房地产纠纷代理词

房地产纠纷代理词（共8篇）

篇1：房地产纠纷代理词

和某诉马某合资、合作开发房地产合同纠纷案

代 理 词

尊敬的审判员：

受和某委托，xx律师事务所指派我担任其诉讼代理人。现就本案依据事实、法律及法理发表如下代理意见，请参考。

一、本案一个重要争议焦点是，被告马某是否违反约定的出资义务，它关系到被告能够按约定比例分享利润（如果有的话），以及被告是否要承担原告代其垫付的投资款的本息。

（一）马某在法庭上并未提供能够证明其出资的证明，而本案全部来自于马某的证据能够证明，马某并未履行出资义务，房屋预售款依法不能充抵投资而据以参与利润分配。

1、按照被告制作提供的“报销凭证”可以计算出，原告从2006年至2010年6月27日，共投入3683440元，而整个工程从2006年至2009年实支出282244.20元。2010年即开始楼房预售，即2010年以后费用是用收取的预付款支出的。根据被告提供的《六马路顺达综合楼统计》，当年售楼回款即达到12286239元之巨，占总回款87%，足以支付所有费用还绰绰有余，被告的投资用在哪里？

2、被告声称其投资2594570元，但在庭审中并未提供证据证明其投入该款项，以及投入时间，用于支付的项目。被告提供《商品房预售许可证》，意图证明办证时间2010年10月等同于售楼回款时间，办证时间前支出款项“算被告投资”，这是一种没有必然因果关联的不合逻辑的推断，无法达到证明目的。因为办证前已开始预付款收取。被告手中有房屋买卖合同，有售楼预付款收取收据，这才是售楼开始时间及回款时间的有力凭证，若对被告有利，被告何以隐匿不出具？

3、楼房预售款依法不能充抵被告投资。最高院《关于审理涉及国有土地使用权转让合同纠纷案件适用法律问题的解释》二十三条规定：“当事人要求将房屋预售款充抵投资参与利润分配的，人民法院不予支持”。

（二）被告马某既然违反了约定的出资义务，根据诚实信用原则、权利义务一致的原则以及公平原则，如果本案有利润的话，依法无权参与利润分配。

原、被告之间的《房地产合作开发合同》约定的非常明确，“预计前期投资400万元，甲方（原告）出资前期投资款60%，乙方（被告）出资前期投资款40%”。而实际履行中，原告承担了全部前期投资3683440元，事实上为被告垫付投资1473376元。根据我国民法关于权利义务相一致原则及公平原则之精神，股东享有权利的基础应是相应的出资（本案并无以劳力或其他方式入股的约定），如果在被告违约的情况下，仍然按照约定分配比例分配利润（如果有利润），不符合上述原则精神，也不利于制裁不诚信的违约行为。

（三）被告“借鸡生蛋”截留近300万，让原告独自承担全部投资款的本息5543577元，对原告是极不公平的。被告应按约定出资比例，承担投资款的贷款本息，以弥补原告的损失。

本项目全部投资款3683440元，全部来源于原告月息3.5%的贷款。被告在售楼回款后分批支付原告的5840000元，全部用来逐笔还本付息，原告不但未取得利润，至今尚欠本息5543577元。因此，该开发项目，实际上是亏损的。因原告代被告履行了40%的投资义务，上述所欠投资款的本息5543577元，性质上是共同债务，应由原、被告双方按出资比例分担。但现在被告擅自截留售楼款300万，当作利润据为己有，而被告名下还欠投资款本息5543577元，天天被债权人追债，这显然是不公平的。被告律师在法庭讲，“投资是你自己的事”，“有钱你投，无钱你就别投”，“你贷款与被告无关”，完全是罔顾契约、不讲事实、法律的无理说词。如果被告按约定出资，原告贷款出资当然与被告无关。问题是被告没有出资，其违约给原告造成负担和损失。没有原告贷款投资，就没有开发项目的顺利完成，被告还能“借鸡生蛋”吗？我国《合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。被告应当承担因违约给原告造成的损失，也即原告代付的投资款的本息。

二、关于本案各项支出及费用的认定

（一）原告投资及支出

1、原告前期投资款为3683440元

其中，3672440是被告报销凭证上认可的数额，另11000原告已出具证据证实。法庭上已无争议。

2、原告支付200000元工程款 庭审中提供刘xx出具收条证实。

3、原告另行支出费用790173元。

法庭上已提供明细。工程虽然是大包，但明细上项目非大包范围内，而且是工程必备项目支出，也不在被告支出明细中。法庭上未提交证据的原因，是因为和某在监狱服刑，很多证据无法查找，客观上无法提供。

4、原告投资款本息数额达11383577元（计算区间2006年到2015年10月）。已付5840000元，还欠5543577元。

原告投入的前期投资款3683440元，来源于原告月息3.5%的贷款。被告分批返回的5840000元售楼回款，原告用于逐笔偿还贷款本息，至今尚欠本息5543577元，有还旧贷新延续至今的贷款抵押合同证明。并非像被告所想象，原告收回投资，还拿了利润5840000—3672440=2167560元。

（二）被告支付部分

1、被告支付的施工费应为3345286.8元。

工程款总价3545286.8元，有工程总决算单证实。原告支付200000元工程款，庭审中提供刘海峰出具收条证实，被告实际付刘海峰施工费应为3345286.8元。

2、被告支付的其他费用应为5634972.98元。

被告主张支出各种费用6796721.48元，经原告审核，对无任何票证（哪怕白头条）证实的，符合常情常理的一律认可，不符合常理甚至重复计算的当然不予认可。被告有提供证据证明的义务。

