刑法总论案例

刑法总论案例（精选6篇）

篇1：刑法总论案例

刑法总论案例

1、犯意表示与犯罪预备

案情：被告人蔡某对邱某久有成见。一日下午，被告人蔡某因轻信刚离婚的前妻殷某的胡言乱语而对邱某极为恼怒，下午上班时，即将家中一把菜刀携到办公室，向林某表示了对邱某的不满情绪，激动地说要杀死邱某。林某再三劝阻无效，蔡某即持刀站在邱某的宿舍楼附近，将刀接连数次砍到树上发泄。下午下班，林某发现邱某朝宿舍走去，而蔡某仍在那里，便将邱某拦阻在办公楼内。蔡某见后，亦携菜刀走过来，途中恰遇杨某等人，被其劝走。次日上午，蔡某又携装有旧劈柴刀和铁锤的皮包坐在单位操场边，适逢邱某乘车外出，途经蔡某身边，蔡某即挟包站起，但没其他举动，邱某安然离去。中午，蔡某又坐在操场上大喊大叫，被林某等人劝回。几日后，蔡某主动将旧劈柴刀和铁锤交给单位保卫科人员。检察机关以故意杀人罪（预备）对蔡某提起公诉。

争议问题：蔡某的行为属于犯意表示还是犯罪预备？

参考结论：法院认定蔡某的行为不属于故意杀人（预备）的犯罪行为。

2、犯罪预备与犯罪未遂（1）

案情：被告人蒲某想到快过年了，没钱花，遂产生抢点钱的想法，便从家中出来，在某居民区附近转悠，伺机作案。此时，一住户妇女方某因与丈夫发生口角，下楼准备去朋友家散散心。方某出门没多久发现蒲某跟在身后，觉得可疑，便转身回家上楼，蒲某也尾随上楼。方某走到自家门口，掏出钥匙打开房门进屋准备关门时，蒲某误以为方某家无其他人，强行挤入房内，并随手锁上房门。方某被吓得惊叫一声，方某丈夫王某闻声起床，拉开电灯，见蒲某站在门口，便问：“你是干什么的？”蒲某答：“找水喝。”王某质问：“找水喝怎么找到我们家来了？”王某见蒲某答不上来，上前打了蒲某，并在邻居协助下，将蒲某扭送到派出所。

争议问题：蒲某的行为是否构成抢劫罪？如构成，是犯罪预备还是犯罪未遂？

参考结论：蒲某的行为构成抢劫罪（未遂）。

3、犯罪预备与犯罪未遂（2）

案情：被告人邵某、刘某在福建打工期间，因欲回家无钱而共谋抢劫钱财。一日中午，二人经过策划，决定在某车站假意雇乘载客的摩托车，然后在途中偏僻的地方对摩托车车主实施抢劫。当晚7时许，邵某携带一把弹簧刀，与刘某一起在某车站雇乘吕某的摩托车，声称要去某村水泥厂。当吕某载两被告人从公路拐向该村小路时，因见前面荒凉偏僻，便不肯继续往前走，并停下来向被告人索要车费。二被告不给，并要吕某继续开车，双方为此发生争吵。此时，围观群众见二被告形迹可疑，又发现邵某身上带刀，即将二被告扭送当地派出所。争议问题：二被告的行为属于抢劫罪的犯罪未遂还是犯罪预备？ 参考结论：法院认定二被告的行为属于抢劫罪的犯罪预备。

4、犯罪预备与犯罪未遂（3）

案情：被告人黄某因换工作服与本厂工人刘某发生口角，并互相厮打，被在场工人拉开后，黄某便产生杀害刘某之念。随即回家，将准备炸鱼用的三枚手榴弹带在身上。黄某跑到厂里碰到本厂保卫干部李某、孙某，黄扬言要刘某下跪赔礼道歉就算拉倒，否则就将他炸死。说完，黄某跑向车间寻找刘某，未见到刘某便在车间门口等刘某，并将两枚手榴弹盖打开，将引爆环分别套在两只手的手指上。工厂保卫部门立即组织力量对黄某进行劝说疏导后，黄某交出手榴弹，被捕归案。争议问题：黄某的行为属于故意杀人的犯罪预备还是犯罪未遂？ 参考结论：黄某的行为属于故意杀人的犯罪预备。

