技术转让合同履行地的确定

技术转让合同履行地的确定（精选9篇）

篇1：技术转让合同履行地的确定

技术转让合同包括专利权转让、实施许可、技术秘密转让合同等，根据民事诉讼法第二十四条的规定，其管辖法院应当确定为被告住所地或合同履行地法院。但对于技术转让合同的履行地，在履行地点没有约定或者约定不明确时，民事诉讼法和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》并没有作出进一步明确的规定和解释。司法实践中，就如何确定技术转让合同履行地，各地法院做法不一，笔者拟略谈一二。

一、能否以受让人所在地为履行地

最高人民法院6月15日的《全国法院知识产权审判工作会议关于审理技术合同纠纷案件若干问题的纪要》(以下简称《纪要》)第二十四条规定：“当事人对技术合同的履行地点没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定不能达成补充协议的，……技术转让合同以受让人所在地为履行地。”在此后的三年半时间里，人民法院都是按照这个规定执行的，实务中没有发生太多的问题。直到1月1日《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)施行。该《解释》吸收了《纪要》的绝大多数内容，但在第五部分“与审理技术合同纠纷有关的程序问题”中，没有涉及地域管辖的内容。换句话说，《解释》没有吸收《纪要》有关“技术转让合同以受让人所在地为履行地”的规定。那么，是否可以再继续沿用该条规定呢?

笔者的意见是不可以再适用该条规定，理由不仅在于《纪要》不属于司法解释，不能在法律文书中直接引用;更在于《解释》没有“技术转让合同以受让人所在地为履行地”这样的规定。《解释》是在《纪要》出台后若干年，借鉴了后者在指导司法实践方面的成功做法和成熟经验，吸收了后者科学合理的条文作出的。其摒弃这条“技术转让合同以受让人所在地为履行地”，则意味深长。应该说，对技术转让合同，在履行地点没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定不能达成补充协议的情况下，直接规定以受让人所在地为履行地，尚欠周全。个案事实情况差别很大，不宜一概而论。《解释》不再作出这样硬性的直接规定，意味着我们不得简单地将受让人所在地作为合同履行地，进而由此简单地确定管辖法院。

二、能否直接依照合同法第六十二条第(三)项确定履行地

合同法六十二条第(三)项规定，履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。有观点认为，技术转让合同应当以履行技术转让义务的一方所在地为履行地。笔者不敢苟同。因为，适用该第(三)项规定的条件是，当事人就有关合同内容约定不明确，依照合同法第六十一条规定仍不能确定。而第六十一条规定的内容，是当事人就履行地没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。所以说，合同法第六十二条第(三)项不能首先直接适用于确定技术合同履行地。

三、如何正确适用合同法第六十一条确定履行地

技术转让合同履行地在民事诉讼程序法没有规定的情况下，应当根据合同法等实体法的规定加以确定。合同法第六十一条规定，可以按照合同有关条款或者交易习惯确定履行地。对合同条款、交易习惯，在实务操作上同样存在争议的空间。

技术转让涉及专利权、技术秘密的转让、实施许可，合同条款主要内容是转移技术成果的所有权或者使用权，往往规定了专利证书、技术资料的交付、技术培训、协助指导等，转让人提供技术成果，受让人支付转让费或者使用费。笔者认为，对合同条款和交易习惯的理解，应围绕专利权、技术秘密转让、实施许可的`主要内容和主要方面展开。具体约定内容不同，履行地就不同;具体交易习惯不同，履行地也不同。就笔者的司法实践经验，个案中确有约定在转让人所在地的，也有约定在受让人所在地的。譬如，约定专利证书、技术资料在转让人处移交，技术培训也在转让人处完成，而没有约定协助指导的，则应当确定转让人所在地为履行地。反之，则应当确定受让人所在地为履行地。

特别值得注意的是，法院不能因转让人的协助指导在实体审理中往往被确定为合同附随义务，且往往在受让人处完成或实际上已在受让人处实施，就认定受让人所在地为履行地。如此认定，则又落入了前述《纪要》第二十四条的规定中，有违《解释》不作受让人所在地为履行地的规定。对于技术转让合同约定“若受让人需要，转让人可以协助指导”、“若协助指导，差旅费由受让人支付”之类内容的，不能就此推定不能排除该技术转让合同在受让人处履行，进而确定受让人所在地为履行地。此种约定，是假设性约定，如合同尚未履行到这一步，即发生纠纷成讼，现以此为定论确定履行地，有失公允。我们应探究民事诉讼法关于合同履行地法院管辖案件的真义，乃在有利于查明案件的事实真相，而履行事实是最恰当的角度。因此，在这种情况下，笔者认为还是以转让地法院管辖为宜。

知识拓展：

一、技术转让合同

1、技术转让合同的概念及特征

第一，技术转让合同的标的是现有的技术成果。

第二，技术转让合同为双务合同、有偿合同、诺成合同、要式合同。

第三，依技术转让合同所转移的是技术成果的使用权或所有权。

2、技术转让合同的效力

篇2：技术转让合同履行地的确定

遇到合同纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>

http://s.yingle.com

承揽合同的合同履行地如何确定

在实践中，合同的双方为了减少自己的成本，往往会就合同到底在哪履行发生纠纷，甚至会因为谈不拢而解除合同。承担合同是民事合同的一种，那么，承揽合同的合同履行地如何确定?今天，赢了网小编整理了以下内容为您答疑解惑，希望对您有所帮助。

承揽合同的合同履行地如何确定

合同履行地应为合同规定义务履行的地点。加工承揽合同主要是以承揽方按照定作方的特定要求完成加工生产任务为履约内容的，承揽方履约又是以使用自己的设备、技术，人力为前提条件的。因此，加工承揽方所在地应为合同规定义务履行的地点，即合同履行地。

如何确定合同的履行地

根据民事诉讼法相关司法解释的规定，合同的履行地按下列原则确定：

1、购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

交货地点为合同履行地;没有约定的，依交货方式确定合同履行地;采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地;采用自提方式的，以提货地为合同履行地;代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。

购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。

2、加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

3、财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

4、补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。

不履行合同会有什么责任

不履行合同当事人的责任如下：

1、未支付价款或报酬的，对方可要求其支付价款或者报酬;

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

2、迟延支付价款或报酬的，应当支付该价款或者报酬的逾期利息;

3、不履行非金钱债务或者履行不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情况之一的除外：

(1)法律上或者事实上不能履行：

(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;

(3)债权人在合理期限内未要求履行。

4、质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任，对违约责任约定不明确，受损害方根据标的物的性质以及损失的大小，可以合理选择要求修理、更换、重作、减价或者退货等。