3、被告售楼回款后返回原告款项5840000元。被告报销凭证上注明为6240000，因原告付了施工费400000元，原告实际收到5840000元。该项在庭审中已核实，应无争议。

三、关于房款收入的认定

据被告提供，已售出楼房39套，金额14134257.5元。该数额也无争议。未售出住宅3套，营业房1套，车库2套。还有三套不应计算在内，其中一套抵顶挂靠费用；另两套设计是厕所，不能办房本，被告单方将此两套厕所划到原告名下。剩余楼房分配并非双方合意，是被告单方划分行为，原告并不认可。在纠纷解决前，原告认为剩余房屋不应在任何一方名下，应按未售出收入计算。

四、关于盈亏认定

本开发项目实际亏损22830005元，被告退出截留款2997438.52元，还应分担亏损50%，11415005元。详见明细。

五、关于被告截留款认定

被告截留售楼款2997438.52元，详见明细。

综上，本案开发项目由于开发时间长，平米大大缩水（系被告过错导致），事实上并未盈利。其实，本案简单的计算一下，原告独自投资368万开发房地产，历时六年，共拿回584万，其利润在哪里？368万存银行六年利息是多少？按月息1分的贷款利息计，六年利息就达260余万。2006年，月息1分的贷款到哪里能够贷到？

被告违反出资义务，借鸡生蛋，除截留近300售楼款还擅自分配了剩余楼房；原告未拿到任何利润，还背负5543577元巨额贷款本息，于法于理都是不公平的。依照法律规定，被告或者承担违约责任，赔偿原告代付的贷款利息损失，平均分配开发收入；或者按合同约定承担亏损，即退出截留款，平均分担亏损。被告可自行选择。请法庭从民法公平原则、权利义务一致原则出发，制裁不诚信的违约行为，以维护原告的合法权益。

附：

1、盈亏计算明细

2、被告截留款计算明细

XXX律师事务所

Xxx

2016年3月12日

篇2：房地产纠纷代理词

河北恒利律师事务所受原告的委托，指派我们担任本案的诉讼代理人，现依据相关事实和法律规定，发表如下代理意见：

一、被告未将货物交付运输合同约定的收货人（吴高云）已构成违约。

2012年2月24日，原告与被告签订运输合同，托运人为万程物流托运部（即原告），承运人为福建盛丰物流集团有限公司（即本案被告），合同中约定收货人为吴高云，经庭审原告出示货物运单证据后，被告对此无异议。

货物运至福州后，被告工作人员电话通知吴高云，承运货物已到目的地，可以提货。吴高云得到通知后，便与周培忠（与吴高云存在口头买卖合同关系）联系，告知周培忠支付货款，在收到货款后，吴高云再指示原告变更收货人。由于吴高云和周培忠之间存在长期的经济往来，被告工作人员和司机蔡荣耀比较熟悉，便未按照以往的操作流程，将货物让周培忠提走，致使货主吴高云受到损失。

二、被告关于经吴高云同意后放货的辩解理由不能成立 第一，不符合先前双方遵守的交易惯例，本案属通过物流公司完成的异地交易，买卖双方并不直接见面，因此双方互相防范，卖方担心交货后无法取得货款，买方担心支付货款后无法取得货物，因此双方采取了通过物流作为中介的交易模式，卖方先发货，达到目的地后通知买方，买方付款后，承运人再按照托运人的指示放货。

变更收货人的具体流程是：货主收到货款后，通知托运人进行变 更，托运人再到福建盛丰物流集团有限公司石家庄分公司办理变更手续，在《通知函》上就变更收货人签字确认，然后由分公司将变更后的运单信息通过传真发给福建总公司，至此变更手续完成。被告提供的《通知函》及传真文件，可以佐证上诉流程。至于被告主张的有两种变更收货人的方式（另外一种即采用电话征询收货人意见，取得收货人同意后变更）不足采信，理由是：该种方式风险极大，不会留下货主同意变更收货人的书面凭证，一旦发生纠纷，责任很难界定，就如同本案一样，双方各执一词。福建盛丰物流集团有限公司作为大型物流企业，在已有严格的操作规范（即第一种变更方式）的情况下，对变更收货人这样的重大事项，是不会如此草率的。对第一种变更收货人的方式，双方都认可，也有证据佐证，但对被告所主张的第二种变更收货人的方式，原告不认可，且被告也未能举证证明，因此被告应当承担举证不能的责任。

第二，不合常理。如前文所述，货主吴高云在未收到货款时，是不会要求托运人就更收货人的，否则，无法收回货款的风险就全部转嫁到自己身上。趋利避害，人之本性，作为经商多年的吴高云不会犯如此低级错误。

第三，不符合合同相对性原理。原告与被告是合同关系的当事人，吴高云虽然是合同中指定的收货人，但并非合同当事人，不享有合同中的权利义务。在涉及到变更收货人这样的重大事项时，应当由合同权利义务的承受人，即本案的原告和被告决定，按照以往的惯例也是如此。作为合同当事人之外的收货人无权与作为合同一方的承运人协商变更合同当事人已有的约定事项，根据《合同法》第一百二十一条 规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。

三、两被告承担连带责任的法律依据

福建盛丰物流集团有限公司石家庄分公司是福建盛丰物流集团有限公司在石家庄设立的分公司，根据《公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。最高人民法院印发《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》（1992年7月14日发布实施）第40条规定：“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”可以作为其他组织成为民事诉讼的当事人”。1988年11月28日，最高人民法院经济审判庭《关于温州市城区五马劳动服务公司是否承担连带清偿责任问题的电话答复》：“如有证据证明运输社确是服务公司的分支机构，在运输社资不抵债的情况下，人民法院应将服务公司列为本案共同被告，由其对运输社的债务承担连带责任。”