5、犯罪未得逞的认定

案情：被告人王某为了在女友面前摆阔气，与同厂工人周某预谋盗窃本厂财务科保险柜里的现款。王某先从本厂偷了一把手枪式电钻，以及钻头和电线，后又准备了改锥、剪刀、胶鞋、手套等作案工具，并偷配了财务科的门钥匙。一日晚7时许，乘厂内无人，王某用偷配的钥匙打开财务科的门，又用改锥撬开了财务科办公桌的两个抽屉。因没找到保险柜的钥匙，便用电钻在保险柜的把手附近打了四个孔，企图打开柜子，但未能如愿。于是，他将保险柜（内有人民币39000余元）搬离现场，藏在楼内地下室旁的小储藏室里，然后去约周某帮忙，意欲砸开保险柜，盗取现款。周因盗窃受过处分，没敢同去。次日，工作人员发现财务科被盗，当即报案。警察在小储藏室发现保险柜，柜门尚未打开，现款原封未动。直至一年半后，同案人周某供出真情，始得破案。

争议问题：王某的行为是盗窃既遂还是盗窃未遂？ 参考结论：王某的行为是盗窃未遂。

6、犯罪的未完成

案情：①王某于夜间持刀拦路抢劫，拦住下夜班的工人刘某并抢去了刘某的手表，刘某随后趁机夺走王某的刀子并逼迫王某交回了手表。②王某、张某夜里赌博输钱后回家路上起意抢劫。从后面追上一妇女扭住其双手并揪住其头发，同时施以语言威胁，迅速抢走手表和提包。二人离去时，回头看了一下，发现被害人是熟人，二人大惊，遂装说“开玩笑”将手表和提包还回被害人。

争议问题：以上案例犯罪嫌疑人的行为的犯罪既遂还是犯罪未遂？ 参考结论：以上案例犯罪嫌疑人的行为是犯罪既遂。

7、共同犯罪与连累犯（1）

案情：被告人高某、付某、王某、李某、刘某等人，在某火车站工业站车间，以上车掀货等手段，单独或合伙交叉作案，盗窃铁路运输物资。被告人陈某经常收购上述被告人盗窃来的物资，且已经意识到这些物资是道歉所得的赃物。一日，付某、李某盗窃铜板，仍出货场墙外，第二天取时发现丢失。当天付某、李某找到陈某，要其当晚在货场墙外等着拉盗窃的铜板，陈某同意。当晚三人实施盗窃犯罪，并由陈某拉走赃物转卖。

争议问题：陈某的行为是否构成盗窃罪的共同犯罪？

参考结论：法院认定陈某的行为构成盗窃罪的事前有通谋的共同犯罪。

8、共同犯罪与连累犯（2）

案情：被告人韩某、李某与金某在游玩返回时，见山坡有一群羊（27只，属某兵团所有，价值5120元）无人看管，韩某提出将羊赶走，李某、金某表示同意，三人即把羊赶到某地隐藏起来，并由李某回家取路费后再将羊赶往外地销赃。李某取了路费返回途中，顺便叫上被告人熊某，告知其刚才从山坡上赶出了一群羊。李某、熊某与韩某、金某会合，次日一起将羊运往外地销赃。

争议问题：熊某的行为是否构成盗窃罪的共同犯罪？

参考结论：法院认定熊某的行为构成盗窃罪的事前无通谋的共同犯罪。

9、共同犯罪与连累犯（3）

案情：被告人程某、周某相约一起去北京打工。在列车上，周某觉得很闷，又不想睡觉，在列车上到处走动。凌晨2时左右，周某提着一个手提箱慌慌张张跑回来，对程某说：“快，快把车窗打开，把箱子扔出去，后面有人。”程某见状，即迅速起身把车窗打开，把箱子仍出窗外，之后把自己的棉大衣罩在周某头上，让其趴在茶几上装睡。当失主张某等人追到，问程某是否见到一个拿手提箱的人时，程某向前指了指，引张某等人向别的方向继续追去。这时列车刚好到站，两被告人迅速下车逃走，并找到仍出窗外的手提箱。争议问题：周某是否构成盗窃罪的共同犯罪？ 参考问题：法院认定周某不构成盗窃罪的共同犯罪。

10、主犯与从犯（1）

案情：唐某、秦乙路过杨某家，见室内有兰草，入室踩点后，回到住地。唐某对吴某、秦甲、秦乙说杨家的兰草值钱，便共谋去偷。一日，唐某将正在睡觉的吴某、秦甲、秦乙叫醒共同实施作案。由吴某翻墙进入杨家，秦甲在外接应，得手后秦乙将赃物隐藏于附近的饲料厂内。争议问题：唐某在本案中是主犯还是从犯？ 参考结论：唐某在本案中是主犯。

11、主犯与从犯（2）

案情：廉某向其女友赵某提出，绑架当地某材料厂厂长刘某之子刘甲做人质，勒索钱财，赵某同意。次日，廉某、赵某一起找到王某，预谋绑架一事，王某表示同意。行动时，王某未按约定时间去找廉某。于是廉某又找到李甲共谋绑架刘甲，李某同意。由李甲去学校骗出刘甲后，廉某与李甲一起绑住刘甲，并驾驶摩托车把刘甲挟持到某村，由李甲看守。廉某把事先写好的恐吓信交给刘乙、张某，由赵某引路，将恐吓信贴在刘某家的门上。争议问题：赵某在本案中是主犯还是从犯？ 参考结论：赵某在本案中是从犯。

