是极少数的。第三,社会中的任何一个成员的利益必须服从国家整体的利益。所以,法律应用、执行程序上的公正是实现实体公平的基础。因此,法律价值理念和思维的应用可以促使百姓更好地理解法律的目的价值。

四、小结

法律是为人类服务的一个手段、一个工具,它在不同的国家、不同的时代侧重点是不同的,而唯一不变的是最大限度地增进社会的共同福利、维护社会的公共利益,其他价值的调节和处理都应从属和服从于它。这就要求各位执业律师在处理案件的过程中能够把具体的业务放在具体的社会环境里去研究。因此,充分认识法律价值、培养法律价值理念和思维,能够使律师在各种实务中更好的理解法律,把握案情,为当事人更好的服务。只有这样才能把律师的实务工作才能服从大局,更好的为社会稳定和经济发展服务。

参考文献:

[1]黄桂林.公权与私权孰大[J].贵州日报,2005年09期

[2]苏永钦.民事立法与公私法的接轨[M].北京:北京大学出版社,2005年P10

[3]刘民.试论法律价值的冲突及其解决[J].法治与社会,2009年03期

作者简介:

徐瑛(1972年10月~),女,河北省黄骅市人,法律本科,研究方向:律师实务。

篇5:司法文书与律师实务

申请人(一审被告,二审上诉人):深圳市某电子有限公司,住所地:广东省深圳市龙岗区宝龙大道宝龙三路×号某工业园,联系电话:0755-××××××××。

法定代表人:卢××,董事长。

申请人(一审被告,二审上诉人):吕梁市离石区某手机营销中心,住所地:山西省吕梁市离石区某小区×号楼×单元×室,联系电话:0358-××××××。

负责人:邓××,经理。

被申请人:张××,男,1958年5月19日,汉族,住山西省方山县××镇××村人,住该村,联系电话:×××××。

原一审被告:中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司××支公司,住所地:广东省深圳市罗湖区宝安路××宾馆×楼,联系电话:0755-×××××。

负责人:林××,经理。

原一审被告:王××,男,年龄不详,住山西省吕梁市离石区城北街办××村××号,联系电话:×××××。

申请人不服吕梁市中级人民法院于某年某月某日作出的(2013)吕民终字第某号民事判决书,依法申请再审。

申请请求:

一、撤销山西省吕梁市中级人民法院于某年某月某日作出的(2013)吕民终字第某号民事判决书;

二、依法改判两申请人不承担赔偿责任。申请事由:

山西省吕梁市中级人民法院于某年某月某日作出的(2013)吕民终字第某号民事判决书,维持了山西省方山县人民法院于××××年×月××日作出的(2013)方民初字第某号判决,因(2013)方民初字第某号判决在程序及实体上均存在错误和违法之处,二审法院应当 1 依法撤销该判决发回重审对本案进行重新审理或者改判,但吕梁市中级人民法院却驳回申请人的上诉请求,严重违法,具体申请事由如下:

一、原一审判决审理程序严重违法,二审法院不但不予以纠正,将本案发回重审,反而维持原判,严重错误,理应撤销予以再审。

(一)原一审法院允许被申请人在原一审时当庭变更诉讼请求并不给申请人重新制定举证期限违法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条第三款、35条第二款之规定,变更诉讼请求应当在举证期限内申请,被申请人是当庭变更诉讼请求违法,除此之外,一审法院还未能给各当事人重新指定举证期限,一审判决以适用简易程序为由剥夺上诉人等的合法诉讼权利,将指定举证期限可不受时限限制理解可不指定举证期限,依法应当予以纠正。何况案卷中的《民事起诉状》中明确写明要求各被告承担责任数额为337640.4元,而一审判决中却列明的诉请数额为718938.68元,即使如将因被申请人在一审诉状中加注“其中残疾器具费用待确定后增加”所以增加诉讼请求额不算变更诉讼请求,那么原诉讼请求中的数额337640.4元加上参加辅助器具费用375504元,结果与最终请求额同样不相符。而且当庭提出在诉讼费用都未交足的情况下就开庭审理,如何能认定程序不违法?何况如果在原诉讼请求中列明诉讼中另行变更诉讼请求之后诉讼数额变更不能认为是变更诉讼请求,那诉讼请求变更制度基本可以取消,针对变更诉讼请求立法或出台司法解释已经毫无意义。因此违法的变更诉讼请求且不给申请人重新指定举证期限当然的应当予以纠正,但原二审法院不但不予以纠正,反而维持原判,理应将该错误判决撤销。