以上就是小编为您整理的内容，实践中，针对不同的合同，具体确定合同的履行地的规定不同，各位一定要从实际出发，双方当事人可以约定合同履行地。如果你情况比较复杂，赢了网也提供律师在线咨询服务，欢迎您进行法律咨询。

来源：（承揽合同的合同履行地如何确定http://s.yingle.com/ht/149231.html）

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

合同纠纷.相关法律知识

 缔约过失责任纠纷的管辖是如何规定(2018)的 http://s.yingle.com/ht/657799.html  双务合同抗辩权是如何的

http://s.yingle.com/ht/657798.html  工程变更时合同价款如何调整 http://s.yingle.com/ht/657797.html  抵押借款合同纠纷案例

http://s.yingle.com/ht/657796.html  汽车货物运输费用规定(2018)有哪些 http://s.yingle.com/ht/657795.html  借条摁手印有哪些要求

http://s.yingle.com/ht/657794.html  合同纠纷起诉程序是什么样子的 http://s.yingle.com/ht/657793.html   保密条款有效期 http://s.yingle.com/ht/657792.html 试论合同诈骗罪与合同欺诈行为的界限 http://s.yingle.com/ht/657791.html  关联企业间借款利息费用的税务处理问题 http://s.yingle.com/ht/657790.html  违约金如何计算 http://s.yingle.com/ht/657789.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 只签了入职须知算没签劳动合同吗 http://s.yingle.com/ht/657788.html  员工劳动合同签订年限一般为几年 http://s.yingle.com/ht/657787.html  中止履行合同的条件是什么

http://s.yingle.com/ht/657786.html  经理未用公章签订的合同效力是什么样子的 http://s.yingle.com/ht/657785.html  买卖合同纠纷----特殊动产的多重买卖履行顺序 http://s.yingle.com/ht/657784.html  合同订立后，当事人可以变更合同吗 http://s.yingle.com/ht/657783.html   反担保合同需要公证 http://s.yingle.com/ht/657782.html 合同约定解除是否需要催告

http://s.yingle.com/ht/657781.html  工程安装合同纠纷案例及解析 http://s.yingle.com/ht/657780.html  债务转移对合同效力有什么影响 http://s.yingle.com/ht/657779.html  劳动合同保密条款如何约定

http://s.yingle.com/ht/657778.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 一方签字前已履行完义务,该合同是否有效 http://s.yingle.com/ht/657777.html  遇到欠钱不还的老赖,怎么拿起法律武器保护自己 http://s.yingle.com/ht/657776.html  传真订房是否具有合同效力

http://s.yingle.com/ht/657775.html  劳动合同约定解除条件是否有效 http://s.yingle.com/ht/657774.html  合同不能履行损害赔偿责任有哪些 http://s.yingle.com/ht/657773.html   复代理的概念与特征 http://s.yingle.com/ht/657772.html 劳动者签了免责声明,不签劳动合同可以吗 http://s.yingle.com/ht/657771.html  员工不能胜任工作调岗可以降薪吗 http://s.yingle.com/ht/657770.html （中华人民共和国合同法）立法背景、时间、意义 http://s.yingle.com/ht/657769.html  承包合同通常自什么时候起生效 http://s.yingle.com/ht/657768.html  房屋买卖合同无效的七种情形 http://s.yingle.com/ht/657767.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 售后服务违约责任条款怎么约定 http://s.yingle.com/ht/657766.html  合作合同解除声明书写格式2018 http://s.yingle.com/ht/657765.html  三方合同变更两方合同是什么意思 http://s.yingle.com/ht/657764.html  有什么情形不需要承担违约责任 http://s.yingle.com/ht/657763.html  房屋买卖合同丢了怎么办

http://s.yingle.com/ht/657762.html  服务期未满被公司辞退,可以要求违约金及经济赔偿吗 http://s.yingle.com/ht/657761.html  2018最新修改劳动合同法全文 http://s.yingle.com/ht/657760.html   房屋租赁合同常用版 http://s.yingle.com/ht/657759.html 处理居间合同纠纷需要注意什么 http://s.yingle.com/ht/657758.html  委托合同中委托人的主要义务有哪些 http://s.yingle.com/ht/657757.html  聘用专职教师合同书书写格式2018 http://s.yingle.com/ht/657756.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 表见代理的构成要件及法律后果 http://s.yingle.com/ht/657755.html  商标转授权委托书内容

http://s.yingle.com/ht/657754.html  怎么签订律师委托代理合同

http://s.yingle.com/ht/657753.html  什么是定金及定金罚则

http://s.yingle.com/ht/657752.html  劳动合同超过一个月没有签订怎么办 http://s.yingle.com/ht/657751.html  合同可以约定任意解除权的情形有哪些 http://s.yingle.com/ht/657750.html  电信服务合同纠纷案例及分析 http://s.yingle.com/ht/657749.html  楼房迟迟不交工合同中并未提约定迟延交付的违约责任该怎么办 http://s.yingle.com/ht/657748.html  双务合同履行中的抗辩权是如何的 http://s.yingle.com/ht/657747.html   购房合同到哪公证 http://s.yingle.com/ht/657746.html 一般法定解除条件是什么

http://s.yingle.com/ht/657745.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 铁路旅客运输合同纠纷

http://s.yingle.com/ht/657744.html  民事违约责任的承担方式有哪些 http://s.yingle.com/ht/657743.html  缔约过失责任的赔偿额度是如何的 http://s.yingle.com/ht/657742.html  期房预售合同注意事项有哪些 http://s.yingle.com/ht/657741.html  租赁物为违法建筑租赁合同是否具有法律效力 http://s.yingle.com/ht/657740.html  劳动合同到期没续签继续上班,公司要给二倍工资吗 http://s.yingle.com/ht/657739.html  约定有效期的合同过了有效期怎么办 http://s.yingle.com/ht/657738.html  先干活后签合同违法吗

http://s.yingle.com/ht/657737.html  技术开发合同有哪些合同

http://s.yingle.com/ht/657736.html  定作人可以随时解除承揽合同吗 http://s.yingle.com/ht/657735.html  合同条款包含哪些风险

http://s.yingle.com/ht/657734.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 房屋租赁合同违约怎么办

http://s.yingle.com/ht/657733.html  合同由第三人代为履行的后果是什么 http://s.yingle.com/ht/657732.html  合同诈骗怎么处理,合同诈骗罪的构成要件是什么 http://s.yingle.com/ht/657731.html  合同终止后的违约责任

