股权协议书的作用（精选8篇）
篇1：股权协议书的作用
甲方(转让方)：
身份证：
乙方(受让方)：
身份证：
鉴于餐馆“楼上楼下”系由共同成立的公司，转让方持有目标公司100%股份。餐馆楼上楼下价值35000元大写(叁万伍仟元整)甲方有意出让其所持有的餐馆“楼上楼下”其中80%的股权;乙方为独立的法人，且愿意受让甲方股权，参与餐馆“楼上楼下”现有业务。
1、甲方同意将所持有的餐馆“楼上楼下”80 %的股权转让给乙方;
2、乙方同意受让甲方所持有的餐馆“楼上楼下”80 %的股权;
3、甲乙双方已就股权转让事宜进行审议并已作出相关决议;
4、甲乙双方均充分理解在本次股权转让过程中各自的权利义务，并均同意依法进行本次股权转让。
甲乙双方根据中华人民共和国有关的法律、法规的规定，经友好协商，本着平等互利的原则，现签定本股权转让协议，以资双方共同遵守：
第一条：协议签订地
本协议签订地为：餐馆“楼上楼下”所在
第二条：转让标的及价款
2.1甲方将其持有的餐馆“楼上楼下”80%的股权转让给乙方;
2.2乙方同意接受上述股权的转让;
2.3甲乙双方确定的转让价格为人民币28000元(大写贰万捌仟元整);
2.4甲方保证对其向乙方转让的股权享有完全的独立权益，没有设置任何质押，未涉及任何争议及诉讼。
第三条：转让款的支付
本协议生效后5日内，乙方应按本协议的规定足额支付给甲方约定的转让款;
第四条：双方的权利义务
4.1本次转让过户手续完成后，乙方即具有餐馆“楼上楼下”80%的股份，享受相应的权益;
4.2乙方应按照本协议的约定按时支付股权转让价款。
4.3甲方应对乙方办理批文、变更登记等法律程序提供必要协作与配合。
4.4甲方应于本协议签订之日起，将其在餐馆“楼上楼下”的拥有的股权、客户及供应商名单、技术档案，业务资料等交付给乙方。
4.5餐馆“楼上楼下”共同购买的物品按股东股份所占的比例出资，购买的物品按每月5%的折旧率折旧。
4.6全体合伙人推选乙方郑东沐为合伙负责人，负责人根据过半数的主导意见制定执行方案，主管执行过程中的一切事务;负责人亦可提出经营方案，制定经营计划，交全体合伙人会议讨论通过。
4.7甲方承诺作为公司股东及职员期间所获得的公司任何专有资讯(包括但不限于财务状况、客户资源及业务渠道等等)承担严格的保密责任，不会以任何方式提供给任何第三方占有或使用，亦不会用于自营业务。
第五条：违约责任
5.1本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接经济损失。
5.2任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议。
第六条：协议的变更和解除
6.1本协议的变更，必须经双方共同协商，并订立书面变更协议。如协商不能达成一致，本协议继续有效。
6.2任何一方违约时，守约一方有权要求违约方继续履行本协议。
6.3双方一致同意终止本协议的履行时，须订立书面协议，经双方签字盖章后方可生效。
第七条：协议的生效及其他
本协议经双方签字盖章后生效，本合同正本一式二份，甲方持一份，乙方持一份。
甲方:
乙方：
签订日期：年 月 日
篇2：股权协议书的作用
转让方（以下简称甲方）： 注册地址/住所： 法定代表人： 电话： 邮编： 开户银行： 账号： 转让方经纪人： 电话： 转让方担保人： 电话： 开户银行： 账号：
受让方（以下简称乙方）： 注册地址/住所：
法定代表人：
电话： 邮编： 开户银行：
账号： 受让方经纪人：
电话： 受让方保荐人：
电话： 开户银行： 账号：
鉴于：
1．甲方为于【 】年【 】月【 】日依国法律设立并合法存续企业法人，注册证号：【
】；
2．本合同所涉及之标的企业（以下简称“标的企业”）是合法存续的、并由甲方合法持有
%股权的企业法人，具有独立的企业法人资格，注册证号：【
】；
3．乙方为依据国法律依法设立并合法存续的企业或机构属性），注册证号【
】； /或：
乙方为国合法公民，身份证或护照号码：【 】。
4．甲方拟转让其合法持有的标的企业的部分股权，乙方拟收购甲方转让的上述股权。
根据《中华人民共和国合同法》和《公司法》等相关法律、法规、规章的规定，甲乙双方遵循自愿、公平、诚实信用的原则，经友好协商，就甲方向乙方转让其拥有的(企业名称)的股权相关事宜达成一致，签订本股权交易合同（以下简称“本合同”）如下：
第一条 定义与释义
除非本合同中另有约定，本合同中的有关词语含义如下： 1.1 转让方，是指(企业名称)，即甲方； 1.2 受让方，是指(企业名称)，即乙方；
1.3 XX交易所，是指承担股权交易的场所及其主体产权交易所有限公司；
1.4转让价款:本合同下甲方就转让所持有的股权自乙方获得的对价。
1.5评估基准日,指甲方委托具有合法资质的会计师事务所进行评估并出具《资产评估报告书》的基准日，指【 】年【 】月【 】日。1.6保证金，指在本合同签订前，乙方按照甲方和交易所的要求，支付至交易所指定账户的、作为乙方提出受让意向的担保，并表明其资信状况及履约能力的 元人民币交易保证金；
1.7审批机关：指中华人民共和国商务部或其地方授权机关； 1.8登记机关：指中华人民共和国工商行政管理总局或其地方授权机关；
1.9产权交易费用：指转让方和/或受让方或标的企业就转让股权或谈判、准备、签署本合同和/或本合同下的任何文件、或履行、完成本合同下交易而发生的，包括取得必要或适当的任何政府部门或第三方的豁免、同意或批准而发生的费用及支出；以及产权交易机构、经纪人或中间人费用等所有现款支出和费用的总额。
1.10产权交易凭证，指交易所就股权转让事项制定并出具的用于表明股权交易完成的文件。
其他除非另有明确规定，在本合同中，应适用如下解释规则： 1.11期间的计算：如果根据本合同拟在某一期间之前、之中或之后
采取任何行动或措施，在计算该期间时，应排除计算该期间时作为基准日的日期。如果该期间最后一日为非营业日，则该期间应顺延至随后的第一个营业日终止。
1.12货币：在本协议中，凡提及RMB或人民币时均指中国法定货币，凡提及$或美元时均指美国法定货币。1.13包括：指包括但不限于。
1.14 担保人和保荐人：指在股权转让交易中起担保和居间作用的自然人或法人。
第二条 转让标的
2.1 甲方持有标的企业的%股权，拟将标的企业股权转让给乙方。% 2.2 转让标的上未作过任何形式的担保，包括但不限于在该股权上设臵质押、或任何影响股权转让或股东权利行使的限制或义务。转让标的也未被任何有权机构采取查封等强制性措施。/或：
转让标的已于【 】年【 】月【 】日，因************质押给************（公司或其他主体）并在工商行政管理部门办理登记；
/或记载于标的企业股东名册。上述转让行为已经获得质权人的书面同意或认可。