(二)一审判决存在未处理的诉讼请求,二审法院在调解不成的情况下应当发回重审,而二审法院却维持原一审判决。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第182条之规定,一审法院未对当事人在一审中已经提出的诉讼请求未予处理的,二审法院可以根据当事人自愿原则进行调解,调解不成的,发回重审。而本案中一审判决书对被申请人原一审诉讼请求存在未予裁判的情况,被申请人原一审诉讼请求要求原一审被告王某对各被告 的赔偿责任承担连带责任,原一审判决对该诉求既未支持,亦未驳回,在未处理且王某未参加诉讼无法进行调解的情况下,理应发回重审;

(三)第二申请人吕梁市离石区某手机营销中心并非本案的当事人,而原一、二审法院却将第二申请人列为当事人并要求承担责任违法。被告的定义是被原告诉称侵犯其民事权益或与发生争议,而由法院通知应诉的人。被申请人原一审提交《民事起诉状》中所列第二被告为“深圳某电子有限公司吕梁办事处”而非吕梁市离石区某手机营销中心,但一审法院却在申请人没有起诉吕梁市离石区某手机营销中心且未补办追加被告或变更被告的手续的情况下通知吕梁市离石区某手机营销中心应诉并将之列为被告,程序违法,但二审法院对该错误却未能予以纠正;

(四)原一审法院适用简易程序案件违法,二审法院应当发回重审。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第168条之规定,简易程序适用于“事实清楚”、“权利义务关系明确”、“争议不大”的案件,本案系包括人身损害赔偿、雇员致人损害之雇主责任、保险合同等多种法律关系的复合诉讼,不但当事人众多,且权利义务关系不明确,如雇主责任追究部分存在重大疑问,且原一审被告王某未能参加诉讼,因此本案不宜使用简易程序审理,而一审法院却以简易程序审理。

综上,原一审判决审理程序严重违法,应当依法撤销原判,发还重审。何况二审法院对于上诉案件应当进行全面审理,而不能仅限于上诉状中所列理由,对于明显违法的程序和认定事实与与实际情况不符,理应予以纠正和重新认定,但原二审法院却对申请人二审代理人提出的程序及实体问题未予审查,并未将本案发回重审或者依法改判,严重违法,依法应当予以撤销和裁定进入再审进行重审审理。

二、原一审判决认定事实不清,适用法律错误,理应发回重审,二审法院对于未查明的事实不予调查即维持原判错误。

(一)本案的责任划分存在严重错误,应当认定原一审被告王某与被申请人张某对事故的发生承担同等责任。根据《道路交通安全法实施条例》70条第一款、72条第(四)项)之规定,原一审判决认 定王某对事故的发生承担全责违法,理应予以重新认定,“道交法实施条例”明确规定,骑行自行车拐弯时应当打拐弯手势,通过路口时应当下车推行,因此造成事故的原因除王某车速过快之外,被申请人未能在转弯时打转弯手势,在通过路口时未能下车推行亦是造成事故发生的主要原因,因此,责任应当为同等责任,而原两审法院却均认定一审;

(二)车主没有过错且没有法律明确规定要求承担责任的情况下不应承担赔偿责任。亦不得依据当事人在诉讼过程中的权利处分意见进行判决。本案涉案车辆系登记在深圳市某电子有限公司名下,但本案中,深圳市某有限责任公司没有任何过错,且并非肇事司机王某的雇主,要求其承担赔偿责任没有法律依据,依法应当驳回被申请人对申请人深圳市某有限公司的诉求;申请人深圳市某电子有限公司与吕梁市离石区某手机营销中心亦非总公司与分公司的关系,要求其与吕梁市离石区某手机营销中心承担连带的雇主责任于法无据,而一审法院却以申请人深圳市某电子有限公司愿意承担责任为由判决其承担雇主责任,严重违法,申请人深圳市某电子有限公司已经垫付的费用依法应由被申请人予以退还;另外《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十八条明确规定“当事人自行和解或者经调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予支持。”,当事人要求法院依据双方意见判决尚不允许,在当事人反悔的情况下,法院当然不可以依据该处分意见进行判决;