http://s.yingle.com/ht/657730.html  签订合同需要注意哪些问题

http://s.yingle.com/ht/657729.html  买卖合同违约金过高怎么办

http://s.yingle.com/ht/657728.html  农村集体土地租赁签订合同怎样才是有效的 http://s.yingle.com/ht/657727.html  赔款收据及权益转让书是否能作为保险合同终结的依据 http://s.yingle.com/ht/657726.html  欠款合同纠纷案例及分析

http://s.yingle.com/ht/657725.html  汽车出租公司章程模板

http://s.yingle.com/ht/657724.html  有偿委托合同的内容 http://s.yingle.com/ht/657723.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 劳动合同法及实施条例(2018最新)下的人力资源管理程序再造之第一章（招聘与录 http://s.yingle.com/ht/657722.html  代理人超越代理权限的合同属于什么合同 http://s.yingle.com/ht/657721.html    融资居间合同 http://s.yingle.com/ht/657720.html 要约是什么意思 http://s.yingle.com/ht/657719.html 表见代理之家事代理是什么样子的 http://s.yingle.com/ht/657718.html  解除保险合同通知书书写格式2018 http://s.yingle.com/ht/657717.html  购房合同是交房前签吗

http://s.yingle.com/ht/657716.html  购房合同是什么时候签

http://s.yingle.com/ht/657715.html  合同签字之后就生效吗

http://s.yingle.com/ht/657714.html （居间合同）的签订程序是什么样子的 http://s.yingle.com/ht/657713.html  采购合同中的违约责任承担方式是什么样子的 http://s.yingle.com/ht/657712.html  没有代理权而代理他人签订的合同是否有效 http://s.yingle.com/ht/657711.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

   ‘离婚不离家’合法吗 http://s.yingle.com/ht/657710.html 合同中的要约和承诺 http://s.yingle.com/ht/657709.html 房屋租赁期间遇到拆迁怎么办 http://s.yingle.com/ht/657708.html   居间人的法律责任 http://s.yingle.com/ht/657707.html 复代理的代理后果承担

http://s.yingle.com/ht/657706.html  可以行使同时履行抗辩权的情形是如何的 http://s.yingle.com/ht/657705.html  产权转让协议书（2018最新）范本 http://s.yingle.com/ht/657704.html   合同法司法解释 http://s.yingle.com/ht/657703.html 合同履行期限尚未届满，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同 http://s.yingle.com/ht/657702.html  房屋买卖纠纷案件当事人应当准备和向法院要提供哪些证据 http://s.yingle.com/ht/657701.html  口头合同可以约定仲裁条款吗 http://s.yingle.com/ht/657700.html

篇3：技术合同的履行判断

技术合同在履行中, 技术提供方交付的是技术或服务, 与普通的商品交付不同, 技术合同的履行存在以下特点:

(一) 技术合同的履行与技术相关

技术合同的履行是技术成果的交付, 无论是技术开发, 技术转让或是技术咨询、服务, 其履行都是围绕是否完成了技术开发、技术成果是否成功转化为工业生产、提供的技术服务和咨询是否符合约定和相关标准等。技术成果的交付不是显而易见的, 它一般不体现为设计图纸或是机器设备的交付, 而更像是一个看不见、摸不着的过程。即使是技术合同的物质化成果, 例如一台生产设备已经制作完毕, 也不是确凿无疑的履约证据, 生产设备所体现的技术, 才是合同履行的真正标的。

(二) 履行的复杂性

技术成果的交付是无形资产的转让, 有形标的物的交付简单而便捷, 技术成果的交付则并非易事。技术成果的交付体现在完成某个项目的开发、设计、制造一条包含技术成果的生产线, 或是完成一项技术咨询和服务, 技术成果的交付不是一蹴而就的。技术成果是知识性、经验性很强的商品, 技术成果交付的步骤众多且环环相扣, 从勘验、设计、制造, 到安装、调试等, 各个环节缺一不可。技术在交付的过程中会进行不断的试错和验证, 即使是非常成熟的技术进行转让, 受客观条件的细微变化, 也要进行不断的调整和完善。技术成果的复杂性决定了履行的复杂性, 技术提供者在交付技术成果的时候需要付出大量的智力劳动, 进行多次的探索和尝试, 技术合同中当事人往往会在合同中约定技术交付的计划、进度, 并确定较长的履行期限, 以确保履行的可行性。

(三) 履行的不确定性

技术合同的履行过程充满未知, 主要体现在技术开发合同中。技术开发是一项探索性的活动, 受科技水平和认知能力的制约, 技术开发不能保证百分百的成功, 也无法确保开发的成果完全符合合同预期。《合同法》第三百三十八条规定, 在技术开发合同履行过程中, 因出现无法克服的技术困难, 致使研究开发失败或者部分失败的, 该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确, 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的, 风险责任由当事人合理分担。合同法基于技术开发的不确定性, 而特别规定了开发失败时的风险责任承担。此外, 技术开发是针对新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发, 相同的研发项目或许在其他同行业者中也已开展, 研究开发人很难保证其开发保持领先并率先出现成果, 一旦技术开发合同的标的技术已经由他人公开, 他人已掌握该技术并获得知识产权, 技术开发合同的履行便没有了意义。在这种情况下, 合同法也规定, 当事人可以解除合同, 因此, 技术合同先天充满者风险性。

二、技术合同履行的判断要点

技术合同的履行复杂且充满着不确定性, 如何认定技术成果完成交付是审理中的一个难点, 笔者认为可以从以下几个角度进行审查:

(一) 质量条款

质量条款是双方确认一致的评判技术成果是否交付的依据。在普通的商品买卖合同中, 法院根据质量条款, 即可清晰的判断交付的货物是否符合合同约定。但在技术合同中, 质量条款并不是万能的, 且其作用通常是有限的。在市场经济活动中, 市场中卖方往往比买方更了解有关商品的各种信息, 涉及到技术合同, 这一特征更为明显。技术提供者清楚的了解技术的每一个细节, 技术的优点和存在的瑕疵, 而委托方往往不具有这种能力。信息的不对称导致双方在签订合同时的不平等地位, 技术提供者为了自己的利益, 往往会有所隐瞒, 对相关信息做有限的披露。体现在质量条款中, 一般就是质量条款过于简单和粗略, 或者遗漏了重要内容, 根据质量条款无法对技术的质量作有效判断。如对一条大型生产线, 双方约定生产线连续工作24小时无异常即视为质量合格。显然, 一条生产线的连续稳定运作能力在较短的时间是无法显现出来的, 而各种环境变量的改变也会对其运转产生重大影响。通过连续工作24小时无异常这种现象是无法得出生产线符合质量要求的结论。科学合理的质量条款应当是通过技术指标对质量要求进行限定, 而不是通过某种现象来推断质量合格。对于此类情况, 一般应视为质量要求不明确。根据合同法的规定, 质量要求不明确的, 按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的, 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。因此, 技术合同纠纷中, 在委托方指出技术成果存在质量问题时, 法院不能以符合质量条款为由一概不予认定, 而应审查质量条款是否科学合理、质量问题是否属实、以及是否符合国家标准等因素来综合评判。