第三条 标的企业
3.1 本合同所涉及之标的企业*******************是合法存续的、并由由甲方合法持有其%股权的********（企业属性），具有独立的企业法人资格。
3.2标的企业经拥有评估资质的会计师事务所有限公司评估，出具了以【 】年【 】月【 】日为评估基准日的*************号《资产评估报告》。（见附件【 】）
3.3标的企业不存在《资产评估报告》中未予披露或遗漏的、可能影响评估结果，或对标的企业及其股权价值产生重大不利影响的任何事项。
3.4甲乙双方在标的企业《资产评估报告》评估结果的基础上达成本合同各项条款。
第四条 股权转让的前提条件
4.1甲方就本合同项下股权交易已在XX交易所完成公开挂牌和/或竞价程序。
4.2 乙方依本合同的约定受让甲方所拥有的转让标的事项，已依法和章程的规定履行了批准或授权程序。第五条 股权转让方式
5.1本合同项下股权交易已于【 】年【 】月【 】日经XX产权交易所公开挂牌，挂牌期间只产生乙方一个意向受让方，由乙方依法受让本合同项下转让标的。/或：
本合同项下股权交易已于【 】年【 】月【 】日经XX产权交易所公开挂牌，挂牌期间产生个意向受让方，并于【 】年【 】月【 】日以拍卖方式/或招投标、网络竞价、其他方式组织实施，由乙方依法作为买受人/或中标人受让本合同项下转让标的。
第六条 股权转让价款及支付 6.1转让价格
根据公开挂牌结果/或公开竞价结果，甲方将本合同项下转让标的以人民币（大写）万元【即：人民币（小写）万元】（以下简称“转让价款”）转让给乙方。乙方按照甲方和交易所的要求支付的保证金，折抵为转让价款的一部分。6.2计价货币
上述转让价款以人民币作为计价单位。以外币支付转让价款的，以乙方所支付转让价款结汇当日中国人民银行公布的人民币与外币买入价和卖出价的中间价为汇兑牌价，确定乙方应向甲方支付的外币金额。乙方逾期支付转让价款的，应付转让价款日与逾期支付日的汇率风险，由乙方承担。6.3转让价款支付方式
乙方采用一次性付款方式，将转让价款在本合同生效后五日内汇入交易所指定的结算账户； /或：
乙方采用分期付款方式，将转让价款中的%即：人民币（小写）万元，在本合同生效后五日内汇入交易指定结算账户；剩余价款人民币（小写）万元，应按同期银行贷款利率计算延期付款期间的利息且在内一并付清。对于剩余价款应以的方式提供担保。（具体见担保合同）第七条 股权转让的审批及交割
7.1本次转让依法应报审批机构审批的，甲、乙双方应履行或协助履行向审批机关申报的义务，并尽最大努力，配合处理任何审批机关提出的合理要求和质询，以获得审批机关对本合同及其项下股权交易的批准。
7.2本合同项下的股权交易获得交易所出具的产权交易凭证后三十个工作日内，甲方应召集标的企业股东会作出股东会决议、修改章程，并促使标的企业到登记机关办理标的企业的股权变更登记手续，乙方应给予必要的协助与配合。第八条 股权交易费用的承担
8.1本合同项下股权交易过程中所产生的交易费用，依照有关规定由甲、乙双方各自承担。/或：
本合同项下股权交易过程中，甲方应承担以下费用： ；乙方应承担以下费用：。第九条 未缴纳出资的责任承担
9.1甲方就其转让的股权在标的企业所认缴出资元人民币（或其他币种），已经全部缴清。或：
甲方就其转让的股权在标的企业所认缴出资元人民币（或其他币种），尚有元人民币（或其他币种）未缴足，依据出资人协议及章程规定，应于【 】年【 】月【 】日缴纳。就此，甲方已如实披露。乙方受让甲方所转让的股权的同时，即继受在章程规定的未来时日缴足上述出资的义务。
9.2本合同约定之转让价款是在乙方承担缴足出资义务的基础上确定的股权转让价款。
第十条 甲方的声明与保证
10.1甲方对本合同下的转让标的拥有合法、有效和完整的处分权； 10.2为签订本合同之目的向乙方及北交所提交的各项证明文件及资料均为真实、准确、完整的；
10.3签订本合同所需的包括但不限于授权、审批、公司内部决策等在内的一切手续均已合法有效取得，本合同成立和股权转让的前提条件均已满足；
10.4转让标的未设臵任何可能影响股权转让的担保或限制，或就转让标的上设臵的可能影响股权转让的任何担保或限制，甲方已取得有关权利人的同意或认可。
第十一条 乙方的声明与保证
11.1乙方受让本合同项下转让标的符合法律、法规的规定，并不违背中国境内的产业政策；
11.2为签订本合同之目的向甲方及交易所提交的各项证明文件及资料均为真实、完整的；
11.3签订本合同所需的包括但不限于授权、审批、公司内部决策等在内的一切批准手续均已合法有效取得，本合同成立和受让股权的前提条件均已满足。第十二条 违约责任
12.1本合同生效后，任何一方无故提出终止合同，应按照本合同转让价款的%向对方一次性支付违约金，给对方造成损失的，还应承担赔偿责任。
12.2乙方未按合同约定期限支付转让价款的，应向甲方支付逾期付款违约金。违约金按照延迟支付期间应付价款的每日万分之计算。逾期付款超过日，甲方有权解除合同，要求乙方按照本合同转让价款的%承担违约责任，并要求乙方承担甲方及标的企业因此造成的损失。
12.3甲方未按本合同约定履行相关的报批和股权变更登记义务的，乙方有权解除本合同，并要求甲方按照本合同转让价款的%向乙方支付违约金。
12.4标的企业的资产、债务等存在重大事项未披露或存在遗漏，对标的企业可能造成重大不利影响，或可能影响股权转让价格的，乙方有权解除合同，并要求甲方按照本合同转让价款的%承担违约责任。乙方不解除合同的，有权要求甲方就有关事项进行补偿。补偿金额应相当于上述未披露或遗漏的资产、债务等事项可能导致的标的企业的损失数额中转让标的所对应部分。
第十三条合同的变更和解除
13.1当事人双方协商一致，可以变更或解除本合同。13.2发生下列情况之一时，一方可以解除本合同。
（1）由于不可抗力或不可归责于双方的原因致使本合同的目的无法实现的；
（2）另一方丧失实际履约能力的；
（3）另一方严重违约致使不能实现合同目的的；
（4）另一方出现本合同第十五条所述违约情形的。
13.3变更或解除本合同均应采用书面形式，并报交易所备案。
第十四条 管辖及争议解决方式
14.1本合同及股权交易中的行为均适用中华人民共和国法律。14.2有关本合同的解释或履行，当事人之间发生争议的，应由双方协商解决；协商解决不成的，按下列第种方式解决：（任选一种）（1）提交仲裁委员会仲裁；（2）依法向人民法院起诉。
第十五条 合同的生效
15.1本合同自甲乙双方的授权代表签字或盖章之日起生效。/或： 本合同自甲乙双方授权代表签字或盖章，并依法律、行政法规规定报审批机构批准后生效。
第十六条 其他