综上，被告未将货物交付合同指定的收货人，对原告已构成违约，应依法承担违约责任，赔偿原告先行垫付的损失。

代理人：河北恒利律师事务所律师

冯 建 波

篇3：房地产纠纷中的法律风险及其防范

1 房地产纠纷中出现法律风险的阶段及类型

房地产开发建设项目是一个工期长、资金大、风险高的系统工程,从土地受让、成立项目公司、房屋拆迁人员安置、市政配套到合作开发、施工建造、项目转让、房屋销售租赁、按揭抵押担保、物业交付与管理等每个环节都需要防范疏漏和失误,才能保证房地产项目的健康运行,最终实现盈利目的。从司法实践看,房地产纠纷中的法律风险在法规政策宏观层面和实务操作微观层面都有体现,具体表现在以下方面。

1.1 宏观法规政策层面的风险

1.1.1 法律、法规的滞后以及政策不确定性变化导致的风险

由于房地产业快速发展,而国家在房地产开发方面的法律法规尚不够完善、严密,从而使开发商面临立法滞后带来的巨大风险,开发商已经实施或正在实施的某种开发行为,现行法律法规对此没有明确规定,但有可能在今后被法律或法规所禁止,这很容易给开发商带来无法预料的巨大损失。政府为了保护日益稀缺的土地资源和平衡市场主体之间的利益分配关系,可能会随时出台宏观调控政策,由此给企业带来不确定性风险。此外,相关产业的政策变化,如经济体制改革、产业政策的调整、金融政策的变化、环保政策的出台等也可能导致土地使用权被政府收回或土地受让与转让均丧失商业意义的风险。

1.1.2 城市规划方案的调整和区域经济发展规模及速度导致的风险

因城市规划方案发生改变而调整相应区域的土地用途时,会对已经建成或正在建设抑或将要建设的房地产商品的价值产生影响,有的甚至会突然面临被拆迁的巨大风险。而区域经济发展的规模和速度也会给房地产开发商带来风险,比如:当相邻区域新开通交通干线、增设商业服务业中心、增添生活服务设施等,便会带动该地区的房地产价格上升;反之,则房地产价格可能会下降。

1.2 微观实务操作层面的风险

1.2.1 土地使用权出让、转让过程中的法律风险

房地产开发项目土地使用权的取得方式包括以出让、转让、合作开发、收购房地产项目公司等,该阶段可能发生的法律风险主要包括土地使用权权属瑕疵、因拆迁补偿安置不畅陷入僵局、因土地使用权出让合同问题导致转让合同无效、因土地使用权转让变更登记过程中出现障碍等。在实务中,很多合作开发合同或项目公司股权收购合同由于签订时没有仔细审查其合法性,导致在土地价格大幅度上涨后,土地转让方为达到毁约目的而钻法律空子主张合同无效。还有的公司采取收购房地产项目公司股权实现收购房地产项目之目的,但在收购后却发现项目公司存在一系列负债,由此陷入进退两难的泥潭,难以自拔。

1.2.2 项目建造过程中因施工质量和资金不足而产生的风险

该阶段常见风险有:由于缺乏严格招标管理制度而导致选定总承包商、分包商、材料供应商缺乏经济实力或信用度;由于勘察合同、设计合同、施工合同、材料设备采购合同签订不严密、履行不彻底而产生争议;由于设计错误、工期延误、质量不良等问题而产生纠纷;因承包商违法分包、工程质量安全事故、欠付农民工工资等问题而产生风险;因中间验收、竣工验收及工程移交、工程质量保修、欠付工程费而产生的法律风险;因施工合同纠纷诉讼导致的法律风险。

在项目融资投资问题上,存在因国家货币政策、信贷政策变化、虚假融资或盲目扩大投资导致资金链断裂的法律风险。

1.2.3 项目销售阶段因广告策划、委托代销等行为产生的风险

项目销售是实现投资利益的关键阶段,该阶段常见的风险有以下几个方面。(1)广告策划方面:因广告策划合同签订及履行产生歧义、因广告策划文字或图片侵犯第三人知识产权引发诉讼、因虚假广告或广告内容不实引起消费者投诉等。(2)与销售中介公司委托代销:因销售代理合同签订及履行产生歧义;因销售代理公司及其员工虚假承诺及不当行为引发投诉等。(3)违规销售产生的法律风险有:未取得商品房预售许可证而提前销售;因销售人员违规操作、擅自修改认购书、购房合同产生的争议;违规收取、使用预售房款等。(4)按揭还贷风险有:购房合同主体与实际购买人不一致、抵押贷款资质条件不具备产生的纠纷。(5)与购房者个人利益直接相关的法律风险:因设计方案变更或房屋质量问题导致延期交付产生的法律风险;因延期办理房地产证产生的争议。

1.2.4 物业管理阶段因托管不明、公共权益共享不均、保修服务不到位产生的法律风险

该阶段直接与购房业主个人的利益紧密相连,风险主要有:(1)开发商与其关联物业公司权利义务关系混乱导致的法律风险;(2)前期物业管理合同签订和履行中的风险;(3)未经竣工验收交付房屋导致房屋质量问题引发的投诉纠纷;(4)业主主张使用公共物业用房等其他公共设施设备、公共绿地、公共停车场等权利引发的争议;(5)与建设公司工程保修发生的纠纷等。