(二) 验收结论

验收是委托方核查项目计划规定范围内各项工作或活动是否已经全部完成, 可交付成果是否令人满意, 并将核查结果记录在验收文件中的一系列活动。委托人对技术成果按照约定的技术标准进行验收是判断履约是否符合约定的重要方式。但同样, 验收结论的有效性取决于双方当事人的技术能力和验收标准的科学设置。对同于本领域的当事人来说, 按照科学的验收标准进行检测, 验收结论就具有很高的可靠性。而对于该领域的门外汉来说, 验收更像是走过场。如消费者将发生故障的计算机交由他人修理, 对于修理结果, 普通消费者仅能通过故障导致的现象是否消除来进行验收, 而对于故障产生的原因、故障是否会再次发生、配件的更换是否确属必要等基本是一无所知。

(三) 检验期

技术合同交付的是技术成果, 当事人对技术成果往往约定了一点的检验期。合同法分则里未对技术合同的检验期进行规定, 而是对买卖合同的检验期做了相应规定, 《合同法》第一百五十七条规定, 买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的, 应当及时检验。《合同法》第一百五十八条对检验期做了进一步明确规定。技术合同的检验期可参照买卖合同, 对于技术合同约定了检验期的, 当事人应当在约定的期间内完成检验。但在约定的检验期之外发现的质量问题, 也不宜一概以在检验期之内未提出为由而不予认定。因技术成果的检验与普通商品相比, 更为复杂和难以判断。技术成果多涉及新技术、新产品、新工艺、新材料, 或者实施技术的专用设备, 对其检验没有先例可循, 缺乏可借鉴的成熟经验, 技术内容也并非显而易见, 部分技术缺陷或隐性瑕疵可能需要长期的运行才能显现。因此, 当事人在检验期过后提出的质量问题, 如确属不易发现的隐性瑕疵, 也应根据双方当事人的过错, 公平的确定责任。

(四) 调试、运行记录等

调试是使用各种手段对技术成果进行查错和排错的过程, 调试记录包括各种技术参数和技术细节, 直观的展示了技术成果的交付过程。运行记录是技术交付以后的运行和使用情况记载, 是对技术成果进行实践检验的直接反映。调试、运行记录是认定技术成果交付情况的重要依据, 法官应在认定调试、运行记录真实性的前提上, 通过记录对技术成果的交付过程以及结果进行技术上的还原。

三、技术合同履行判断的基本思路

技术合同履行的特殊性决定了对其审查判断的特殊性。司法实践中应当充分运用合同法的基本原理和民事诉讼证据规则, 结合技术合同的自身特点, 探寻解决该难题的规律和方法:

(一) 诚实信用原则

诚实信用原则要求当事人在市场活动中讲信用、恪守诺言, 在追求自己利益的同时不损害他人和社会利益。技术合同中掌握信息优势的一方有可能利用信息优势, 做出损害对方利益的行为。而接受技术及服务的一方由于技术及信息上的劣势, 很难与对方进行公平有效的协商。通常导致技术合同的重要内容缺失, 履行方式和质量检验条款约定不明。例如技术转让方保留一些必要的关键技术信息, 和对方约定不科学的质量检验条款, 确定过短的质量检验期, 损害对方当事人的利益。这时需要法官根据诚实信用原则及技术成果的特性对合同进行合理的解释, 甚至以显失公平为由对合同条款进行适当变更。

(二) 尊重科学规律

技术合同是自然科学与社会科学融合的产物。熟习法律知识是法官所长, 以事实为依据, 以法律为准绳是每一个法官遵循的审判原则, 我们不怀疑法官在审理技术合同纠纷时对于法律的正确运用。但对于技术合同纠纷而言, 应当同时融入自然科学的思维, 对技术事实进行认定时运用自然科学知识进行分析判断。案件的裁判要符合科学规律, 技术事实的认定不能与科学原理相违背。具体而言, 主要表现在认定某一个质量问题是属质量瑕疵还是导致合同目的无法实现, 某一技术信息属于整个技术方案的必不可少内容还是属于附加信息等, 均要与该学科的科学原理和基本知识相吻合。尊重科学规律是技术合同审理的重要价值取向, 以法律和科学规律为准绳, 是审理技术合同纠纷应当遵循的准则。

(三) 正确认定不适当履行

技术合同的履行是技术成果的交付, 无论多么前沿的技术, 总是人类科学探索史上微不足道的一环, 正如我们回过头看看20年前的所谓尖端技术, 放在当今又是多么的不值一提。技术总是不完美的, 总是在追求完美的途中。而技术合同的履行, 总是难免有各种各样的缺陷, 当面对这些缺陷时, 法官首先应当持有一种宽容的态度, 从缺陷产生的原因、缺陷对整个技术成果带来的后果、缺陷能否解决等角度妥善认定其性质, 明确这些缺陷是属于质量瑕疵还是导致合同目的无法实现, 是构成不适当履行还是根本违约。

(四) 综合判断

技术合同履行往往不能根据孤立的证据作出有效的判断。如前所述, 即使是合同履行符合质量约定, 或者已经通过当事人验收, 仍然存在诸多不确定因素。技术合同履行判断如同技术合同的履行, 是一个复杂的综合考量过程, 法官在判断技术合同是否得到履行时, 应综合质量条款、验收结论、调试运行记录等因素, 安装技术成果本身的科学规律, 进行综合的评判。

参考文献

[1]严明.技术合同签订与履行过程中应注意的问题[J].青海科技, 2005.6.

[2]丁长娟, 张徐斌.浅谈技术合同中的风险防范[J].中国科技信息, 2008.18.

[3]宋福元.技术合同保密条款与管理对策研究[D].华中科技大学, 2010年.