12、共同犯罪中的身份问题

案情：严甲担任中国农业银行某市支行某营业所出纳员兼金库保管员后，了解到本所金库守卫员晚上10点钟上岗，中间有近5个小时无人守卫，认为有机可趁。严甲邀约其胞兄严乙密谋盗窃本所金库，严乙表示同意。几天后，严乙又邀约金某共同盗窃金库。到约定日，严甲按约定打开寝室内的电灯，暗示可以行动后，到本所三楼参加打麻将，并有意让当晚值班守库的彭某“挑土”。由严乙放风接应，由金某潜入所内盗窃。

争议问题：严乙和金某是构成盗窃罪还是贪污罪？ 参考结论：严乙和金某构成贪污罪。

13、共同犯罪中的犯罪中止（1）

案情：陈某与杨某有矛盾，准备伺机报复。陈某找到袁某，让其帮助弄残杨某，至少弄瞎一只眼睛，许以报酬1000元，还提供杨某的住址、家庭成员以及杨某的生活规律等。袁某答应后并未亲自动手实施，又委托同村的曾某、黎某承担此事。曾某提出要价800元时，袁某认为自己从中获利太少，则向陈某提出加价到1500元，并声称找到专门做这种生意的人，弄死人都很容易。陈某害怕事情闹大，表示暂缓进行。当晚曾某蒙面窜到陈某家，声称“青龙帮”帮徒，要陈某把钱准备好，办事后即来取钱。陈某心中恐惧，答应以1000元了结此事，交个朋友，并不做弄残杨某的事。曾某利用陈某胆小的弱点，又两次来到陈某家索要900元，并准备再索要部分钱后即向杨某下手。陈某害怕事情闹大，也担心经济上受损失，遂报警。

争议问题：陈某、袁某教唆他人故意伤害他人身体的行为是构成故意伤害罪的犯罪预备还是犯罪中止？

参考结论：陈某、袁某教唆他人故意伤害他人身体的行为，陈某构成故意伤害罪的犯罪中止，袁某构成故意伤害罪的犯罪未遂。

14、共同犯罪中的犯罪中止（2）

案情：夏某受陈某所托准备搞些汽车轮胎，多次窥视本厂库房，伺机行窃。并邀同厂李某一起干，李某同意。两人合谋，由李某去找熟人配一把万能钥匙。配好钥匙交个夏某后，两人约好时间作案。约定当天，李某下班后左思右想，临时打消了犯罪意念，未按约定时间去行窃。当晚，夏某见李某迟迟不来，遂一人用李某所配制的万能钥匙打开房门后，盗出4只轮胎。

争议问题：李某在与夏某共同盗窃行为中是犯罪中止还是犯罪既遂。参考结论：李某在与夏某共同盗窃行为中是犯罪既遂。

15、正当防卫（1）

案情：牛某在某市市场卖布头，与李某发生争执，被人劝开后，为避免事态扩大，收拾部分布头急忙离开市场。几小时后，牛某返回市场收拾余下的布头时，被等候多时的李某发现。李某追上去击打牛某面部，将牛某近视眼镜打碎落地，眼镜碎片划破牛某的眼皮，但牛某未还手。接着李某用右手臂夹住牛某的颈部继续殴打牛某。牛某身体瘦小，挣脱不开，为逃脱挨打，情急之下掏出随身携带的水果刀朝李某乱捅。将李某右手臂捅伤，但李某仍未停止对牛的殴打，牛某又将李某的左腹部捅伤，李某才将牛某放开，牛某也没再捅李某。随后牛某将刀交给赶来的市场管理人员，次日自首。后李某经法医鉴定为重伤。争议问题：牛某的行为是正当防卫还是防卫过当？ 参考结论：牛某的行为是正当防卫。