2 关于防范法律风险的建议

笔者以为,防范和控制法律风险要着力培养四种理念。

一是树立学习理念,关注房地产业的立法动态,强化相关法律法规的学习和培训,从整体上提高法律意识和防范法律风险的能力。

房地产行业从业人员必须认真学习、研究与房地产经营管理相关的法律、法规以及规范性文件,培养法律意识和风险防范意识,促使从业员工的行为及语言表达严谨规范,防止产生歧义。要积极加强与政府相关部门的交流,及时掌握重要信息,研习市场风向,及时调整目标。要对职工进行业务技能培训,提高从业人员运用法律知识解决实际问题、防范风险的能力。

二是树立诚信理念,建立完善的项目运作管理体系,实现诚信高效运营。

诚信是市场主体安身立命之本,也是规避法律风险的基石。树立诚信理念,完善项目运作管理体系,才能实现高效运营。在具体操作上,要做到以下几点。

第一,调查合作各方的资信状况,为诚信履行合同提供保障。由于房产开发项目投资大、周期长,稍有不慎就可能导致开发建设不能正常进行,造成巨大经济损失。因此,合作各方均应对合作对方的资质、资信进行充分了解,尤其是对提供资金一方的注册资金、经营管理能力和融资能力进行全面、认真和细致的了解,为合同诚信履约提供财产保障。

第二,调查土地使用权状况,以确保土地使用权的完整性和无瑕疵性。对提供土地使用权的一方,要着重调查土地使用权是划拨还是出让,土地的规划用途及详细参数,土地使用权有无其他共有人,土地使用权是否被司法机关查封冻结、是否用作抵押及其他法律纠纷,以确保土地使用权的完整性和无瑕疵性。

第三,及时办理项目开发的各项手续,确保项目的合法性。项目的开发建设到完成,涉及立项、规划、拆迁、施工、验收、销售、产权过户等多个环节,任何一个环节出现问题,都有可能影响项目开发的顺利进行。特别重要的是在预售商品房时应保证“五证”齐全(建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、国有土地使用证和商品房预售许可证),让消费者买得放心,避免发生争议。

三是树立证据理念,建立完善的合同管理体系,保留重要的法律文件。

证据是客观呈现交易双方真实意思表示的载体,它对于防止纠纷、界定当事人之间权利义务范围有着极其重要的意义。合同书就是一种书面证据。司法实践证明,许多房地产法律纠纷都和合同及相关法律文件的不规范、不严谨甚至不合法有关。因此,建立完善的合同管理体系,保留重要的法律文件材料对防止纠纷意义重大。完善的合同管理体系包括:对合作对方履约能力的审查判断机制;对合同的定价管理机制、招投标程序、审核价制度;制作各种规范性的固定合同范本便于重复使用;建立合同跟踪服务、付款的监督制约机制。合同管理中特别要注意审查排除法定禁止性无效条款,确保约定的意思表示真实合法有效。

四是树立专业理念,创建行业品牌,提升风险免疫力。

市场经济的竞争,其实就是专业实力和行业品牌的竞争。越专业越能打造出品牌特色,越有品牌特色,越能占据并开拓更大的市场份额。在专业能力提升上,可在企业内部设法务机构进行日常合同事务管理,在外部可借助律师的专业服务,帮助解决企业的重大谈判事项、处理危机、参与重大诉讼等,通过内外法务人员的相互配合,准确、快速、高效地预防风险、解决纠纷。

摘要：近年来,由于受宏观调控影响,房地产市场购买需求降温,房地产企业资金供应不足,出现了大量违约、毁约、违规现象,导致房地产纠纷不断增多。有些纠纷因为矛盾尖锐无法调和而被迫进入司法诉讼,造成一定的法律风险。因此,研究房地产纠纷中面临的法律风险及其防范,对促进我国房地产市场的发育和完善具有重要意义。

篇4：房地产纠纷代理词

江阴丽尔雅针织制衣有限公司(下称丽尔雅公司)为履行其与韩国然宇公司的信用证结算的FOB合同,于2007年1月24日以传真形式向上海风航国际货运有限公司(下称风航公司)发出订舱通知。该通知单载明:出运货物为棉制针织女式运动套装;托运人为丽尔雅公司;收货人凭韩国工业银行指示;通知人为韩国然宇公司;目的港韩国釜山;运费到付。1月27日,货物装箱后,风航公司安排车辆将三票集装箱服装接运至上港十四区堆场。1月29日,风航公司代丽尔雅公司进行报关,报关单载明货物价值259084.80美元。

1月30日,风航公司给丽尔雅公司签发了抬头为H.O.S.T CO.,LTD 的三票货物提单,均载明托运人为丽尔雅公司;收货人凭韩国工业银行指示;通知人为韩国然宇公司;承运船舶为“天顺”轮;装货港中国上海;目的港韩国釜山;运费到付;WOOIN公司为承运人以及货物唛头等内容。同日,风航公司以自己为托运人将涉案货物交由“天顺”轮运输,并取得了上海振华国际船务代理有限公司代东进运输有限公司签发的三票货物正本提单。三票货物提单载明托运人为风航公司;收货人为WOOIN公司;承运船舶为“天顺”轮;装货港中国上海;目的港韩国釜山;付费到付以及货物唛头等内容。

1月31日,风航公司向丽尔雅收取了订舱费、装船费(THC)、码头操作费、报关费、运输费等共计8495元,并出具了国际货物运输代理业专用发票。2月5日,丽尔雅公司将上述费用电汇给迈得公司。