篇4：技术转让合同履行地的确定

2004年5月，郭某与我签订商品房转让合同一份，约定由我向其转让商品房一套，合同还按市价约定了转让价格和付款时间。该合同签订后，郭某一直没有付款给我，房屋也一直由我自己居住使用。多年以来，我们双方一直没有再谈该房屋的转让问题，但前几天郭某突然找到我表示会按当年的约定支付房款，要我和他办理房屋过户手续。请问：多年一直未履行的房屋转让合同，是否自然失效？

读者洪国忠

洪国忠读者：

我国《合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”如无特别约定，你和郭某签订的商品房转让合同自你们双方在合同上签字或盖章之日起成立并生效，依法受法律保护，对你们双方均具有约束力，郭某有权要求你继续履行，你也可以要求郭某承担继续履行、赔偿损失的违约责任。因此，从这一意义而言，该合同是不存在自然失效的问题。但《合同法》第四十五条、第四十六条分别规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。……”、“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”因此，如果你和郭某在合同中把一定的付款金额或付款时间作为了合同生效的条件，则由于郭某一直未付款导致该合同自始未生效，此种情形下不存在合同失效的问题；另一方面，你和郭某即使对该合同的生效问题没有附条件或附期限，但把一定的付款金额或付款时间约定为合同失效的条件，则自郭某没有履行约定的一定的付款金额届满之日起，该合同失效。当然，如果该转让合同既未附条件，也未附期限，则你可以根据《合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”之规定，向郭某发出书面通知主张解除合同，合同自通知到达郭某时解除，从而终止房屋转让合同的法律效力。

江西省兴国县人民法院法官谢兼明

出租车司机伤人，出租车公司应担赔偿责任吗？

编辑同志：

一家出租车公司曾与钟某签订一份《出租汽车经营合同》，约定由出租车公司将其一部小车承包给钟某经营。半年前，我在搭乘该出租车时与钟某发生口角，钟某将我基打之后还猛力将我推倒在地，导致我虽经住院治疗89天、花去4W余元医疗费用，却因骨盆骨折后遗产道狭窄而落下七级伤残。因钟某已畏罪潜逃，我曾多次要求出租车公司赔偿，但均被一概拒绝。理由是其与钟某只是承包关系，且已明确约定，钟某驾驶租车期间发生的盗窃、走私、贩毒、吸毒、赌博、嫖娼、斗殴、肇事逃跑，参加非法集会、游行、闹事等违反国家政策、法令，扰乱社会治安的犯罪活动和行为，一律后果自负。请问：出租车公司的理由成立吗？

读者宫琳

宫琳读者：

出租车公司的理由不能成立，其必须承担赔偿责任。

一方面，出租车公司对钟某具有监管职责。出租车公司将出租车承包给钟某经营，双方即形成了发、承包关系，共同享有发包出租车带来的实际经济收益。鉴于钟某对外是以出租车公司的名义进行营运经营，包括你在内的众多乘客并不知晓钟某只是承包者，决定了出租车公司与钟某虽是承包关系，但对外存在隶属关系，出租车公司对钟某仍然负有教育、管理、监督的义务。虽然出租车公司对钟某在营运过程中违法打人的行为无法预见、无法及时防止，但这并不等于钟某驾驶出租车不属履行职务，也不等于出租车公司已经尽到教育、管理、监督义务。另一方面，公司应当承担赔偿责任。《民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”《侵权责任法》第三十四条第一款同样规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条也指出：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。”即出租车公司难辞其咎。虽然出租车公司与钟某曾经有过免责约定，但从保护你作为受害人的权益出发，这一约定并不能否定其法定义务，而只能在承担赔偿责任之后，再基于本案承包合同，向钟某追偿。

江西省兴国县人民法院法官颜东岳

公司能擅自给员工降薪吗？

编辑同志：

去年我应聘到一家公司的技术部工作，月薪为4300％，并签订了3年的劳动合同，同时，公司还专门L4#5000元为我提供了专业培训。但在今年6月份，我被调往公司的另外一个部门工作，工资被降为3800元。当时我提出，调整工作岗位我可以接受，但工资应按合同约定履行，被公司拒绝，告知我这是公司研究决定的，是不能更改的。于是，我提前一周向公司提交了辞职书。一周过后，在公司未同意的情形下，我毅然离开了公司。

日前，公司通知我，由于我的离职给公司造成了一定的损失，在未经公司同意的情形下离职，属于违约行为，并要我承担相应的损失及培训费。

请问：公司可以因调整工作岗位而擅自给我降薪吗？在这种情况下我的离职是否属于违约行为？

读者

辛鑫

辛鑫读者：

你的询问中属于一件事情的两个问题，我们分别给予答复。

第一，在双方未达成协议的情况下，公司无权擅自给员工降薪。

我们知道，一般情况下，公司有权根据生产经营的需要，决定调整员工的工作岗位，但前提是该工作岗位与薪酬数额未写入劳动合同之中。我国《劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”也就是说，如果未经劳动者同意，公司擅自变更劳动者岗位及薪酬数额，属于变更劳动合同内容的一种违约行为，是法律不予支持的。从中可以看出，用人单位与劳动者一旦签订了劳动合同，明确了薪酬，用人单位是无权擅自给员工降薪的。

第二，分析这件事情的前因后果，你的离职不属于违约行为。

我国《劳动法》第三十二条规定：“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。”公司未与你协商，单方变更劳动合同内容，即是一种合同违约行为。在公司违约在先的情形下，你的离职正符合《劳动法》第三十二条第（三）款的内容，可以随时通知用人单位解除劳动合同，不属于违约行为。

至于你离职是否要承担培训费用问题，如果你在公司提供专项培训时，并未与其订立协议，约定服务期，则不存在承担培训费的问题。

吉林省通化市新岭路17号律师所律师程文华

婚前约定给我的钱，属于“私房钱”吗？

编辑同志：

我丈夫经济条件挺好，恋爱时，他每个月给我一笔零花钱，结婚以后也一样按月转到我的银行账户上，，如今我们结婚5年，感情破裂，只得离婚。目前我们正在协商离婚协议，丈夫表示，他给我的那些生活费应算作夫妻共同财产，可我觉得那是他赠与给我的，怎么还能要回去？请问，丈夫婚前约定给我的钱，到底算不算我的“私房钱”？

读者刘晓红

刘晓红同志：

结婚前，他每月给你一笔零花钱，这毫无疑问属于赠与，你没有零花，存到银行里，这钱便是你的婚前个人财产。结婚后，他每月仍给你一笔零花钱，这也仍可认定为赠与。只是，婚后接受赠与，与婚前不同，婚后接受赠与，没有特别约定的话，受赠所得财产属于夫妻共同财产。结婚后，丈夫对妻子赠与，可否视为进行了特别约定呢？

婚姻法司法解释（三）规定：夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。既然夫妻之间可以互为债权人债务人，那么，丈夫给妻子的零花钱，自然可视为对赠与的归属作了特别约定，即零花钱专供妻子使用，专归妻子所有。否则，丈夫婚后的收入为夫妻共同财产，丈夫把夫妻共同财产赠与给妻子，妻子受赠所得仍然是夫妻共同财产，丈夫空有赠与之名，而无赠与之实，显然与赠与本意不符。