16、正当防卫（2）

案情：张甲、陈甲与某建设兵团保卫科副科长张某等人产生矛盾，遂开始对其进行行凶报复，在报复过程中，二人还不断伤害无辜人员。在张甲、陈甲去陈某家报复的路上遇见执行公务回来的张某，二人即向张某扑来，张某斥问他们想干什么，陈甲回答“我们算账。”并挥刀向张某砍来。张某随即举枪对着陈某并进行劝说，陈某仍举刀想张某逼近，张某将枪口对着陈某朝后退并继续劝说。陈甲说：“今天放你一马，以后再找你算账！”二人又向陈某家跑去，继续找陈某报复，张见状紧随其后，防止出事。当二人进入陈某家时，张某对空鸣一枪，以示警告。二人毫不理会闯进陈某家寻找陈某。张某喝令二人出去，陈甲转身喊叫：“我劈死你。”举刀向张某砍来，张某举枪对着陈某边后退边躲闪。张某刚退出门外，被从后面赶来的张甲抓住其衣领。张甲即不断要陈甲砍张某，陈甲举刀就要看，在场的陈某的母亲曾某见状急忙抱住陈甲持刀的胳膊。此时，张某左手抓住张甲的手腕，右手握枪，张甲左手抓住张某的衣领，右手打张某的手。陈甲挣脱曾某的手，举刀向张某砍来。张某喝令张甲松手，张甲置之不理。当陈甲要砍到张某时，张某朝张甲腰部击一枪，得以挣脱，躲过陈甲的砍刀。但张甲不顾枪伤仍向张某扑来，张某又朝张甲胸部击一枪。陈甲见张甲被击倒，便疯狂挥刀砍向张某。张某边躲避边朝陈甲的左肩击了一枪；陈甲中枪后仍继续追砍张某，张某跳起躲闪到陈甲的左后侧，朝陈甲又击两枪，转过身对倒在地上但还在“蠕动”的张甲的头部击一枪。事后，经法医鉴定：张甲、陈甲均系张某向他们分别发射第二枪的子弹贯通心脏引起出血性休克而死亡。

争议问题：张某对张甲头部击的一枪属于正当防卫还是故意杀人？ 参考结论：法院判定张某无罪。

17、假想防卫

案情：陈某在某地经营眼镜生意。一日，陈某携带1.1万余元和旅行袋，前往当地车站乘车。途中遇见在执勤的便衣民警谢某和阮某，谢某与阮某见陈某行色匆匆，觉得可疑，便上前拉住陈某的旅行袋要求检查，陈某不允。在纠缠中，阮某表明自己的身份，并将工作证在陈某眼前晃了一下，但陈某仍拒绝接受检查。谢某与阮某更觉可疑，便强行将陈某拉入附近“老人之家”内进行检查。因陈某依然拒绝检查并不断挣扎，便对其进行殴打，后又用手铐将其双手扣上。随后，谢某与阮某在陈某身上及旅行袋内搜出证件、眼镜和小刀等物，并把小刀打开放在台面，要继续检查陈某的下身。陈某提出要到公安局或派出所才让搜查，谢某与阮某不予理睬，强行要解开陈某的裤带检查。陈某误认为二人是歹徒，要抢他藏在小腹部的1.1万余元，便乘谢某、阮某不备，抓起放在台面上的小刀，想二人乱刺。谢某左下腹被刺中一刀，阮某在抢夺小刀时手部受伤，后二人将陈某制服。经法医鉴定：谢某属重伤、阮某属轻微伤。

争议问题：法院认定陈某的行为是过失致人重伤是否符合法律要求？ 参考结论：以意外事件定性更妥当。

18、紧急避险

（一）案情：一日李某（女）骑自行车下乡工作，途遇张某（男）抢车。李某见四周旷无人烟，又天近黄昏，反抗会遭横祸，于是主动表示，只要不伤害她，可以把车推走，张某同意。李某因车上气筒是借别人的，又向张某提出拿回气筒，张某也同意。在张某弯腰检查车子是否好用时，李某用刚拿回的气筒乘张某不备，将其击倒后，赶忙骑车去报案。当来到最近的村子时，天以一片漆黑，只要一户人家露出一线灯光，李某投光而去。这户人家有母女二人，对李某的遭遇表示同情，因派出所离此还较远，加上天黑，怕路上不安全，便邀李某留宿当晚，明天再去报案，李某同意，与其女儿同睡一处。该住处正好是抢车人张某的家，张某醒来回，悻悻而归，见到院内的自行车，急忙向母亲问明来历。张某听后，十分慌张，为逃避揭发，再问清楚母亲李某睡在外侧后，摘下窗上铡草用的铡刀，悄悄走进房间。此时的李某，本受了惊吓，久久不能入睡，加上院小房近，夜深人静，把母子的对话都听得一清二楚。在极度恐慌中，急中生智，悄悄移动张某的妹妹，将她推到床外侧，自己则谁到她的位置上。张某进来后，在黑暗中摸准床外侧的人头，照脖颈猛砍一刀，将其妹砍死。李某后来乘张某母子抬尸外出之机，骑车回县公安局报案。争议问题：李某的行为是否构成避险过当？