(三)一审时申请人深圳市某电子有限公司同意赔偿的意思表示不得作为判决要求其承担责任的依据,在本案诉讼终结前,当事人有权利在诉讼过程中撤回对自己权利的处分,但一二审法院却均以深圳市某电子有限公司同意赔偿的意思表示作为判决依据当然错误。为保证纠纷的顺利解决,当事人可以适当的处分自己的权利,但是该处分如果是在损害自身合法权益的情况下只可以在自愿、合法的情况下方能采用,且只能在调解时使用。而本案一审却以该表态为依据进行判决,明显违反自愿、合法之原则。何况即使达成调解协议出具调解 书后,当事人尚有权利反悔,本案一审是判决处理,且当事人在二审时提出异议,此时,一审判决尚未生效,当事人当然有权利撤回对自己权利的处分;何况“对权利处分的意见”与“对案件事实的陈述”本来就属于两个不同范畴的法律概念。案件事实的陈述如果查证属实则可以作为判决的依据,而对权利的处分意见则不得作为判决的依据而只可作为出具调解书的依据。何况二审上诉人深圳市某电子有限公司的所谓“代理人”赵某并无代理人资格,但一审法院却违法允许其参加诉讼,依法应予纠正,其表态亦当然不得作为判决依据。一审判决列明,深圳市某电子有限公司的代理人为赵某,其身份是深圳市某电子有限公司吕梁分公司经理,而事实是深圳市某电子有限公司根本就没设立吕梁分公司,即深圳市某电子有限公司吕梁分公司根本就不存在。赵某并非深圳市某电子有限公司的员工,其不具备《民事诉讼法》第58条规定的代理人资格,依法不得参加诉讼,其参加诉讼对上诉人的权益进行处分亦当然的无效。但原审两级法院却混淆了“对权利处分的意见”与“对案件事实的陈述”两概念,以没有代理人资格的所谓“代理人”的表态错误进行裁判。

(四)个体户参加诉讼应当列业主为当事人,而原一、二审法院却视而不见,依然列吕梁市离石区某手机营销中心为当事人错误。尽管承担雇主责任的应当为吕梁市离石区某手机营销中心,但该中心的法律属性却为个体工商户,在参加诉讼时应当列业主为当事人,而一审判决书中却直接列吕梁市离石区某手机营销中心为当事人亦违反了法律的规定,依法应予纠正;

(五)原审两级法院对赔偿项目的认定及计算错误:

1、误工费:误工费的计算期间应当是事故发生当日至定残日的前一天即2012年6月20日至2012年11月26日,共计157天,但原两级法院却给认定210天,而且在没有任何证据的情况下认定被申请人的误工费为每日100元;

2、护理费:实际上应当是陪侍费,仅限于住院期间,非住院时间应当以医嘱为准,护理费在264医院住院期间共计97天,假肢期间护理费不予赔偿,护理人员是谁应当查明,护理费数额亦没有证据证明,但原两级法院一样违法的予以认定了护理期间为210天 并据此判决;

3、精神损失赔偿:按照司法实践,该赔偿不应多于25000元,而原两级法院却认定40000原;

6、残疾赔偿金:应当为 204110元(20411×20年×50%),十级伤残部分不认可,十级伤残是根据被申请人的陈述所得,而非客观事实,但两级法院却判决赔偿残疾赔偿金高达212281.68元;

7、残疾辅助器具:原两审法院据以认定残疾辅助器具赔偿金的证据形式不合法。即未加盖公章亦无负责人签名,且出证单位是企业而非事业单位,其以营利为目的,证据客观性真实性不具备,应当由公立医院出具证明。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第77条之规定,单位出具证明应当由负责人签字并加盖公章。但原两法院却认定不合法的证据为判决的依据。

8、其它的多个赔偿项目亦早已超出了一般人的常识性判断。

综上,原一审判决认定事实不清,适用法律错误,审理程序违法,理应撤销原判发回重审,但二审法院却违法的维持原判,已符合《民事诉讼法》第200条第(二)项、第(六)项、第(十一)项应当予以再审的情形,故申请人特依据前述规定及《民事诉讼法》第199条之规定向贵院提交本再审申请书,请予再审并改判。

此致

吕梁市中级人民法院

申请人:深圳市某电子有限公司

二0一四年一月六日

吕梁市离石区某手机营销中心

二0一四年一月六日

篇6:司法文书与律师实务

1、律师职业道德和执业纪律规范适用于律师在执行职务、履行职责过程中的全部行为。 ( )

2、为有经济困难的当事人提供法律援助,是律师的义务,也是律师执业纪律的要求。 ( )

3、律师私自收费的予以停止执业十二个月或取消律师资格的处分。 ( )

4、在一起经济纠纷中,赵律师代理原告。由于某种原因,在诉讼过程中赵律师与原告依法解除了委托合同。本案被告遂聘请赵律师作为诉讼代理人。原告对此提出异议,认为赵律师的做法违反了律师执业纪律。被告则认为赵律师接受委托是在原告依法解除委托合同后,并未违背律师执业纪律。被告的意见是不正确的。( )