湖南省长沙市望城区法院法官罗新祥

老人去世后，银行存款如何支取？

编辑同志：

上个月，我母亲去世，在整理遗物时发现，我们平时给她的钱，她都存在了银行，合计有一万多元。请问，我们现在该如何支取这些存款？

读者

周立周立读者：

根据中国人民银行、最高人民检察院、最高人民法院、司法部联合发布的《关于查询、停止支付和没收个人在银行存款及存款人死亡后的存款过户或支付手续的联合通知》规定，存款人死亡后，继承人要支取其存款，必须向银行出具自己享有继承权的有效证明，主要是指《继承证明书》。

《继承证明书》必须通过公证机关或者法院办理。即如果几位合法继承人对死者的存款分割没有争议或者只有一个继承人，则继承人应当持存单、身份证明和存款人死亡证明等材料，到当地公证处（尚未设立公证处的地方向县、市人民法院）申请办理《继承证明书》。公证处或者法院受理后，经调查审核认为符合出证条件的，即出具《继承证明书》。银行凭《继承证明书》办理存款支付或过户手续。

如果几个合法继承人对存款继承权发生争执，则不能申办《继承证明书》而只能向人民法院起诉，由法院对死者存款的继承权归属以及个人应得分额问题作出划决，判决生效后，继承人可以持法院的判决文书到银行办理存款支取或过户手续。

宁夏自治区银川市律师协会李文成

让违纪员工喝脏水吃狗粮，是否构成侮辱罪？

编辑同志：

一周前，我所在公司经理李某得知我上班期间未经请假即外出购买零食后，为杀鸡儆猴，让其他员工不敢再犯类似的错误，遂以我违反公司规章制度为由，先是对我一顿臭骂，接着召集员工，要我当着大家的面喝洗过杯具的脏水，并吞食守卫公司狼狗吃剩的狗粮。如我不从，便当即辞退，迫于无奈，我只好含泪接受。事后，由于自己的名誉受到严重伤害，精神也被严重折磨，我曾要求有关部门追究李某的刑事责任，却被告知李某对我的处罚，是一种教育、管理行为，只不过存在过激之处，其应当向我赔礼道歉乃至赔偿精神损失，但并不构成犯罪。对吗？

读者肖蓉

肖蓉读者：

李某的行为已经涉嫌侮辱罪，必须受到刑事处罚。

《劳动合同法》第八十八条第（三）项规定，对用人单位侮辱劳动者，构成犯罪的，应依法追究刑事责任。也就是说，尽管劳动者与用人单位之间存在隶属关系，尽管用人单位对劳动者负有教育、管理职责，但这并不意味着劳动者便没有独立的人格，也不意味着用人单位便可以为所欲为、能够随意地损害劳动者的人格尊严，即使劳动者有违纪行为的存在，也必须通过合情、合理的正当手段处理，如果因之触犯刑律，同样必须受到制裁。故只要李某的行为具备侮辱罪的构成要件，照样难辞其咎。侮辱罪是指使用暴力或者以其他方法，公然贬损他人人格，破坏他人名誉，情节严重的行为。李某行为已与之吻合：一方面，李某已实施侮辱行为。虽然李某没有使用暴力，但其利用自己作为经理的特殊身份，掌握着员工的人事大权，以不服从便当即辞退相威胁，使你迫于压力而不敢反抗，实质上就是一种精神强制，即属于“以其他方法”；另一方面，李某的侮辱行为是在“公然”状态下进行。公然侮辱是指当着第三者甚至众人的面，或者利用可以使不特定人或多数人听到、看到的方式，对他人进行侮辱。而李某召集员工到场观看，无疑当属其列。再一方面，你的人格尊严与名誉已被贬损和破坏。众所周知，当众喝洗过杯具的脏水、食狼狗吃剩的狗粮，无疑会影响人们对你人格价值和社会价值的认识和尊重，影响对你品德、才干、声誉、名望等的社会评价，且事实上你的名誉也已因之受到伤害，精神也遭到折磨，并表现为“严重”。而李某明知让你当众出丑，会对你的人格、名誉导致侮辱、丑化，却为一己之私而置之不顾，主观恶意十分明显。

江西省兴国县人民法院法官袁梅

推土机工地伤人，保险公司为何不予理赔？

编辑同志：

2011年1月5日，我到桌保险公司为自己所购置的推土机投保了机动车“强险”。2012年4月14日，我雇用的司机汪某在外地一处建筑工地施工时，将工地上的一根支架木杆撞倒，砸伤工地干活的周某。周某接受治疗中共花费医疗费43000余元。经公安机关认定，司机汪某负全责。我对受害者赔偿后，找到所投保的保险公司，要求按所投保的机动车“强险”进行理赔，保险公司以此事故并非交通事故为由予以拒绝。我起诉后，被人民法院判决驳回诉讼请求。请问，这是内什么？

读者张和正

张和正读者：

《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条规定：本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。

可见，交强险的保险责任一个重要前提是“因道路交通事故造成的第三人人身伤亡和财产损失”。《道路交通安全法》第一百一十九条（五）项规定，“交通事故”是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。本案中，被保险的推土机是在建筑工地上作业时发生意外事故，并非是在道路上，故不属于交通事故，其造成的损失不属于交强险的保险责任范围，所以，也当然不符合机动车交通事故责任强制保险的赔偿范围。故你的诉讼请求不具有法律依据，人民法院不予支持是有法律依据的。

本案，你若在保险公司办理了“机动车第三者责任险”，可要求其承担赔偿责任。

锦州市人民检察院检察官杨学友

外出农民工离婚能否在打工地办理？

编辑同志：

我和刘某是一对外出打工的夫妇，我们离开农村已经五年，在打工的城市一直租房住，居所地也已先后换了四五次，、我在一小旅馆当服务员，他在附近一小饭店作厨师。他认为我和旅店的老板有染，我认为他和饭店的服务员不清楚。，相互的猜疑、争吵、对骂、暴力已使我们无法共同生活在一起。，我们准备就近去打工地的婚姻登记机关登记离婚，可双方身份证的住址都没有变更，居所地都在农村老家。住所没变更身份证是否有效，外地打工者协议离婚，能否就近在打工地的婚姻登记机关办理？如办理不了去法院，法院能受理吗？