因信用证结算失败,三票货物提单被银行退回丽尔雅公司。4月23日,丽尔雅公司向风航公司发函查询货物去向,要求风航公司保全货物,将货物返运。后确认货物被风航公司韩国代理即WOOIN公司电放至美国,风航公司未履行保全货物的承诺,丽尔雅公司没有取得风航公司返运的涉案货物,也未收到然宇公司支付的贸易货款。

丽尔雅公司涉案货物的信用证第47A条中运输条款记载,货物运输由韩国WOOIN公司负责。事后查证,WOOIN公司在我国交通部门没有办理无船承运人登记和提单登记,没有缴纳保证金,属非法经营。为此,丽尔雅公司向武汉海事法院提出诉讼,要求风航公司赔偿货款损失259084.80美元,退税损失28787.20美元,折合人民币2250288元(按起诉时汇率折算),并承担诉讼费用。武汉海事法院审判认定:没有证据证明WOOIN公司系风航公司所选定,风航公司在提单流转过程中也没有存在失误,但风航公司与丽尔雅公司毕竟存在有偿代理法律关系,风航公司未尽善意管理人之义务就有关重要事项对丽尔雅公司进行必要提醒和报告,存在一定过错。因此酌情判令风航公司承担40万元赔偿责任,案件受理费24800元,诉前财产保全费5000元,共计29800元,由丽尔雅公司负担24503元,风航公司负担5297元。

二、原因分析

此案中,WOOIN公司卷走了货物,然宇公司也有合谋的嫌疑。丽尔雅公司收款未成、货物失控,分析其原因主要是其接受FOB合同、带有“软条款”的信用证及“影子”承运人的无船承运人提单所造成的风险结果。

1.丽尔雅公司对FOB合同风险认识不够。在FOB术语下,买方办理租船或订舱手续,并支付有关运费或租金。在杂货班轮运输中,在装运港办理此类手续,卖方比买方更为方便。因此,在买方的请求下,卖方可以协助办理此类事项。但即使是卖方协办订舱手续,通常承运人还是买方指定的,因为买方支付运费。承运人对货主而言非常重要,因为他在货物装船后就对货物有直接占有权,即使货主手中握有物权凭证——海运提单,但毕竟货在船上,已经离开了货主的直接控制,货主在拥有货物所有权的同时,却对货物只能拥有间接占有权。因此,当买方指定信誉不好,没实力的承运人,如果出现该承运人自己卷走货物或与买方串通无单放货,则货主就会遭受损失。这种情况下打跨国官司结果往往执行难,对方可能本就是没实力的皮包公司或即使有些财产也早就财产转移甚至申请破产保护了。本案中丽尔雅公司对买方指定的承运人WOOIN公司既不了解也没有调查核实,轻易接受FOB合同,导致货物失控。

2.丽尔雅公司忽视了“软条款”的审查。丽尔雅公司在没有对WOOIN公司作为承运人提出异议的前提下,如果能严格审证,发现信用证中的“软条款”并要求对方改证的话,即使对方拒绝改证,至少货物还在手中。可惜的是,丽尔雅公司没有做到,“软条款”的设置让信用证的银行信用化为乌有,导致了收款落空。

3.丽尔雅公司没有对运输代理行提单的风险足够重视。此案中WOOIN公司作为承运人向丽尔雅公司签发了提单,但由于WOOIN公司并不拥有或掌握运输工具,它只能通过与拥有运输工具的承运人订立运输合同,由他人实际完成运输。因此,WOOIN公司这个承运人只是个契约承运人,或称无船承运人。它以承运人的身份向货主(丽尔雅公司)揽货,接受货主的委托,签发运输代理行提单,简称货代单(House B/L,简称H B/L),实务中称为分单;另一方面,WOOIN公司委托它在装运港的代理——上海分航公司在分单的基础上,以托运人名义向实际承运人(东进运输有限公司)订舱,得到的船东提单(M B/L)在实务中也叫主单。按货代单的操作流程,本案的主单应由装运港货代(风航公司)寄给它在目的港的代理(WOOIN公司),分单则由货主(丽尔雅公司)背书后流转给买方(然宇公司)。正常情况下,然宇公司在支付对价取得分单后,凭分单向WOOIN公司换取主单,然后凭主单在实际承运人(东进运输有限公司)或其代理处换取提货单(D/O)报关提货。由此可见,实际承运人不向货代单的持有人交货,而向持有主单(M B/L)的货代公司交货,所以无船承运人的信誉对货主来说是至关重要的。它可以像信誉差的实际承运人一样,自己卷走货物或和买方串通无单放货。情况更糟的是,如果真的出现这种货物运输欺诈,追究签发货代单的货运公司责任的时候,它显然不像实力雄厚的船东那样有能力负责。为了保障接受货代单的货主的权益,我国规定只有取得无船承运人资格,在交通部进行注册和提单登记并缴纳80万保证金后,货代才能在我国合法开展无船承运人业务,签发H B/L。本案中WOOIN公司在我国属非法经营,提单无效,托运人丽尔雅公司的权益自然得不到法律保障。

三、教训与预防措施

1.争取由我方指定承运人并办理订舱手续。这在C组术语合同中没有问题,CFR、CIF、CPT、CIP合同就应由卖方负责订立运输合同并支付运费。

2.如果出于各种因素考虑选择FOB、FCA价格条件,可采取以下措施自我保护。先要尽量据理力争承运人由我方指定,F组术语买方的义务之一是自付费用订立运输合同,但没有规定运输合同的另一方当事人——承运人必须由买方指定。如果争取不到,承运人还是买方指定了,则必须调查核实承运人的信誉和实力情况,不能因为所谓的运费便宜而答应买方选择自己不了解的承运人。调查的渠道有:

(1)对世界知名的船公司应作为常识知晓。如MSK马斯基海陆、MSC地中海、EMC常荣、CMA达飞、APL美国总统、HANJIN韩国韩进、NYK日本邮船、OOCL东方海外、KLN川崎汽船、ZIM以星、MOL商船三井、HLD赫伯罗特、CSAV北欧亚、YML阳明、HAMBURG SUD汉堡南方、HMM现代商船这些船公司实力雄厚可以放心。(2)中国国际海运网 锦程物流网、班轮公会这些专业网站上有关于海运公司的评价,可供调查用。(3)如果是无船承运人,则必须向交通部核实其是否注册登记。如果无船承运人是菲亚塔(FIATA国际货运代理协会联合会)成员,则表明它实力雄厚,与国外的代理也有很多合作,可以放心。至于如何辨别承运人是实际承运人还是无船承运人,首先可以向买方询问,要求其提供该承运人的资料或网站。如果该承运人的业务包括兼办货物报关、货物交接、短程拖运,货物转运和分拨、订舱及各种不同运输方式代理,则它就是无船承运人。其次,看提单右上角抬头。船公司提单多是船公司(***shipping line),而货代提单是货代名(**logistic corp, ***forwarder ),如果是菲亚塔成员,则多数会在提单上标注。最后,货代单上往往有for delivery ,pls contact的字样,以便买方联系目的港货代换单。

篇5：合同欠款纠纷代理词

河北xx律师事务所接受xxxx有限公司的委托，指派我作为其与xxxx有限公司买卖合同纠纷一案的诉讼代理人。现就本案提出如下代理意见，希望合议庭采纳：

一、原、被告双方之间具有合法有效的买卖合同关系

自起，原告为被告供货，为达成长期友好合作，，双方签订了《长期合作协议》，该协议约定产品数量以甲方的实际需求为标准，最终按双方实际发生的数量结算，乙方每月末开具17%全额增值税票到甲方财务挂账结算，三个月内结清。

原被告都是合法成立的法人企业，具有依法签订合同的主体资格，该协议是在双方自愿的基础上签订，是双方真实意思的表示，符合有关法律的规定，依法成立，对双方均具有约束力。

二、从合同履行情况来看，原告已经履行完供货义务。

双方在进行交易时，由原告向被告开具销售清单一式两份，销售清单明确记载了买卖双方、日期、商品名称、数量、价款等事项，原被告各一份， 原告也按约定向被告开具了增值税专用发票，而被告收到货物后，未全面履行支付货款的义务，2015年2月 8日，双方进行对账后确认被告欠付货款金额为57815.35元。

三、被告拖延付款的行为构成违约，被告应支付货款及相应利息。 2015年2月8日，原告来到被告公司对账，(由于双方是长期合作关系，主管对账的人员曾经有总经理xx、会计xx、采购部主管xxx,被告欠原告货款57815.35元，被告方对《应收账款对账单》进行了盖章确认，2015年2月，被告通过对公账户向原告支付2万元，剩余的37815.35元拖欠至今。

原告按照约定履行了全部合同义务，但被告在支付了部分款项后至今拖延不支付余款，其行为已构成违约。根据《合同法》第61条

第一款规定：当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。《合同法》第一百零九条规定：当事人一方未支付价款的，对方可以要求其支付价款。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付

款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。被告拖欠原告合同货款的行为，事实清楚，证据确实充分，原告要求被告支付货款37815.35元及利息6976.93元(利息计算至2015年12月7日)，并按银行同期贷款利率支付利息至本息实际清偿完毕之日合法合理。

原告多次找被告协商，被告都以各种理由推脱，有恶意欠款的嫌疑，使双方的信赖利益遭到危机，为维护交易秩序、保护交易安全，保护原告的合法权益，希望贵院支持原告的诉讼请求，判令被告及时归还欠款及相应利息。

xxxx律师事务所 xxx律师

2015年12月6日

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篇6：离婚纠纷原告代理词

尊敬的审判长：

山东XXXX律师事务所依法接受本案原告xxx的委托，指派我担任本案的诉讼代理人，现根据事实和法律发表如下代理意见，敬请参考采纳。

一、双方的夫妻感情确已彻底破裂，已经符合离婚条件。

原、被告由于婚前双方缺乏互相了解，婚姻基础相当薄弱。婚后由于原、被告双方在性格、习惯等方面存在巨大差异，双方时常为家庭琐事而争吵，二人始终没有能够做到互谅互让，没有做到家庭的和谐和睦。尤其被告患xxxx病后，不能履行夫妻义务，过正常的夫妻生活，双方不能相互安慰、相互照顾，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第一、二、六条之规定，“视为夫妻感情已经破裂，一方坚决要求离婚，经调解无效，可依法判决准予离婚。”故，原、被告之间夫妻感情确已破裂，完全符合离婚的条件。

二、原告离婚的态度坚决，双方再无和好可能，如不判决离婚，对双方并无实际意义。

在今天的庭审和法庭调解中，原告一再表明态度：坚决要求离婚。如不判决离婚，将再次起诉，直到离婚为止。原告认为，根本无法和被告在一起共同生活了。人对于生活的最低要求，除了温饱问题，莫过于能有一份平静的生活以及独立的人格和尊严，和被告生活在一起，连这一个小小的、可怜的基本要求都不能得到，这婚姻还有什么存在的必要呢？虽然被告一再表示不同意离婚，但感情是双方的事，婚姻的存续必须基于双方自愿，被告的一厢情愿，不等于双方感情尚未破裂。《婚姻法》规定可以诉讼离婚，其立法目的就在于，对于一些一方坚决要求离婚，而对方执意不肯离婚的情况，对于婚姻确实没有存续的必要的，可以用法律手段来结束双方的痛苦。如果只有双方同意离婚法院才可以判决离婚的话，法律就没有必要规定可以采用诉讼的方式解除婚姻了。