16.1双方对本合同内容的变更或补充应采用书面形式订立，并作为本合同的附件。本合同的附件与本合同具有同等的法律效力。16.2本合同一式份，甲、乙双方各执份，甲、乙方经纪人各执壹份，交易所留存壹份用于备案，其余用于办理股权交易的审批、登记使用。
合同附件： 附件一： 附件二： 附件三：
（本页无正文）
转让方（甲方）： 受让方（乙方）：
法定代表人 法定代表人
篇3：股权协议书的作用
企业并购,是企业法人在平等自愿、等价有偿基础上,以一定的经济方式取得其他法人产权的行为,是企业进行资本运作和经营的一种主要形式。企业并购主要包括公司合并、资产收购、股权收购三种形式。本文仅对股权收购模式下引入私募股权投资的情形进行分析。
私募股权投资(Private Equity,简称PE),是指投资于非上市公司股权,或者上市公司非公开交易股权的一种投资方式。私募股权投资机构通过资金池对非上市企业进行权益性投资,在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制,即通过上市、并购或股东回购等方式,出售持股获利。
广义的P E为涵盖企业首次公开发行前各阶段的权益投资,即对处于种子期、初创期、发展期、扩展期、成熟期和Pre-IPO各个时期企业所进行的投资。狭义的P E主要指对已经形成一定规模的,并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分,本文中私募股权投资主要是指这一类投资。
二、引入私募股权投资的作用
企业并购需要资金,除了动用自有资金,还需要进行外部融资。相较于传统的融资渠道,私募股权投资除了能提供大量的低成本资金,起到优化财务结构的作用,还能给企业带来先进的管理理念,改善企业治理结构,优秀的私募股权投资机构更能提升企业的知名度,为企业后续融资打下良好基础。而私募股权投资最理想的退出方式——上市,也是企业做强做大的有效途径。经过研究分析,私募股权投资在企业并购中的作用主要有以下几个方面。
(一)提供资金支持,分散投资风险
资金是企业的血液,企业为筹集资金可运用各种融资工具进行股权和债务融资。相比银行贷款、上市公司定向增发等方式,引入私募股权投资是成本较低、审批较简单的融资方式。大量资金的引入为企业并购提供了强大的支持,有效分散了风险。而国际私募股权投资对境外并购项目的作用尤为明显。境外并购项目资金量普遍较大,国际私募股权投资的加入除了提供关键的资金支持,更能以其专业投资技能与掌握的深层信息,为项目提供丰富的境外并购经验,降低决策风险,同时还能充当并购各方的“中间人”,减少并购后的整合难度,降低整合风险。如2008年曼达林基金协助中联重科成功收购CIFA,就充分显示了私募股权投资在政治公关和降低风险方面的重要作用。
(二)优化治理结构,实现股权多元化
独资企业,一股独大,既有决策高效的好处,也有缺乏外部监督、管理不规范的弊端。近几年,国家在企业改革,大力发展混合所有制方面的政策导向,明确了股权多元化的重要意义。引入私募股权投资既能保持控制权,又能引入优秀的管理理念,改善独资企业在治理结构和管理方式方面存在片面和随意性的弊端,规范公司治理,为企业运营和融资打下良好基础。
(三)发挥专业优势,推动上市融资
私募股权投资机构拥有专业的管理团队,拥有丰富的中介机构资源,在资本运作方面具有无可比拟的优势。本着超额回报退出的私募股权投资机构在进入企业之初就对企业架构、业务进行了深入的研究分析,并对未来上市路径进行了设计构想;在企业发展过程中,私募股权投资机构作为股东在企业经营中发挥专业优势,以上市标准对企业进行规范和培育;在上市准备阶段,私募股权投资机构更能发挥自身特长,在资料申报、审批阶段进行专业把关和协助,促进企业上市进程。如蒙牛引入摩根斯坦利、鼎晖投资、英联投资,不仅融得了大额资金,更得到了投资机构在财务结构重组、科学管理、品牌效应方面提供的巨大支持,为上市做足了准备工作。
三、引入私募股权投资的风险分析
虽然引入私募股权投资参与企业并购有诸多好处,但并不是没有任何风险,资本市场不乏引入私募股权投资失败的案例,最终不仅不能有效使用外部资金,反而引起了各种法律纠纷,最终以赔偿或破产清算收场。因此,风险控制是企业并购实施安全引入私募股权投资的必要保障,企业对此应有清醒的认识并严格防范,需要重点考虑以下方面。
一是选择合适的私募股权投资机构。企业要根据并购项目的实际情况,选择拥有优秀管理团队、投资期限合理的投资伙伴,在此前提下,资金实力就不能作为唯一的选择标准,必须综合考虑各方面需要。
二是保持合理的股权结构,适度控股。在引入私募股权投资谈判之初,出于对控股权的需要,设计合理的股权结构,既要考虑资金需求额度,又要能对企业有效控制。
三是选用有利的合作方式。私募股权投资机构投资方式分为控股、不控股但参与管理、不控股不参与管理等,在此主要分析不控股的情形,对于仅投入资金不参与管理的私募股权投资,往往会有固定回报和股东回购的要求,该方式对企业造成了较大的财务负担,投资机构对企业经营业绩不承担风险,一旦企业经营不良,投资机构先行撤资,不能共同承担风险。只有真正参与企业管理的投资机构才能与企业共同成长,与股东一起追求利益最大化。
四是设计双赢的退出机制。私募股权投资机构经常被视为“逐利者”,最终目的在于获得高额的投资回报,因此上市退出作为首选,其次是新三板退出,最后是股东回购。目前上市退出包括IPO、上市公司并购重组,是回报率最高的退出方式,这也是企业期望的退出方式。但上市退出受制于证监会审批和资本市场变化,而新三板目前也面临排队时间长、流动性差等风险,股东回购可能成为最终的选择,因此需要在相关协议上就股东回购进行约定,回购的前提是符合国家政策、法律法规,且需要履行必要的法律程序,回购价格依据市场价格并经资产评估后确定等。
以上内容为笔者在实际工作中对企业并购引入私募股权投资的一点研究分析,随着新一轮国企混改的启动,并购市场日益火爆,上市公司资本活跃,私募股权投资作为一种融资工具,已成为企业融资的一个有效途径,在国内外各领域发挥着越来越重要的作用,企业并购如果能与之进行有机的结合,互相促进,有效控制风险,必将给各方带来丰厚的回报。
摘要：并购是企业进行资本运作和经营的一种主要形式。随着私募股权投资的兴起并逐渐发展成为国内外资本市场上重要的投资方式之一,私募股权投资机构越来越多地参与到企业并购中来,有效提高了资本市场资源配置和抗风险能力。本文主要对企业并购中引入私募股权投资的作用和风险控制方面进行阐述,分析了私募股权投资所发挥的提供低成本的资金、分散投资风险、带来专业的管理经验和优秀的管理团队等作用,提出企业并购如果能与私募股权投资进行有机的结合,互相促进,有效控制风险,必将给各方带来丰厚的回报。
关键词：私募股权投资,企业并购,风险防范
参考文献
[1]卢明明.一本书读懂私募股权投资[M].北京:人民邮电出版社,2016-4.