读者腾云

腾云读者：

身份证上的住址没有更新，不影响身份证的效力。户口管理分常住人口和流动人口，常住户口所在地指户籍登记地。以《婚姻法》第三十一条、第三十二条以及《婚姻登记条例》第十条、第十一条和民诉法第二十二条以及《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见》第9条等规定：“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证”。“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚”。“内地居民自愿离婚的，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记”。“办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：（一）本人的户口簿、身份证；（二）本人的结婚证；（三）双方当事人共同签署的离婚协议书。离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见”。“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖”。“公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地”。你们双方自愿离婚，并就有关问题达成了协议，你们可以去婚姻登记机关办理离婚登记。如果因常住户口等问题，你们所在打工地的婚姻登记机关不受理你们的离婚登记。打工地为经常居住地，你们到法院起诉离婚，经常居住地所在的基层人民法院应管辖你们的案件。

黑龙江省大庆市林甸法院法官王景龙晓翠胜秋

篇5：买卖合同履行地确定

1、合同双方当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为；合同双方当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。

2、合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。

3、合同双方当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方合同双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。

4、合同双方当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。

5、合同双方当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且合同双方当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。

6、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

深圳律师：黄华(12年律师经验)

律师咨询：132，4296，6417(免费)

执业律所：广东蛇口律师事务所(中国首家律所)

篇6：技术转让合同履行地的确定

行地的规定

１９９６年９月１２日法发（１９９６）２８号

各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院：

为了便于当事人诉讼和人民法院审判，减少案件管辖权争议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定，经本院审判委员会第八百三十七次会议讨论通过，对确定购销合同履行地问题作以下规定：

一、当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。

当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。

合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。

二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。

三、当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。

本规定自公布之日起执行，本院以前有关购销合同履行地的司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。

最高人民法院关于适用法发［１９９６］２８号司法解释问题的批复

法释（１９９８）３号

（１９９８年２月１０日最高人民法院审判委员会第９６０次会议通过，自１９９８年２月１９日起施行）

山东省高级人民法院：

你院《关于如何适用最高人民法院法发［１９９６］２８号文

件确定购销合同履行地问题的请示》收悉。经研究，答复如下： 最高人民法院法发［１９９６］２８号《关于在经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定》，是一项关于人民法院案件管辖问题的程序性规定。不论购销合同是在该规定生效前签订的还是生效后签订的，凡在该规定生效后起诉到人民法院的购销合同纠纷案件，均应适用该规定，而不再适用最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第１９条的规定。此复 附：

中华人民共和国民事诉讼

法：

第二十四条 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

第二十五条 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见：

１９、购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约

定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。

篇7：技术转让合同履行地的确定

如何确定购销合同履行地的规定（一九九六年九月十二日 法发〔一九九六〕二十八号）

（相关文章: 司法解释1篇2次 裁判文书1篇1次）

各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院：

为了便于当事人诉讼和人民法院审判，减少案件管辖权争议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定，经本院审判委员会第八百三十七次会议讨论通过，对确定购销合同履行地问题作以下规定：

一、当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。

当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。

合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。

二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。

篇8：从经济的视角分析合同履行的成败

经济分析方法最为核心的就是成本与收益的比较分析。合同的履行过程实际上是一个博弈论体现的过程。博弈论就是:“研究决策主体的行为发生直接相互作用时的决策以及这种决策的均衡, 也就是说, 当一个主体的选择受到其他主体选择的影响, 而且反过来影响到其他主体选择时的决策问题和均衡问题。”③博弈论告诉我们思考问题是一个动态的双向过程。一个合同能否得到履行, 其可能受到以下因素的影响:

一、双方的经济实力

在合同法上, 如果发现对方经济上出现不能履行的情况时, 是可以行使合同法上的不安抗辩权的, 以此在保证债权人自身的利益得到维护以及社会资源的节省。合同履行过程中的任何时间, 任何阶段, 如果双方当事人有一方出现经济实力不支的情况, 合同履行就不会圆满得以实现。

二、履约能否带来利润

一个理性的经济人在做出每一个经济行为时都在思考这一行为能否给我带来利益。如果一个合同给自己带来的是损失, 这个行为人在履行合同时就会有所犹豫, 这是由市场经济逐利性所决定的, 诚如马克思所说, 一点点利益就可能争得头破血流。相反无利可逐, 就会让市场参与者失去兴趣。诚如有学者指出:“财富之所以具有如此重要的地位, 盖因其为生存之基础, 是本能满足的条件, 亦即人性的真正体现。”④此言对哉。

三、是否有更优的选择

这是经济学上的机会成本的问题。机会成本, 即为了任何目的资源使用, 都将产生放弃可能是最有价值的另一种选择的成本。简而言之, 就是更优选择的问题, 如果合同成立后, 合同主体有其他更优的选择, 如第三人愿意用更优惠的条件和合同当事人进行交易, 合同主体在考虑后, 即使加上自己所付违约金还有盈余的话, 就会促使合同当事人选择违约。

四、履行合同费用是否高昂

这实际上就是一个交易成本的问题。交易成本, 是指市场经济中, 为了达成交易所需支出的成本。任何交易成本的增加都会使得合同当事人改变主意。科斯指出:“假如交易成本为零, 则不论法律规范如何界定财产权之内容及范围, 资源的运用都会到达最有效率的境界。”但是在现实社会中, 任何合同履行都不可能不付出任何交易成本, 这就是制约合同能否履行成功的另一个重要因素。

从上面的分析, 完全可以看到经济思维对于更好的解决和分析问题完全是必要的。理查德.波斯纳指出:“不确定性是人类社会生活的普遍特性。“⑤正因为如此, 有必要用经济上的假设来为社会生活提供一个相对的指导。合同履行的过程实际上就是一个“法律斗争”⑥的过程。这里的法律斗争, 其实就是争取利益的代价而言。有的学者也指出:“法律规定的方式应该使得解决纷争所需要的交易成本越低越好。”⑦社会资源的有限, 以及法律思维和经济交叉情况的客观存在告诉我们用经济思维来分析法律的情况是必要的, 这样可以指导合同立法, 制定真正适应社会生活的良法。同时, 合同的经济分析使得物力、财力、社会资源能得到更合理的利用, 充分发挥其经济效用, 从而创造更大的社会效益。另外合同履行的顺利实现, 也能使得交易成本的下降, 这也节约了社会资源, 使得有限的社会资源尽可能的向其他领域流动, 从而促进经济的发展, 这些都是合同法应该关注的。

参考文献

[1]王泽鉴.债法原理[M].北京:北京大学出版社, 2011.

[2][美]理查德.波斯纳.法律的经济分析[M].蒋兆康译.北京:法律出版社, 2012.

[3]刘云生.中国古代契约思想史[M].北京:法律出版社, 2012.