三、婚生XXXX由原告抚养更有利于孩子的健康成长。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第二项规定有：“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：……(2)子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的”。而原被告的XXX自出生后一直由原告的父母实际照料，生活、学习都较为稳定，其已经习惯并熟悉这种生活方式及环境，若贸然改变其生活环境，对孩子的健康成长必然产生不利影响，而且被告患XXX病后，活动受到一定的限制，照顾自己尚有困难，又哪来精力照看好孩子呢?因此，判给原告抚养XXX更为有利。

篇7：保险合同纠纷代理词

山东理永律师事务所接受原告孙健的委托，指派我作为其特别代理人依法参加诉讼。现根据庭审调查的事实及相关法律规定，发表以下代理意见：

一、原告孙健是鲁Q/0110F号机动车的投保人和被保险人，依法有权要求被告给付保险金。

原告孙健在被告处分别投保了交强险、车辆损失险、第三者责任险等保险，并投保了交强险、车辆损失险、第三者责任险的不计免赔特约条款，保险期间为201月19日至1月18日。发生保险事故的时间为年6月27日，在约定的保险期限内，按保险法的规定，被告应承担保险责任，给付原告保险金。根据保险合同最大诚信原则，原告因出险事故受损害的事实客观存在，被告扣减、拒付保险金的行为没有事实和法律依据，也违背保险分散风险和补偿损失的职能。

二、 原被告间的合同是典型的格式合同，但被告没有向原告交付保险条款，也末完成格式合同应履行的明确说明义务，对原告的诉讼费、交通费、车损等损失扣减免赔的理由并不成立。

1、被告没有向原告交付保险条款，也末完成格式合同应履行的明确说明义务。

基于最大诚信原则以及保险合同格式条款的性质，根据保险法及及合同法的相关规定，订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同条款的内容。合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，末明确说明的，该条款不产生效力。提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。 这里的“明确说明”，应对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容、及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。

本案被告并没有向原告提供过合同条款，对条款内容更末向原告提请实质上的合理注意，对免除或限制其责任的条款、尤其是专业术语也没向原告释明过，被告在开庭时对是否已尽了明确说明之义务无证据出示。对于孙健在投保单上的签字，表面上看意思表示一致，但被告给付的保险单上没有写明具体的保险责任免除条款。保险条款中的保险责任免除条款对双方没有法律约束力，不能成为被告拒赔的理由。对于投保单背面的条款，被告甚至没有在投保单文件正面，用黑体字、下划綫或者大字体的方法进行特别处理。投保单背面提示的字号太小，使一般人或常人很难看清楚看明白。这种做法其实掩盖了事实上的被保险人意思表示的不自由。本案在法庭调查中，虽然被告以该公司车辆保险条款为依据试图说明提示了注意，但保险合同中免责条款本身不能证明保险人履行了说明义务。从本案不难看出，被告为保护自身利益，设立免除责任的条款，签约时即不向原告提醒，也不作任何说明，致使我的当事人懵懂签约或被迫接受其条款。

2、被告提供的免责条款是显失公平的条款，对原告的诉讼费、交通费、车损等损失扣减免赔的理由并不成立。

被告援引了诉讼费、交通费不属于保险赔偿范围的保险条款，但代理人认为，从交强险的立法设计来看，其保护的利益核心是不特定的事故第三者受害人，其订约的目的就是为了使事故受害人迅速、直接获得保险合同确定的保障。而此类诉讼的提起，正缘于保险公司怠于行使人身损害赔偿义务，因此，作为对违背立法原意的惩罚，理应由保险公司对诉讼费、交通费买单。

同时，我国新的《保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”按照“上位法优于下位法”的原则，该法条的适用效力显然优于交强险保险条款第十条第四项及商业第三者险条款，因此，对原告在交通事故损害赔偿中支付的3000元诉讼费及多次去被告处索赔而产生的1000元交通费用，应当由保险公司埋单。

庭审中被告提出应按国务院基本医疗目录进行扣减医疗费的保险金理赔数额。基于上述理由，被告的该辩解也不能成立。何况，被告在庭审中并没有提出哪些药品是在国务院基本医疗目录之外有效的证据，该辩解只是保险公司内部的规定，其实质是依靠自己的强势地位，免除自己的理赔义务。保监会制定的车险条款规定除外责任的基本作用是为了明确保险人所应承担的保险责任，而不是为了剥夺被保险人应享受保障的权利。因此说被告以该无效条款主张免责是不合理的也不是合法的。

关于原告的车损问题。根据合同法、保险法及其最高人民法院关于审理保险纠纷案件若干问题的解释的相关规定，发生出险事故后，保险人应出现埸定损、修复等工作，被保险人应当协助配合，因此保险金额及其标的物损坏产生的修复费或其它费用的举证责任应由被告承担。而当原告去被告处索赔时，被告给原告的车损核定的是1580元，理由是被告承担事故主要责任，依据保险条款要扣除20%的损失。原告投保了不计免赔险，在正规汽车修理厂进行车辆维修花去1900元，出具了正规修车发票，被告却仍然要按照事故责任扣减原告的车损，原告认为被告的辩解没有事实和法律依据。