参考结论：李某的行为应认定为避险过当，构成故意杀人罪，但应对其免予处罚。

19、紧急避险

（二）案情：某甲系一私营中巴司机。一日在营运途中被交警以超载为由处200元罚款，在其与交警争执中，车上乘客纷纷转乘他车离开，仅余乘客乙、丙两人。甲任务自己遭受损失，心中十分不满，当车行至某小学操场附近时，甲突然喊一声“撞死一个少一个”，驾车朝操场上玩耍的小学生撞去，乙、丙见状急朝车外大喊，让学生们躲开。受雇给学校操场沙坑运沙子的丁某听见喊声，以为中巴车失灵，为避免中巴车撞上小学生，遂驾运沙车拦截中巴车，两车相撞，致乘客乙、丙重伤。

争议问题：

1、丁驾车撞击甲及其中巴车的行为如何认定？

2、丁致使乘客乙、丙受重伤的撞车行为如何认定？

3、丁致乘客乙、丙受重伤的行为是否构成避险过当？ 参考结论：

1、丁驾车撞击甲及其中巴车的行为是正当防卫。

2、丁致使乘客乙、丙受重伤的撞车行为属于紧急避险。

3、丁致乘客乙、丙受重伤的行为不构成避险过当。

20、自首

案情：罗某与同学刘某和杨某产生纠纷，在争执过程中，罗某与杨某对打，将杨某刺死。罗某杀人后，即到派出所投案，如实交代了犯罪事实，并对被害人杨某的死亡表示追悔莫及，主动提出要给被害人家属赔偿。后经公安机关立案侦查，证明罗某交代的犯罪行为与事实完全符合。在一审时，罗某对检察机关将所有责任推给他一人，而其自首也没得到从轻体现，还被要求判处死刑。因此产生对抗情绪，推翻了其交代的事实，拒不认罪。一审法院由此没有认定罗某的自首行为。罗某不服，在二审时，罗某又重新承认了犯罪事实，并检讨了自己一审时产生抵触情绪的行为是错误的等等。争议问题：罗某的行为能认定为自首吗？ 参考结论：罗某的行为可认定为自首。

篇2：刑法总论案例

1、参考价值较高，请认真对待。

2、已经做过的考生，请把精力放到需要投入的地方去。

3、题目没有答案，拿不准的试题最好请教老师（部分试题难度较大）。

《刑法总论》教学辅导案例 编者：张明楷

一、刑法解释理念与方法案例

1．刑法第111条规定：“为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的，处五年以上十年以下有期徒刑。”中国各大学的招生信息，是否属于本条中的“情报”？为什么？

2．大型拖拉机能否评价为刑法第116条的“汽车”？风景区的缆车能否评价为刑法第116条的“电车”？清华校园内的电瓶车在刑法上是“汽车”还是“电车”？

3．刑法第130条规定：“非法携带枪支、弹药、管制刀具或者爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品，进入公共场所或者公共交通工具，危及公共安全，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”问题是，本罪的成立是否要求行为人先携带枪支等物品，后进入公共场所或公共交通工具？行为人甲在火车上获得了乙遗留的枪支、弹药，然后在乘坐该火车的期间，持续携带该枪支、弹药，危及公共安全，情节严重的，能否适用本条？

类似问题：刑法第245条规定：“非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”如果行为人A合法进入B的住宅后，在B要求其退出时，A拒不退出的，能否适用本条？ 4．伪造、变造的福利***、体育***（尤其是伪造、变造的中奖***）是否属于刑法第197条规定的“伪造、变造的……国家发行的有价证券”？

5．刑法第271条规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役。”如果行为人利用职务上的便利，直接将单位财物非法转移给第三者所有，能否认定为“非法占为己有”？

6．将“财产性利益”（如存款债权）解释为刑法分则第五章的“财物”，是否属于类推解释？例如，甲侵入民营银行电脑终端，将乙的存款转入自己账户，在没有提取存款时被查获的，是否成立盗窃罪（既遂）？ 7．对于真正的军警人员抢劫的（抢劫时显示了军警人员身份），能否适用刑法第263条的“冒充军警人员抢劫”？持仿真手枪抢劫的，是否属于第263条的“持枪抢劫”？ 8．硫酸是否属于刑法第267条规定的“凶器”？携带硫酸抢夺的，是否属于“携带凶器抢夺”？ 9．国家机关的公文、证件的复印件，是否属于刑法第280条的“国家机关公文、证件”？ 10．乙犯刑法第302条的盗窃尸体罪，被发现后逃走。乙的妻子甲明知尸体为乙所盗，仍为乙窝藏、转移尸体。对甲的行为能否评价为刑法第312条的窝藏、转移“犯罪所得的赃物”？ 11．组织、强迫男性向不特定的男性提供性服务的，是否属于刑法第358条规定的“组织他人卖淫或者强迫他人卖淫”？