[2]德邦证券股份有限公司.中国私募股权投资年度报告2016:私募新模式·德邦新观点·市场新趋势[M].南京:江苏人民出版社,2016-7.
[3]黄卫东.中国私募股权基金:问题与发展[M].北京:中国发展出版社,2015-11.
篇4：瑕疵股权转让协议的效力探析
关键词 瑕疵股权 转让协议 效力
对于何为瑕疵股权，法律上并没有明确的定义。按照我国《公司法》的有关规定，有限责任公司在设立时，出资人实际认缴出资，成为公司股东并享有股权。如果股东没有实际履行或者没有完全履行其出资义务，或在公司设立后抽逃资金等，其行为即构成瑕疵出资，形成狭义上的瑕疵股权。如何认定瑕疵股权转让协议的效力关于瑕疵股权转让协议是否能够生效的问题，主要存在“绝对无效说”、“区分说”、“绝对有效说”、“可撤销说”四种观点。
一、绝对无效说
持此观点者认为，瑕疵股权的转让协议不具备法律效力。其理由在于：在有限责任公司成立时，出资人若要取得股东资格，实际履行其出资义务是必要条件，出资人只有在实际缴纳出资款后才有资格成为公司股东。若出资人未实际出资、或未完全出资、或在公司成立后抽逃资金，则意味着其并未履行其出资义务，不能取得股东资格，其自然不能享有股权。该学说是从根本上否定股东资格来否定瑕疵股权转让协议的效力，认定瑕疵股权转让的协议为无效协议。
二、区分说
有限责任公司的出资人认缴出资份额的方式可分为认缴资本制和实缴资本制，认缴资本制允许出资人在公司设立时实际缴纳部分出资，只要在约定时间内缴足其认缴的全部出资金额，即可成为公司股东；而实缴资本制则要求出资人在公司设立时即实际缴齐其认缴的全部出资金额，否则公司不能成立。持此观点者认为，是否承认瑕疵股权转让协议有效应当视情况而定，若该公司属于实行认缴资本制的公司（如依照我国外资企业法、中外合资经营企业法设立的有限责任公司），未出资的认股人不具备股东资格，不享有股权，其股权转让行为当然无效；而没有在约定时间内缴足其出资的认股人，则只需承担出资不足的责任，但仍然具备股东资格，其股权转让的行为应认定为有效。若该公司是实行实缴资本制的公司（如依照我国《公司法》设立的公司），未出资或未完全出资的认股人均不具备公司的股东资格，不能够享有股权，其股权转让行为则应认定为无效。
三、有效说
此观点与以上两种观点相比较来说，其具有一定的理论支持，从各国的立法例来看，很多国家均或直接或间接地承认瑕疵出资人具备股东资格，允许其所持有股权的转让。我国《最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定 （一）（征求意见稿）》（以下简称《征求意见稿》）第 28 条第 3 款的规定：“有限责任公司股东未足额出资即转让股权，受让人以转让标的瑕疵或者受欺诈而主张撤销合同的，人民法院不予支持。”也支持了此观点。
持此观点者认为，未出资的股东虽未实际履行其出资义务，但仍被登记为公司股东，而一旦被登记为公司股东，即具有公示公信的效力，该股东享有股权，因此，其转让股权的行为应认定为有效行为，转让协议具有法律效力。从这个角度看，此学说具有一定的合理性。但从受让人权益的角度来讲，在受让人不知情的情况下，瑕疵股权转让必然会对受让人的正当权益造成侵害。
四、可撤销说
此观点主要是从受让人的主观心态上着手，区别认定瑕疵股权转让协议的效力。持此观点者认为，瑕疵股权转让协议效力认定的关键点在于其是否对受让人构成欺诈。如果受让方不知道或不应该知道其受让的股权为瑕疵股权，出让方也未作出释明，则该股权转让行为为欺诈行为，受让方可以主张该协议无效或撤销该协议；如果出让方在签订协议前已经向受让方释明其出让的股权为瑕疵股权，或受让方应该知道该股权存在瑕疵仍表示愿意接受的，则该股权转让双方均属于自愿行为，应认定该股权转让协议有效。
笔者更倾向于“可撤销说”。首先，在探讨瑕疵股权转让协议效力问题时，亟需确认的一个关键问题在于出让人是否具有股东资格。有限责任公司属于商事主体，笔者认为，其股东资格的取得应当在《公司法》规定的范围内遵循商事主体的公示法定原则，即股东资格应由公司成立时在工商行政部门登记的股东名册确定，瑕疵出资不能成为否定股东资格的标准。因此，瑕疵股权是具有可转让性的。其次，在探讨瑕疵股权转让协议效力问题时，还需注意转让行为所应当遵循的交易规则问题。笔者认为，在处理股权转让问题时，不应僵化地恪守商事交易规则，主要有以下两个原因：第一，商法虽然是民法的特别法，具有优先适用的效力，但我国公司法并没有明确规定瑕疵股权转让协议的效力认定，因此研究瑕疵股权转让协议是否具有法律效力，还要遵循《民法通则》、《合同法》等法律中的相关规定。第二，股权转让行为从本质上讲，应属于民事行为的一种，因为其并不具备“经营性行为”的特点，由其而产生的协议效力认定，笔者认为适用民法通则或合同法更为恰当。
笔者认为，瑕疵股权具有可转让性，在判定瑕疵股权转让协议是否有效时，应当从股权受让人的主观心理角度进行认定，如果受让方不知道或不应该知道其受让的股权为瑕疵股权，出让方也未作出释明，则该股权转让行为属欺诈行为，此时还应区分该欺诈行为是否对国家利益构成侵害，如果构成侵害，则应认定该协议自始无效；如果不构成侵害，则应认定为可撤销协议，受让人可以主张撤销该转让协议。如果出让方在签订协议前已经向受让方释明其出让的股权为瑕疵股权，或受让方应该知道该股权存在瑕疵仍表示愿意接受的，则该股权转让双方均属于自愿行为，应认定该股权转让协议有效。
参考文献：
[1]赵旭东主编.公司法学[M].高等教育出版社，2003.