5、孙律师的弟弟是法院审判员,每当其承办案件时,总是向当事人推荐其哥孙律师为诉讼代理人。;孙律师接受委托后,对方当事人从未提出过异议,也没有发现孙律师有其他违法行为。但律师事务所主任认为孙律师的做法违反了律师执业纪律,应当予以处分。律师事务所主任的看法符合律师职业道德和执业纪律规定。 ( )

二、在下列各题所提供的选项中,选择出正确的选项,并将相应的字母填入括号内,多选或少选均不得分。(每题1分,共10分)

1、根据律师惩戒规则,对律师的惩戒种类分为( )( )( )( )。

A、警告、停止执业3至6个月

B、停止执业6至12个月、停止执业两年

C、吊销律师执照

D、取消律师资格

2、律师事务所违反法律、法规和律师工作的各项规章制度,应分别不同情况给予( )( )( )( )处分。

A、警告 B、罚款

C、停业整顿 D、撤销律师事务所

3、在一起刑事案件审判中,审判长在法庭辩论结束后,没有告知被告人进行最后陈述,此时被告的辩护律师李某应当立即( )( )( )( )。

A、退出诉讼,并向院长反映情况

B、要求更换审判长

C、提醒审判长注意,被告人的最后陈述权应得到保障

D、拒绝辩护,要求检察院依法予以监督

4、王律师的弟弟犯有贪污罪,王律师( )( )( )( )。

A、可以律师身份接受委托,担任辩护人

B、可以近亲属身份接受委托,担任辩护人

C、不可以接受委托

D、可以经被告同意后委托其他律师作辩护人

5、根据律师惩戒规则,律师有( )( )( )( )情形之一的,可以从重或加重处分。

A、造成严重后果的,或对检举人、证人打击报复的

B、泄露国家机密或委托人的秘密并给其造成重大损失的

C、屡教不改的

D、案发后订立攻守同盟或隐匿、销毁证据材料,阻挠调查的

6、刘某,男,17岁,检察院以伤害罪对其提起公诉。因被告人未委托辩护人,人民法院遂要求某律师事务所指定律师为其辩护。该律师事务所指定李律师作辩护人。李律师不能以( )( )( )( )为由,拒绝担任刘某的辩护人。

A、无被告人委托

B、与被告人哥哥是朋友,应当回避

C、指定辩护无经济效益,完不成经济指标

D、刚刚从事律师工作不久,缺乏办理此种案件的经验

7、律师行业应当引入竞争机制,但( )( )( )( )系不正当竞争。

A、给介绍案源的人回扣

B、给办案律师30%—40%的提成

C、在有关刊物上刊登介绍律师事务所的广告

D、给委托方办事人劳务费或实物

8、律师接受委托后,应当在约定的时间内办理完委托的事项或案件,不得无故拖延,但( )( )( )( )而导致未能按照完成工作的.不算无故拖延。

A、由于同时受理了多起案件,办案时间不够用

B、由于本案需要调查大量证据,律师花费的时间同收取的代理费不成比例

C、在接受本案后,又接受了更重要的案件,按轻重缓急的原则,只能先办理重要案件

D、由于不可抗力

9、杨律师在一起民事案件中,担任一审原告的诉讼代理人。该案上诉后,杨某又担任原一审被告的诉讼代理人,由于需要追加第三人,二审法院将此案发回重审,杨某又担任第三人的诉讼代理人。对杨某的行为,应该给予( )( )( )( )处分。

A、警告

B、停止执业3个月以上,2年以下

C、取消律师资格

D、刑事追究

10、律师在( )( )( )( )情况下,不得接受委托人的委托。

A、委托人的动机和行为是非法的

B、委托人无力交纳诉讼费用的

C、委托人的动机和行为具有欺诈性

D、委托人已委托他人的

三、案例分析(第1题5分,第2题11分,共16分)

1、在一起经济纠纷案件中,某律师担任被告方的诉讼代理人。在阅卷时,当他看到对方提供的资产评估机构关于某机械设备的评估证明时,认为该估价过低,对自己的委托人极为不利,趁无人注意之机,将该估价证明从卷宗上撕下毁弃。然后通过熟人关系找到有关部门对该机械设备重新进行估价,并依原证明纸张样式、规格重新制作了估价证明,趁再一次去法院阅卷之机,将重新制作的估价证明贴于原处。后被某审判人员发现。

该律师为掩盖真相,指使委托人向该审判人员送去1000元,被该审判人员拒绝。该律师又托熟人找法院院长说情,并送去名贵烟酒价值余元,同样遭到拒绝。为逃避惩处,该律师与委托人解除了委托关系,并准备调离律师队伍。

试分析并回答:(1)该律师的做法违反了律师执业纪律中的哪些规定?