三、关于原告已付三者事故当天抢救检查费用1509.2元的问题，被告应给予理赔。

2008年6月27日事故发生当天，原告将三者张同秀就近送往日照市第二人民医院抢救，产生抢救检查费用1509.2元，第二天直接转院至日照市人民医院住院治疗。原告之所以没有在交通事故诉讼中提及，是因为该交通事故造成三者张同秀医疗费损失就有近四万元，已经远远超出交强险医疗费一万元的限额，交通事故诉讼程序中又不处理商业险问题。所以原告现行垫付了事故当天的该笔抢救费用，等待交通事故发生后依据商业第三者责任险向被告索赔。有交通事故认定书、日照市人民医院出具的医疗费票据、病历等材料印证，足以认定该笔抢救费用和本次交通事故的关联性和真实性，被告拒赔的辩解理由不能成立。

综上所述，原告孙健是鲁Q/0110F号机动车的投保人和被保险人;被告没有向原告交付保险条款，也末完成格式合同应履行的明确说明义务，对原告支出的抢救费、诉讼费、交通费、车损等损失扣减免赔的理由并不成立。恳请贵院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。

山东理永律师事务所律师：周振国

篇8：借贷合同纠纷代理词

案中被告吴某XX与原告均未提供借款系用于夫妻共同生活的任何证据，因此不能认定本案债务系夫妻共同债务，被告魏某XX不应承担连带清偿责任。

二、假设被告魏某XX对涉案借款需承担连带偿还责任，逾期还款利息也只能参照银行同类贷款的利率计息。

根据《最高人民法院<关于人民法院审理借贷案件的若干意见>》

第九条也规定“公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息贷款经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息”。据此，本案逾期还款利息只可以参照银行同类贷款的利率计算。

以上代理意见，期待法庭合理采纳，谢谢!

代理人：

秦皇岛陈立峰律师事务所 整理 二零一二年十一月 日

借贷合同纠纷代理词范文三

尊敬的审判长、审判员：

因A(以下简称A)诉B(以下简称B)、D、G借款合同纠纷一案，XXX律师事务所接受A的委托，依法指派XXX律师作为A的代理人参与了本案的庭审。现根据本案相关证据及庭审情况发表如下代理意见：

一、A与B签订的借款合同真实有效，A完全履行了向B放款300万元的合同义务，而B对于收到该借款的事实也予以了明确确认。

1、9月10日，A与B签订A流借字(20)第870号借款合同，约定B向A借款金额为300万元，月息13‰，逾期罚息26‰，借款期限七个月(从年9月10日起至4月10日止)。该借款合同是双方在A住所地签订的，是双方真实意思表示，是真实有效的合同，且B对该借款合同的真实性予以承认。

2、当借款合同与借据约定不一致时，以借据为准。该借款合同第三条款项下，借款期限起始日与借款借据不一致时，以第一次放款时的借据所载实际放款日期为准，本条第一款约定的借款到期日作相应调整。B与A签订该借款合同于2013年9月10日，但实际放款日为2013年11月13日，即借款期限起始日应当以借据载明的日期2013年11月13日为准。且还款日期调整为203月13日，借款期限为四个月。

3、该合同约定借款人B违约时，由B承担贷款人A实现债权的合理费用。本案A为实现债权和担保权利支付的律师费12万元应由B承担。

二、B未按期履行还款义务，仍拖欠A借款300万元本金及利息。

1、2013年11月12日,B以授权委托书的形式授权予其法定代表人C接收A发放的300万元借款。2013年11月13日,A根据B的指示将借款300万元转至案外人C名下的XX银行XX支行账户上(卡号为)，并由案外人C将该借款转交B。以支付凭证为依据，且经过庭审核实确认，B已收到上述借款，但B未能按期履行偿还借款本金及利息的义务。

2、B在年4月收到A借款到期催收函后承诺当月还款50-100万元，但依旧未能实现其还款承诺，因迟延履行已构成违约。

3、以A与C借款发放回收凭证和A与B借款发放回收凭证这两组证据清楚表明，B与A签订并履行的多份借款合同中，B系通过案外人C的账户接收借款，通过案外人C或F的银行账户予以还款，虽存在交叉还款，但案外人C与A之间的借款关系同B与A之间的借款关系明确区分开，借款还款账目一一对应，根本不存在混淆的现象。至于B在2013年11月11日归还的300万元，并非其偿还本案诉争借款合同的借款，而系B偿还其先前所欠A其他借款合同的款项。因放款日期调整，2013年11月13日，A才将本案诉争的300万元借款转入B指定的C账户，该借款至今仍未归还。

因此，请求B偿还300万元借款的诉求应得到支持。

三、D本人与A签订的保证合同真实有效，不存在套用其他保证合同的行为,D与G系夫妻，应对借款承担连带责任。

1、G与D系合法夫妻，经协商一致，G签署了配偶同意确认书，同意D以夫妻共同财产为B与A签订的A流借字(2013年)第870号借款合同提供担保。

2、2013年9月10日，D与A签订了A流保字(2013年)第870-1号保证合同，保证范围为借款合同本金及利息、罚息、违约金和A为实现债权与担保权利而发生的费用，保证期间为两年。该保证合同真实有效。

3、D和G承认该保证合同系对2013年9月10日那份借款合同进行的担保，即承认对A流借字(2013年)第870号借款合同提供担保，而本案诉争就是A流借字(2013年)第870号借款合同，所以，不存在套用其他保证合同的事实，D和G应对该借款承担连带责任的诉求应得到支持。

综上所述，本案事实清楚、证据充分，依法应当得到法院支持。望贵院公正判决。

此致

XXX法院

代理人：

年 月 日

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