12．真实案例：甲男与乙女相识，关系较好。甲欲与乙发生性关系，但没有使用任何强制手段，乙不同意，且大声喊“有人强奸”。甲担心有口难言，便掐乙的脖子，而且决意掐死乙。甲以为乙“死亡”后，实施了“奸尸”行为，乙事后死亡。经法医鉴定，乙在被奸淫时，并未死亡，而是在甲奸淫后死亡的。根据刑法理论的通说，甲成立故意杀人罪，但不成立强奸罪，因为强奸罪的对象只能是有生命的妇女，行为人必须认识到对方是有生命的妇女；但由于甲以为乙已死亡，故只有奸尸的意图。真正的奸尸行为一般被评价为刑法第302条的“侮辱尸体”。请问：能否将当时还活着的乙的身体评价为“尸体”？换言之，能否认定甲的行为构成侮辱尸体罪？

13．课堂设例：某公园的大门前有一条禁令：“禁止一切车辆驶入本公园”。请问：轮椅能否进入该公园？

二、犯罪客观要件案例

1．甲雇请乙为自己看守山林，但长期没有给乙发放工资，乙不断催讨。甲产生杀乙之念。夏天某日暴风雨时，甲令乙上山看护林木，期待乙遭雷电死亡。乙果真在在山林中遭电袭击死亡。甲的行为是否属于“杀人”行为？ 2．一种蘑菇长期被人们食用，餐厅也普通使用这种蘑菇做菜，但这种蘑菇的亿分之一有毒。某大学生物系研究生甲在乙餐厅打工端盘子时，发现自己端给客人丙的蘑菇可能有毒，但他没有告诉客人丙，也没有餐厅有关人员，仍然将蘑菇送给了丙。丙吃后死亡。甲的行为是否属于“杀人”行为？

3．被告人张男与李女谈恋爱一年之久，多次发生关系，但因未到婚龄而未办理结婚登记。2002年8月，因家庭琐事，张某向李某提出分手。李伤心欲绝，手持一瓶毒药到张某宿舍，声称如果张某坚持分手，她就服毒自杀。张某说：“你想死就死吧，和我没有关系。”李某当即服下毒药，张某见状，拔腿离开了宿舍。后邻居发现李某死在张某宿舍。张某是否符合不作为犯的成立条件？

4．吴某与另外三人一道为其祖坟做清明，吴点火烧纸钱，其余三人也在场，风刮火星燃烧祖坟周边茅草，吴等四人也作了短暂扑救，但见火势越来越大，吴为逃避责任，提出尽快逃离现场。此时尚未引起森林大火。吴等四人在逃离途中遇见行人，行人问那里为何冒烟，吴等四人说是茅草烧着了。吴等四人在火情出现后完全可以采取呼救报警等措施，但不采取措施。吴等四人逃离现场２０分钟后引发森林大火。是否不作为犯罪？其余三人是否也有作为义务？

5．被告人朱某商店的270余元现金被盗，因其看到本村刘某（女，12岁）、侯某（女，12岁）、王某（男，10岁）三少年在其商店门前玩耍，遂到刘某家以买糖给刘吃为名，诱惑让刘某说出谁拿了商店的钱。此时，侯某某亦到场，刘某遂说是侯某拿了商店的钱，朱某便朝侯某脸部打了一巴掌，侯某即大哭并声明这是诬陷。之后，侯某边哭边跑回到自己家中拿甲胺磷农药一瓶，返回到刘家门前，声称要死在刘家并当场服毒。服毒后向刘家内走去，刘某不让侯某进其家。此时朱某及刘某之母、姐均在现场，都没有制止和抢救，致使侯某中毒死亡。是否存在不作为犯罪？

6．甲邀约乙到野外狩猎，其间，乙遭到猛兽袭击，身负重伤。但甲没有救助乙，而是立即跑回家，乙因无人救助而死亡。甲是否负有救助乙的义务？反之，如果是乙邀约甲狩猎，甲是否负有救助乙的义务？