篇5：股权协议书的作用
以政府主导专门成立的黑龙江省股权登记托管中心有限责任公司，通过集中托管企业股权并对其规范管理，提供一个规范、公开的平台，构建企业股权质押贷款便捷通道，通过简化企业股权质押贷款手续、业务流程、锁定质押股权转让等，提升企业动产公信力，降低银行信贷风险，把企业静态的股权变成了动态的可用资金，并为企业引入风险投资、股权投资及上市融资等奠定了良好的制度基础。一、四方获益
通过股权托管中心办理股权质押融资，相关各方都可以获益。首先出质人可以通过股权登记托管平台对股权质押融资比例等敏感问题发表意见；二是质权人可以通过股权登记托管平台发布的相关信息，了解出质人出质股权的真实性；三是股权托管中心能够体现第三方的特殊功能，协调质押融资各方当事人之间的各种关系；四是实现股权流转，为质押融资股权变现提供通道。
股权托管中心是连接股权质押活动当事人的桥梁，发挥股权托管在股权质押中的作用，有利于实现信息对称，提高股权质押的成功率，降低贷款风险，是一个多赢的市场制度创新。
二、弥补工商部门不足
按照工商行政管理部门的职责划定，其对股权质押进行设立登记，但没有责任对出质股权进行合法性、真实性审查。而事实上，工商行政管理部门只对企业发起人股东进行注册登记，许多企业的发起人股东虽然不多，但由于发展需要面向社会融资，所以非发起人股东数量不断增加，工商部门不可能对大量非发起人股东的进行登记。
作为专司股权登记的省级机构，股权托管中心依法对全体股东的股权进行登记，依法保管股东名册，具有较为完整的制度体系和股权信息披露、股权市场定价等功能，恰恰弥补了工商行政管理部门的不足，可以全面提供出质人股权的情况，为质权人的决策提供可信依据，在股权质押活动中有所作为。
在股权质押融资中，工商行政管理部门依法进行的股权质押设立登记，属于质押的合规性登记，而股权托管中心进行的从股权托管登记、保管股东股权到股权质押登记，属于质押股权真实性和完整性的登记，二者可以形成相辅相成、相互补充、前后衔接的规范服务程序。
三、股权登记托管的积极作用
一是维护质押股权安全，杜绝重复质押和虚假质押。股权托管中心不但登记托管企业的主要发起人股东，而且登记全体非发起人股东，并通过计算机系统及时办理全部股权的变更情况。股权托管中心通过系统的程序功能确保股权质押活动的合法性，可以为股权质押当事人提供质押股权登记凭证。因此，与股权登记并存放在出质人自己手中相比要安全的多，也比股权单纯在工商部门设立质押要全面的多。
二是有利于合理确定融资金额。在股权托管中心的股权都要向全社会公示，贷款人就可借助登记托管平台的信息披露等功能，进行出质股权的市场评估，解决股权价值评估难的问题，合理确定融资金额，加快贷款发放的速度，提高工作效率。更为重要的是，股权托管中心在质押活动中可以充分发挥市场中介的社会公信力，可以为优质股权迅速配置相对应的融资额度，有效解决资金需求双方信息的不对称，提高市场融资效率。
三是有利于提高质押融资的成功率。股权托管中心作为具有社会公信力第三方，将发挥前期调查、清晰股权、依法保管股东名册、信息披露、股权保全等方面的功能，维护出质人和质权人的合法权益，保障市场公开公平公正。由于股权托管中心具有的政府背景和市场化服务功能，而且已经成为登记托管企业的“娘家”，实际上也已经成为质押双方当事人谈判和交流的场所。
四是有利于出质股权变现。股权托管中心附属于黑龙江省联合产权交易所，该所是省政府依法设立的物权、股权、债权、知识产权等交易场所。金融机构或其他质押权人一旦发现借款人逾期不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，就可以直接通过黑龙江省联合产权交易所依法处分该股权。黑龙江省具有与京、津、沪等全国近30家省级产权交易机构项目联网发布、信息共享、交易合作的优势，能协助金融机构变现股权，实现收益最大化，最大限度地保障质权人权益。
篇6：股权的结构调整协议书
乙方：
为优化公司股权结构，完善公司治理结构，经甲乙双方经过充分协商，就股权结构调整相关事宜达成如下协议：
一、甲方共同投资80万元成立__县兴万家养殖有限公司，现根据需要吸收乙方参股经营，经甲乙双方同意对公司股权结构进行调整。
二、公司股权调整后甲乙各方持股份额分别为：郭__25万元、吴__5万元、范__0万元、范_0万元、文__5万元、郑__5万元、陈__5万元、闫__5万元、陈__5万元、张__5万元。
三、公司在收到乙方缴纳的投资款项后，按照第二条所列金额向甲乙各方出具收款收据，作为享有权利和承担义务的凭证。
四、甲乙各方之间因股权转让所支付的价款，由转让方和受让方自行结算。
五、甲乙各方以出资额为限对公司债务承担责任，公司经营利润及投资收益，按照甲乙各方投资比例进行分配。
六、公司逐月通报公司经营、投资的重大事项和收益情况，接受甲乙各方监督。
七、股东名称变更登记按照公司登记条例等法律法规执行。
在股东名称依法变更之前，甲方行使名义股东权，重大问题决策应当按照代表投资金额一半以上股东的.意见作出。
八、在股东名称依法变更之前，利润分配以甲方名义从公司领取，按照甲乙各方所占比例进行分配。
九、本协议自甲乙各方当事人签章之日起生效。
十、本协议一式十一份，甲乙双方各持一份，__县兴万家养殖公司留存一份。
甲方
乙方
篇7：公司内部股权转让的协议书
1、本协议适用中华人民共和国的法律。
2、凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议双方应当通过友好协商解决;
如协商不成，则通过诉讼解决。
篇8：股权协议书的作用
一、对赌协议的定义和内涵
近年来,由于内部融资有限、外部金融机构融资不易等原因,越来越多的企业借助私募股权投资获取资金,尤其是在摩根士丹利对蒙牛集团的对赌给蒙牛带来巨大利益的背景下,更是让对赌二字频繁出现在公众的视野当中。所谓对赌协议(Valuation Adjustment Mechanism,VAM),实际上是一种价值调整机制,是指投资方与融资方达成的一种协议,投资方基于对融资方企业未来业绩或者非财务指标的评估,如果未来融资方未能达标,融资方需补偿投资方初始投资成本中融资方价值被高估的损失,如果未来融资方能达标,则投资方需补偿给融资方价值被低估的差额。