(2)按照《律师惩戒规则》的规定,该律师应受到什么处分?

2、张小龙,男,16岁,系在校学生。该生由于经常打架斗殴,受到班主任老师赵军的多次批评,遂对老师怀恨在心。一天,趁老师睡觉之机,持刀将其刺成重伤。

检察院以故意伤害罪对张小龙提起公诉后,张小龙通过其亲属委托甲律师事务所律师刘某为辩护人。与此同时,赵军委托乙律师事务所律师李某为诉讼代理人,对张小龙提起附带民事诉讼。人民法院遂将张小龙的监护人张大龙(系张小龙之父)列为附带民事诉讼被告。张大龙委托丙律师事务所律师杨某为诉讼代理人。par 张大龙为了解案情,通过其诉讼代理人杨某请主办该案的审判员乔某到明湖饭店“随便谈谈”。吃完饭后,杨某又拉乔某到咖啡厅娱乐。在娱乐期间,乔某告诉杨某,要减轻或免除被告人的罪责,就需证明其精神不正常。杨某将乔某的意思转告了张大龙。张通过熟人到精神病医院开出了“张小龙患有妄想型精神病”的证明。杨某将这一情况通报了被告人的辩护人刘某。刘在会见被告人时,将这一情况向被告人作了暗示。张大龙怕被告人不理解其意图,又通过刘某带给被告人一封信(了刘某不知信的内容),指使其如何装精神病。par 在法庭开庭前,张大龙的诉讼代理人杨某,因病重住院无法履行职务,解除了与张大龙的委托合同。张找到被害人的诉讼代理人李某,要求其为自己代理诉讼。李某考虑到自己代理的是附带民事诉讼部分,而民事诉讼部分可以调解,做双方的诉讼代理人,更有利于促使双方达成调解协议。在征得被害人同意后,接受了委托。但直到法院开庭前,一直忙于其它事务,对此案无暇过问。par 请分析并回答:

1、该案中辩护人和各诉讼代理人哪些做法违反了哪些律师执业纪律?

2、按照《律师惩戒规则》的有关规定,该案辩护人和各诉讼代理人中哪些人应受到何种处分?

四、文书制作(本题14分)

1993年6月16日,某电视台报道了“徐勾(劳模)沦为罪犯”的消息。该地《劳报》打电话给《河报》记者柳兴,约其写这方面的稿件。柳兴接到电话后,指使正在《河报》实习的记者沈亮执笔,由柳提供素材。沈完稿后由柳修改,二人合作写成了《劳模假、色鬼真》一文,于6月29日发往《劳报》、《晚报》等报纸。该文使用真名写道:“徐勾当了劳模以后,增加了无穷魅力”、“本单位一位名叫宋红的副主任对他更是倾心”、“俩人成双成对,经常在一起鬼混……”。《劳报》收到稿件后未加核实,于1993年7月12日,在该报周末版原文发表。《晚报》对该文进行了个别文字修改后,于同年8月9日在第六版予以发表。《海报》于同年10月9日在“采风”第六版、《科报》于同年11月1日第七版、《信报》于同年12月3日在第四版对《劳报》刊登的此文进行了原文。

宋红在阅览室看到此文后,当场休克。此后几天,精神恍忽,几度轻生,无法正常工作。1993年12月12日,宋红诉至法院,请求:停止侵害,恢复名誉,赔礼道歉,挽回影响,赔偿精神损害1万元。

柳兴答辩称:此文系沈亮执笔书写,各报社刊登,我只是说了说,提供了一些素材,我没有责任,责任应由沈亮和报社承担。

沈亮答辩称:我与宋红素不相识,不存在侵犯其名誉的主观故意,写此文章的素材来源于柳兴,文章也是柳指使我写的,我无过错,不应承担责任。

《劳报》、《晚报》辩称:我们发表此篇文章,目的是在于新闻的批评监督职能。作者系记者,懂得新闻报道应客观、真实。根据“文责自负”的原则,应由作者承担责任。

《海报》、《科报》、《信报》等辩称:我们系转载,不是刊登者,转载不负审查核实责任。如该文对宋红构成名誉权侵犯,责任应由发表单位承担。

经查:两作者有关宋红与徐勾之间不正当关系的描写纯系捏造,各报社对该文均未进行核实。

要求:1、请依上文内容为宋红代书一份诉状(代书人姓名请用××代替,勿用真实姓名)(8分)

2、请针对两记者和各报社的辩称意见,写一份代理答辩要点,确定被告应负的法律责任(6分)

上一篇:农药安全防护制度下一篇:市政电力管道合同