7．甲入室抢劫取得财物后，仓皇出逃时，不小心将睡在地上的婴儿踩死。甲的行为是否属于抢劫致人死亡。

A为了抢劫，进入B的住宅后，对B使用暴力，B逃到3阳台上，打算沿着阳台边的下水道管爬下去，但从3楼阳台上摔死。甲的行为是否结果加重犯？ 8．行为与被害人的行为相结合的情况：（1）甲向乙食物投放毒药，乙中毒后不至于死亡，但因中毒疼痛难忍，便上吊自杀身亡。（2）甲杀乙，乙仅受轻伤，但乙因迷信鬼神，而以香灰涂抹伤口，致毒菌侵入体内死亡。（3）甲欲杀乙，在山崖边对乙砍了５刀，乙重伤昏迷，甲以为乙已经死亡，遂离去。但乙自己苏醒过来后，刚迈了两步即跌下山崖摔死。9．行为与被害人的特殊体质相结果的情况：（1）甲持刀杀乙，乙虽受伤，但其受伤部位与程度，不致发生死亡结果；可是乙是血友病患者，受伤后流血不止而死亡。（2）甲开枪射击乙，虽未命中，但乙患有心脏病，因枪声所惊，致心脏病发作而死亡。（3）甲在与乙发生口角后，对准乙的胸脯打了一拳，乙倒地后抽搐，在送往医院途中死亡。后查明，乙是因为受刺激，心脏病发作而死，乙的邻居都知道其疾病，但甲对此毫不知情。10．行为与第三者的行为相结果的情况：（1）甲持刀杀乙，乙在负伤逃跑过程中被其仇人丙发现，丙认为复仇良机不可失，便拔枪射中乙，致乙死亡。（2）甲杀乙致乙受伤，乙在住院治疗中，丙故意放火烧毁医院，乙因伤避逃不及而葬身火海。（3）公务员甲徇私舞弊、滥用职权，严重损害丙的利益，致丙产生持枪杀甲之念。公安人员乙极力制止丙的行为，丙开枪杀死乙。（4）甲开车撞伤乙，乙因此而住院，因医生的严重过失致乙伤口恶性感染而死亡。（5）甲坐公共汽车时因汽车拥挤，一直站在车门口。汽车行驶过程中，售票员丁叫甲往车厢里挤，甲坚决不从，二人发生激烈争吵。后司机丙大声斥责甲，甲觉得自己受了侮辱，用脚猛踢司机的后背，司机丙返身打甲，甲躲闪，在此过程中，汽车失控，导致骑自行车的行人乙被压死。

11．行为与自然事实相结合的情况：（1）甲开枪射击立于悬崖上之乙，乙虽未被枪击中，但因枪声所吓，导致失足坠崖而死。（2）甲杀乙致乙卧床不起，其间发生地震，乙因受伤不能逃避而死亡。

12．甲坐公共汽车从某市的Ａ地到Ｂ地。因上下班高峰期汽车拥挤，甲在车上只得一直站在车门口。汽车行驶过程中，售票员乙叫甲往车厢里挤，便于其他乘客上下车，甲坚决不从，二人发生激烈争吵。后来，司机丙大声斥责甲，甲觉得自己受了侮辱，用脚猛踢司机丙的后背，司机丙返身打甲，甲躲闪，在此过程中，汽车失控，导致骑自行车的行人丁被压死。甲的行为和丁的死亡之间有无因果关系？

13．被告人刘某与孙某系邻居，两家素有过节。2003年5月28日，因孙家在院内所晒衣服丢失，孙某的妻子在当院叫骂，两家群斗被同院邻居劝开，各有所伤，后经公安派出所处理，孙家赔偿刘家医疗费120元。同年6月7日，孙某在街上碰到刘某，就指着刘某骂，二人对骂几句后，孙某拾起地上的一根棍棒就打，在躲避中，刘某跑到公路中央，此时恰有一辆出租汽车经过，将刘某撞成重伤。孙某的行为与刘某的重伤之间有无因果关系？

14．在暴风雨中，乘客B想让摆渡工A把自己渡过河去。A劝阻B，指出了在暴风雨中渡河的危险性，但B执意在过河。A只好冒险。但船在河中翻了，B溺水而死。A应否对B的死亡负责？

15．A喝酒后已经没有驾驶汽车的能力，与A一起喝酒的B仍然坐上A的车，要求A送自己回家。A开车时因为缺乏控制能力，导致发生事故，致使B死亡。A应否对B的死亡承担责任？

16．乔想杀死保尔，便在保尔准备进行穿越沙漠长途旅行的前夜，悄悄地溜进保尔的房间，把保尔水壶里的水换成无色无味的毒药。卡尔也想杀死保尔，同一夜的晚些时候，也溜进了保尔的房间，在他的水壶底部钻了一个小洞。次日晨，保尔出发了，他没有发现水壶上的小洞。两小时之后，保尔在沙漠中想喝水，但水壶是空白。由于没有其他水源，保尔在沙漠中脱水而死。谁应对保尔的死亡负责？

三、犯罪主体要件案例

1．甲因为受邪教或***精神控制，将父母杀害。而司法鉴定其为无责任能力人。问题：行为人究竟有无精神病？无责任能力的判断究竟由谁作出？他们究竟是无责任能力的人，还是确信犯？ 2．某国家行政机关设立了一执法机构甲，甲在具体执法中，索取非法收受他人财物用于发放员工福利和开支，甲本身没有独立的财产。在被侦查机关以单位受贿罪立案侦查期间，该行政机关将甲改组为另一执法机构乙，由乙行使甲的权力。甲是否单位犯罪？如是，能否对乙起诉？