因此,对赌协议的实质就是基于对融资方价值的一种评估和调整,而之所以产生对赌,一方面是由于投融资双方在信息上的不对称,以及来自管理者的道德风险。投资方即便在对融资方进行尽职调查等多方面了解后,仍然不能完全了解融资方的经营情况,而导致投资方的投资存在一定风险,这种情况下,就需要一份类似对赌协议的条款保障投资方的利益。另一方面,对于融资方来说,对赌协议中的业绩目标能对企业家产生激励作用,企业绩效的提高对双方有益,融资方能解决资金短缺问题、实现快速扩张而不至于出让企业的控股权。一旦达到对赌承诺,筹集资金的成本是相对较低的。在西方国家的私募股权投资中,对赌协议被广泛运用,国外企业签订的PE对赌协议内容通常比较全面,包括财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向等方面的内容。而在我国,由于发展不够成熟,融资方急于筹资,加之很多PE投资机构尤其是国外大型投资机构看中的是投资的短期利益,为了提高资金的使用效率,往往希望在最短时间内以最快的速度投入撤出并获得高收益。这就导致在我国对赌协议往往只涉及财务绩效和股权问题。
对赌协议通常有以下几种类型:(1)股权调整型。当融资方未实现承诺时,投资方将获得融资方无偿或低价转让的部分股权。或是当融资企业完成承诺目标后,投资方以低廉价格转让部分股权给融资方。如摩根士丹利对永乐电器的对赌协议中,双方约定如果永乐电器2007年的利润低于6.75亿元,则永乐电器管理层要向投资机构转股;如果业绩增长达到7.5亿元,摩根士丹利要拿出自己的相应股份奖励给永乐集团的管理层。(2)货币补偿型。当融资企业未能实现承诺目标时,融资方给投资方以现金补偿,而在股权上没有变动。正如思恩客广告有限公司在2011年被蓝色光标收购时,对赌条款之一为:若思恩客2011年度的税后净利润介于1 800万元与2 200万元之间,则收购方有权要求原股东予以补偿,补偿金额为人民币1 500万元。(3)控股转移型。当融资企业未能实现承诺目标时,融资方将同意投资方以低廉价格增资一部分股权,最终使投资方获得企业控股权。例如2007年太子奶集团联合英联、摩根士丹利和高盛,三家投行共同出资占股30%,并与李途纯签署对赌协议。条款要求若李途纯没有完成业绩对赌,则三大投行将注资取得李途纯的股权并最终获得控制权。(4)股权回购型。当融资企业未能实现承诺目标时,融资方将以投资方初始投资款加上指定利率形成的利息回购投资方的股权。蓝色光标在2011年7月对北京美广互动有限公司的收购中,约定的对赌协议就有:如果2011年美广互动审计后税后利润低于人民币400万元,公司应将所持美广互动51%的股权通过转股方式出售给原股东,股权回购的价格除了公司的初始投资款外,按照8%的年息向公司支付利息。(5)股权优先型。当融资企业未能实现承诺目标时,投资方将获得股息分配优先权、剩余财产分配优先权、超比例表决权等。2008年,鼎晖投资俏江南并获得其股权,签订的对赌协议中包括清算优先权条款。最终鼎晖和张兰出售股份清算俏江南时,鼎晖对剩余财产拥有优先分配权。目前在我国,对赌协议中被运用最多的是货币补偿以及股权回购两种类型。本文主要针对这两种情况的会计处理进行探讨。
二、对赌协议的性质及对会计处理的指导意义
(一)对赌协议的性质。
首先,应明确对赌协议对于融资方来说是一项权益还是一项负债。金融负债和权益工具的区别包括:如果企业不能无条件地避免以交付现金或其他金融资产来履行一项合同义务,则该合同义务符合金融负债的定义。由于对融资方来说,一旦经营业绩不达标,就面临着现金补偿或者股权回购,这是一种潜在不利的条件需要交付,因此对赌协议应当被理解为是一项负债而不是权益工具。
其次,对赌协议并不仅仅是单纯的负债,对赌协议是投融资双方基于未来某个事件的不确定性所分别拥有的对应的权利和义务,其符合期权的主要特征,因此可以理解为,对赌协议是衍生工具的一种形式。衍生工具的特点包括:在未来的某一时间结算,不需要或需要很少的初始投资成本,最重要的是,它的价值随商品价格、汇率、信用指数、特定利率等变量的变动而变动。在对赌协议中,往往将融资方一年或连续几年的净利润是否达标当作对赌的标的,本文认为,净利润可以被看作是一种金融变量,而投资方在对赌协议中的高收益随着净利润的变动而变动,其可被视为是一种衍生工具。同时根据嵌入衍生工具的定义:是指嵌入到主合同中,使得部分或全部混合工具的现金流随商品价格、汇率、信用指数、特定利率等变量的变动而变动的衍生工具。结合对赌条款的主合同,综上来看,对赌协议的期权性质可以看作是对主合同的一种嵌入衍生工具形式。
因此,对于融资方来说,嵌入衍生工具是一项用金融负债表示的期权,而主合同则是融资方在接受投资时股本的增加,是一项权益性质的表现。从这方面来看对赌协议对于融资方来说类似于可转换债券,既有负债成分,又有权益成分。对于投资方来说,投资方在确认投资并签订对赌协议时相应形成了主合同和嵌入衍生工具即期权,投资方的期权即为一项金融资产,以公允价值计量可计入交易性金融资产,而主合同可看作是一项股权投资。
(二)相关的会计确认和会计计量。
基于对赌协议的性质,在进行具体会计处理时,应将嵌入衍生工具和主合同拆开分别进行单独核算。嵌入衍生工具从混合工具中拆分出来作单独衍生工具的处理需要满足的条件除了与嵌入衍生工具条件相同、单独存在的工具符合衍生工具定义外,还需要满足与主合同在经济特征和风险方面不存在紧密联系。本文认为,嵌入衍生工具对融资方来说是一项负债,而主合同代表了融资方所占有的剩余权益,只有嵌入衍生工具与主合同同属权益性质,否则对赌协议中的嵌入衍生工具就与主合同不存在紧密联系,而主要受金融变量的影响。