[4]王泽鉴.民法总则[M].北京:中国政法大学出版社, 2001.

篇9：技术转让合同履行地的确定

关键词：怠于履行致害；国家赔偿责任

中图分类号：D922.11 文献标识码：A 文章编号：1671-864X（2016）06-0110-01

原文总结了国家赔偿与民事侵权赔偿的历史关系。作者认为宜将国家侵权责任认定为公法责任比较合适，但是将国家赔偿是为公法责任并不意味着在国家赔偿实务中，就不能参照民事侵权赔偿的某些规定。为了证明民事侵权赔偿和国家赔偿在实务中的参照适用，作者论述了国家赔偿和民事侵权赔偿的法哲学基础。提出国家赔偿的法律基础在于公共负担平等理论，而究其根源，两者的法哲学基础都是为了实现社会的矫正正义。从而为国家赔偿参照适用相关的民法规定的合理性做出了说明。

原文中作者认为，在国家机关不作为与第三人作为行为共同侵权的案件中，存在三种观点，第一：民事穷尽说。第二：国家先行赔偿说。第三：份额责任与附带程序说。本文仅就国家机关怠于履行致害与第三人共同侵权的责任如何认定承担等问题加以讨论，并尝试对如何使用相应的程序等问题提出构想和解释。

由于普通的民事侵权赔偿和国家赔偿制度的设定拥有共同的法哲学基础，所以在法律基础上，国家赔偿适用民事法律规范的某些规定成为可能。另一方面，虽然新修订的国家赔偿法已经出台实施，但是仍然没有对大家普遍关注的国家机关怠于履行致害的国家赔偿责任作出相关规定。而且我国《民法通则》121条并没有因为国家赔偿法的出台而失去效力。这样，就为国家赔偿适用民法的相关规定提供了法律基础。因此，在国家机关怠于履行职责和第三人共同侵权的情况下，可以在现有的法律资源基础之上，适用相关民事法律的相关规定。而且，在二者责任确定的问题上，要适用民法连带责任的相关规定。

国家机关怠于履行责任致相对人受损害是指不履行、拖延履行或者不完全履行作为的义务。而形成这种情况的前提是怠于履行职责的主体是国家机关、其他公务组织及其工作人员。而怠于履行职责的前提公务组织或者人员在职责上对个人或者组织负有特定的作为的义务，如果没有出现阻却怠于履行职责的侵权责任的违法阻却事由等，就要承担相应的责任。

在提出观点后，为了明确观点，还要对几个问题加以明确。1.怠于履行职责直接致害是指公务组织怠于履行职责，直接造成受害人损失，而没有任何其他原因的介入的情形，这种情况直接由国家承担赔偿的责任。2.国家机关怠于履行职责与自然原因结合共同造成相对人损失是指对于相对人损失的扩大或者发生，既有国家机关怠于履行职责的原因也有自然界力量的原因。3.还有就是相对人损失的发生和扩大是由于国家机关怠于履行职责和相对人自身原因共同造成的。这种情况之下，由司法机关加以确认，由国家承担其作用力范围之内的赔偿责任。4.国家机关怠于履行责任与第三人之间没有共同的故意或过失，相互之间没有意思联络，而是由于二者的作用力偶然的结合在一起，共同造成了相对人受损害的事实。

本文要阐述的情况、均不同于之前提到的几种问题。而是国家机关怠于履行职责与第三人的行为结合造成相对人受损害的结果。国家机关与第三人存在共同的过错，可以是共同的故意，共同的过失，也可以是一方故意而另一方过失。在这种情况下，依照普通侵权法的原理，国家和第三人应当承担连带责任，既然是连带责任，受害人在行使请求权时，受害人可以在请求国家承担责任、请求第三人承担赔偿责任和共同请求国家机关和第三人同时承担这三种方案中任选其一。连带责任的存在要让数个共同侵权人为其共同过错负责，在国家赔偿的领域内，连带责任的确立对当事人的救济有着重要的意义。在第三人不能赔偿，赔偿不足，死亡，或者出现下落不明等情况下由国家从国家财政当中对相对人受到的损害予以赔偿，使受损害相对人的权利不至于落空，总能够得到赔偿。虽然现在有一种观点认为，因为连带责任的存在可能导致不公平的结果出现，可能使经济比较富裕的当事人承担更多的责任，从而导致不公平的出现，所以认为连带责任应当在侵权责任法领域得到控制适用，目前美国和英国侵权法律当中连带责任都受到了一定的限制。然而，在国家机关待怠于履行职责和第三人共同损害相对人权利情况下，国家和第三人之间适用连带责任，既有充分的理论基础，也有充分的规范资源，而且在我国各方面体制机制不健全的情况下，连带责任更加有利于保护相对人的权利和利益。受害人请求国家赔偿，按照《侵权责任法》确定赔偿责任，受害人请求第三人赔偿，按照《侵权责任法》确定应当给予的赔偿数额，这是对外责任承担的方式。对内，还是要根据国家机关和第三人之间的过错程度和原因力大小来确定相当承担的份额，而对于这种份额，如果一方履行了全部的赔偿责任或者履行赔偿责任超过了自己应当承德范围，在事后可以通过一定的法律程序向另一方侵权人进行追偿。用一句话总结就是：“外部连带，内部追偿”。

从现有的制度资源来看，要想同时对国家和第三人主张权利存在着制度障碍。但是对于法律规定不妨做灵活的运用和解释。如果相对人单独对侵权主体其中一方主张权利，就按照各自的程序制度来予以维护权利。但如果相对人同时对国家机关和第三人主张权利是如何处理呢，个人观点是将对国家机关主张权利的程序纳入到普通侵权责任的程序制度中来，前面已经讲到，将国家赔偿责任视为公法责任并不影响在司法实务当中，适用民法的相关法律规定和原则。而且，将已经提起的国家赔偿程序纳入到普通公民赔偿责任程序当中来有利于程序的简化，节约国家的财政资源。

国家赔偿和侵权责任赔偿的关系因为侵权责任法的出台實施变得较为复杂，在具体的实践当中究竟如何处理国家怠于履行致害与第三人行为共同侵权的情况下的侵权赔偿问题，值得我们关注，而确认两者之前的外部连带责任，内部按照过错程度和原因力大小来确定相互之间的责任大小，然后通过内部追偿的方式来确定具体的责任。这种办法显然是使得我们提倡的，在现有的法律资源和的法学理论基础之上，通过参照适用民事侵权法的相关规定，据以确定侵权主体之间的责任。有利于使受害相对人的权利得到充分的救济，有利于赔偿程序的简化，有利于责任的确定和履行。