我国企业会计准则关于金融工具的定义与《国际会计准则第39号——金融工具:确认和计量》(IAS 39)一致,与《美国财务会计准则第133号——衍生工具和套期活动的会计处理》(SFAS 133)中关于金融工具的定义说法略有不同。SFAS 133在对衍生工具和套期工具的会计处理解释中,用数量特征具体说明了嵌入衍生工具与主合同不存在紧密关系应满足“嵌入衍生工具具有至少是投资人主合同两倍的初始回报率,并且能够获得与主合同具有相同条款并涉及具有相似资信的债务人的合同至少两倍以上的市场回报率”。美国是较早研究金融工具的国家之一,相关的规定更加细致具体,但二者整体上差异不大,我国企业会计准则关于金融工具的确认计量与国际准则趋同。不过,值得注意的是,宣和(2014)关于“新”IFRS 9的解释中说到,IASB于2014年7月24日发布了完整版的《国际财务报告准则第9号——金融工具》(IFRS 9),其是在IFRS 9(2009)和IFRS 9(2010)基础上修改完成的,自2018年1月1日起生效。其中关于混合工具的说明分为两类:若主合同的金融资产属于IAS 39范围内,则无须按IAS 39要求将嵌入衍生工具从主合同中拆分出来,而是将混合工具作为一个整体。若主合同的金融资产不属于IAS 39范围,仍然按IAS39有关要求进行拆分处理。由此可以看出国际会计准则在金融工具方面做出了新的补充和修改。
总的来说,目前我国对赌协议的初始投资成本即标的价格可以看作是投资方基于对融资方未来业绩的评估,根据预期收益折现计算而成,而从投资方角度来说,这部分初始投资由两部分组成,一部分是投资方购买股权的价款,一部分是投资方向融资方买入期权的价款。但是期权价格受多方面因素的影响,包括期权到期时间、价格的波动性、市场短期利率等。缪洁(2014)根据Black—Scholes公式进行了简单的期权定价分析,将标的价看作是协议到期时的利润总额,从而得到期权的现值、无风险利率的确定和正态分布概率的确定,而最难确认的是年化标准差,需要根据融资企业过去年度的利润总额相关业绩的波动水平,进行合理的估算。由此可以看出因对赌协议具有期权的性质,其在实际会计处理中的难度大大增加。
三、对赌协议有效性的相关法律依据探讨
在我国,私募股权投资下对对赌协议的有效性一直没有明确的法律规定。本文认为国内首例关于对赌协议的裁决——海富投资案,或许代表着一定的司法解释。2007年,海富投资以现金2 000万元对世恒公司进行增资,《增资协议书》规定:如果世恒公司2008年实际净利润少于3 000万元,就要对海富公司进行补偿。2009年末,因世恒公司最终未实现业绩承诺,海富投资向法院提起诉讼,请求判决世恒公司、世恒公司的唯一股东香港迪亚公司、迪亚公司的实际控制人陆波向其支付补偿款1 998.2095万元。
此案历时几年经历三审才有了最终结果。一审认为海富投资的对赌协议无效,海富投资无权向世恒公司以及香港迪亚公司进行索赔,认为这种投资并没有根据相关公司法规定按照投资方所占股份享受相应净利润的分配额,损害了融资方即世恒公司相关债权人和中小股东的利益。二审认为这种行为名为投资实为借贷,法院判定借贷行为成立,要求世恒公司归还海富投资除注册资本114.7717万元剩余的1 885.2283万元及利息。最终,因世恒公司、香港迪亚公司不服二审判决申诉到了最高人民法院。最高人民法院判定,由于补偿退回款影响到了公司债权人和股东的利益,海富投资与世恒公司之间的债权关系不予承认。而海富公司与香港迪亚公司之间的协议,法院认为并不损害当事公司的利益,是当事公司真实意思的表达,应当承认有效,香港迪亚公司应赔偿海富投资剩余的本金及利息。
此案中,投资者与目标公司之间的对赌因损害了目标公司债权人及股东的利益而被认定无效,会计处理上应当作为一般的股权投资处理。而投资方与融资方股东之间的对赌是合法有效的,会计处理上应将期权拆分出来确认为交易性金融负债。
四、针对具体对赌协议的会计处理探讨
(一)对赌协议会计处理不同观点的对比分析。如右表所示。
陈移伯(2013)在投资方会计处理中将初始投资时混合工具中的期权拆分为交易性金融资产,主合同作为融资方的一项长期负债,投资方获得现金补偿时确认营业外收入,股权回购收到利息时计入投资收益。本文认为投资方往往希望快速高效地获得融资方的高额收益,因此现金补偿的性质应属于当期损益而非权益,应计入营业外收入。相比将投资方的投资计入长期应收款,本文认为将其计入股权投资更为合适。计入长期应收款是将投资机构与融资方看作是债权与债务的关系,脱离了股权投资的性质,现有法律也并不承认公司与公司间的借贷行为。
段爱群(2013)认为当发生货币性补偿时,应该冲减投资方的长期股权投资成本,不应将其计入收入确认。同时认为当发生股权回购时,可以把交易活动看作类似可转换债券,借方确认应收利息,贷方确认投资收益。本文认为将现金补偿冲减投资成本也是一个思路,在处置长期股权投资时,收款金额与长期股权投资的账面价值差额记作投资收益纳税,并没有减少纳税收入,只是纳税时点延迟至长期股权投资处置时。当投资方仅仅以准时上市为对赌目标时,将投资看作是一项权益性投资计入可供出售金融资产是较为合理的,但是同时也就不属于股权投资的属性,每年以公允价值变动计量可供出售的账面价值,而不能根据融资方每年实现的净利润占比确认投资收益。
缪洁(2014)在投资方会计处理中将期权作为交易性金融资产,主合同作为一项股权投资。但获得现金补偿时期权并没有消失,而是通过现金补偿方式使公允价值发生变化,因此交易性金融资产并不应冲减。而将现金补偿计入资本公积,只有在上市公司并购重组中的对赌协议里,当投资方成为融资方公司控股股东时,才较为合适。
朱元甲(2015)没有将复合金融工具中的嵌入衍生工具和主合同分拆进行处理,而是指定投资全部为交易性金融资产,将期权的初始价值看作是零。并在收到现金补偿和股权回购时都确认为投资收益。这种方法不需要单独计算期权的价值,较为简便,但前文论及对赌协议的性质时认为对赌协议符合分拆应满足的条件,主合同的性质为股权投资,全部计入交易性金融资产较为不妥。
(二)关于融资方的会计处理。
大部分学者认为在融资方发生股权回购和现金补偿时应分别确认财务费用和营业外支出,对于融资方初始投资时的确认存在不同观点。陈移伯(2013)在融资方会计处理中,认为融资方接受初始投资时确认股本的同时冲减资本公积,并确认相应的交易性金融负债和长期应付款。段爱群(2013)将股权回购看作类似可转债,则融资方进行会计处理时将可转债中的负债成分确认为可转换债券,将权益成分确认为资本公积处理。本文认为当融资方接受初始投资时,如果将此项交易看作是股权投资,则无须冲减资本公积来抵消股本增加的账面价值,而作正常的接受增资入股的会计处理。
(三)综合总结前人观点,提出三点不同或补充。
一是基于一定的司法解释,将投资机构与目标公司之间的账务处理进行了简化,不考虑两者间的债权债务关系,认为对赌条款对目标公司没有法律效应而将投资方的投资作为一般的股权投资处理,融资方做增资入股的正常处理。二是基于法律上承认投资机构与目标公司股东之间的对赌,应将主合同看作是股权投资,当投资机构从目标公司股东买入目标公司股权时,目标公司股东作处置长期股权投资的会计处理,并在确认现金补偿时反映期权这项交易性金融资产的公允价值变动。 三是在目标公司股东股权回购时根据长期股权投资同一控制下的企业合并规定,目标公司股东买入股权的账面价值为投资方长期股权投资占目标公司所有者权益账面价值的份额以及损益调整,目标公司股东买入股权的账面价值与购入价即投资方初始投资成本之间的差额用资本公积进行调整。
五、对赌协议面临的问题
(一)会计处理方面。
由于对赌协议具有期权的性质,相关的会计处理难以离开期权的测算,而期权的测算又复杂繁琐,受多方面因素影响,一定程度上增加了会计处理的难度。赵国庆(2013)针对上市公司并购重组中的对赌协议提出:会计处理可以不考虑期权,而从“出资不实”这个角度将被收购方补偿给上市公司的现金作为出资不实的补充出资行为,被收购方在银行存款减少的同时借记“以前年度损益调整”科目。
但是本文认为私募股权投资下的对赌协议与上市公司并购重组的对赌协议不尽相同。《上市公司重大资产重组管理办法》第35条中提到被收购方实际的盈利情况与被收购时预测的盈利情况有差异的情况下,双方应当针对这种差异签订可行的补偿协议。这说明上市公司并购中的对赌协议得到了国家的明文规定和法律认可,主要是为了维护上市公司的股东利益尤其是中小股东利益,保持股权结构的清晰。而私募股权投资中的对赌协议现在还没有出台相关的法律政策,私募股权下的对赌协议更多的是一种市场行为,是投资方与融资方之间进行的一种博弈,融资方急需资金,投资方看重利益,签订对赌协议更多是投资方为了保证自己的利益,而上市公司资产重组中的对赌协议,是一种监管和帮助,是上市公司为了保证股东利益、维护公司稳定的一种应对措施。
(二)IPO监管方面。
根据我国《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条规定:发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。PE投资机构在对赌协议中规定的一旦无法上市则需股权回购的条件就显得尤为苛刻了,股权回购会导致股权不清晰、股权结构不稳定、新旧股东之间的权利变动,是证监会所不同意的,这种情况对拟上市的融资企业来说是不利的,而如果在上市前取消对赌协议,则投资方缺少相应利益保护。
六、思考与建议
(一)从融资方的角度来看。
融资方在任何时候都不能因急于取得资金而盲目地接受对赌协议的条件。融资方从外部环境来讲应充分考虑到企业所处的阶段、企业在市场上的竞争者。永乐电器最终惨遭并购的事例反映出它对外部环境判断的失误。同样是接受PE投资,永乐电器并不像蒙牛集团处于行业的成长期,它所属的电器行业彼时已经处于比较成熟的阶段,竞争者有国美、苏宁这样的行业巨头,很难完成对赌协议中规定的净利润6.75亿元的业绩条件。从内部环境来讲,企业的管理层能力必不可少,投资方的对赌协议要求往往是不易达到的,企业的管理层如果只是为了资金需求而没有能力去达到对赌条件,获得的资金只是短暂的补救,从长远来看更加不利于企业发展。
(二)从PE投资机构的角度来看。
首先,投资机构在对我国企业进行投资时不应只关注财务绩效指标和股权回购,还应综合考虑非财务绩效、管理层去向、企业行为等多个方面;不应仅仅为了追求短期内资金最大程度的获利而不顾被投资企业的发展,例如对赌协议可以涉及对方企业管理层必须在企业继续留任至少5年等类似条件,以反映投资方的投资行为是希望双方都能长久地获得收益,事实上被投资企业经营状况持续良好,PE机构作为股东也能获得长久的利益。
其次,投资者一方面希望被投资方上市从而使其占有的股份大大升值,另一方面为了满足上市条件又不得不因为对赌条款的股权回购问题而在上市前终止合约,有损投资方利益。投资方应适当做出调节以达到双方的共赢,例如不以股权回购为条件,当融资方无法达到上市目标时,可以让其管理层和股东进行现金补偿,不涉及股权转让问题也就满足了相关法规关于发行人股权清晰的规定。
最后,投资方在签订对赌协议时,可以适当对内容进行一些改变,例如在对赌协议中规定在融资方未达到净利润指标或上市承诺前,投资方的出资可当作是融资方的一项长期应付款作为负债,当融资方达到承诺后,投资方的资金转为相应的股权投资并享受相应的权利。若融资方未达到目标,则投资方资金撤出并收回投出资金和利息回报。这样类似的变动可以减轻融资方的融资压力,使融资方不至为了完成业绩指标而过于激进冒险,对投资机构来说,也能在保证投出资金的收回和利息收入的基础上获得高回报。
摘要：风险投资企业对融资方进行投资时,出于对双方利益的保护往往会签订带有一系列承诺的对赌条款。文章通过对比美国及国际会计准则,得出我国对赌协议具有衍生金融工具的性质,并明确相关的会计确认、计量。将我国相关对赌协议案做出的法律判决看作司法解释,在汇总前人有关对赌协议的会计处理观点后,分别对PE投资机构和融资方关于对赌协议的会计处理进行了探讨或补充。最后提出私募股权投资中这一约束条款目前在我国面临的问题,并探讨可执行的解决方法和措施。
关键词：私募股权投资,对赌协议,会计处理,建议
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