四、犯罪主观要件案例

1．北京农林科学院林业果树研究所投资40万元，历经10年培育研制葡萄新品种，一共种植110株，每株分别编号跟踪研究，品名暂定P-6-2，特点是个大皮薄汁甜无籽，9月份为果实成熟期，对该品种的鉴定、验收定在2003年9月。但4名男子于2003年8月6日晚翻墙进入该研究所内，偷摘了其中20株果实，导致整个研究链断裂。4名男子没有认识到该葡萄的“价值”，其行为成立盗窃罪吗？

2．甲男与乙女恋爱，但女方家长极力反对。为了逼使女方与自己出走，某日，甲携带三瓶用乐百氏矿泉水瓶装的汽油前往女方工作单位（某村小学），先用字条恐吓女方，纸条上写着：“我身上有汽油、炸药，马上跟我走。”但女方未理睬，后甲将汽油浇在俩人身上，并掏出打火机作点火姿式，逼迫女方与自己一起出走。在他人劝阻无效的情况下，女方答应与甲走。在校外一出租车上正准备出走时，被当场派出所干警解救，甲主动交出打火机，放走了女方。甲有无杀人故意？

3．甲在行路时，突然遭到乙的辱骂，甲便掏出手枪对准乙。在甲还未决定是杀乙伤乙还是吓唬乙时，子弹便射中乙，致乙死亡。能否认定甲有杀人故意？

4．某村林场林业员马某，在林场间隙地种了一些南瓜。由于南瓜经常被盗，马便向村领导反映，并在全村喊话：“大家不要盗南瓜，我已打了药。”（实际上没打药）但南瓜依然被盗。某日，马将南瓜、树苗上都打上药，然后用铁丝在一个大南瓜上扎了四个眼，用吸管将4049农药滴入南瓜内，并插上白旗，以示打了农药。接着，马又在全村喊话：“这次南瓜确实打药了，大家不要偷。”次日下午，邻村农民黄某路过林场躲雨时，摘走5个大南瓜（其中有投入农药的一个）。晚上，南瓜煮熟后，4个孩子争着吃，不久发现中毒症状，3名孩子脱险，一名9岁的孩子死亡。马某主观心理态度是什么？黄某是否存在过失？

5．严某（大学生）从表兄处借得一支五四式手枪和子弹70发。某星期天，严与同学到山上及学校楼顶等处打着玩，共发射子弹60余发。中午1时许，严持枪回二楼宿舍。宿舍里有另外2人：王某正在午睡，张某躺在床上看书。严用枪对准张某比划，张将其枪口推开，继续看书。严玩得高兴，忘乎所以。他走到窗前，往外眺望，发现同学段某（与严无矛盾）正从操场回宿舍楼。严先扳动保险机头，睢准段开了一空枪。当段即将进入楼门时（与严宿舍窗户相距8米），严便拉动枪栓，推弹入膛，睢准段头部射击。一声枪响，段某颅骨被击碎。枪声响后，严喊了一声：“坏了，打着人了。”严即冲到楼下，看到段难以生还便逃走。严主观上是什么心理状态？

6．甲与乙想抢劫梅先生。他们原来考虑用皮带将梅先生勒昏，然后取走其财物。由于两人认识到，勒脖子可能导致梅先生死亡，而他们更愿意避免这种结果发生，因此，两人决定用一个沙袋打击梅先生的头部，直至他昏迷。但是，在实施行为的过程中，沙袋裂开了，事实演变为两人与梅先生的一场徒手混乱。此时，甲与乙抓起为了预防万一而携带的皮带，将其套在梅先生的脖子上，紧扯两端，使其无法呼吸。甲乙就开始劫取梅先生的财物。最后，两人才想起看看梅先生是否活着。但是，虽然他们赶紧进行人工呼吸，梅先生还是死亡了。甲与乙对梅先生的死亡是故意还是过失？

7．甲于某日晚酒后无照驾驶一辆面的在三门峡市拉客。当行至黄河路中段时，他发现车前方一人因醉酒躺在路边。当时黄河路正在整修，路面较窄，甲为省事，认为车底盘较高，轮距宽度也够，便驾车从醉酒者脚部向头部跨过。谁知车底部挂住了醉酒者的毛衣并拖拉了4000余米。后行人发现此情况，大声惊呼，甲才下车查看，此时醉酒者已经死亡。甲是间接故意、过失还是意外事件？

8．甲的女儿（7岁）撒谎，甲便用一根竹片抽打乙的臀部，甲每抽打一次便问一声“还撒谎吗”，乙只是哭而不回答，甲便继续抽打。大约抽打了30几下后，甲听不到乙的哭声便住手，并将乙抱到床上。20分钟后发现乙死亡。甲的主观上有无故意？

9．均有醉意的两位老人甲与乙，决定比试武功，先由甲向乙的胸部推一掌，乙后退了几步，随即向甲的胸部推一掌，甲招架不住，被迎面推倒地路边的稻田里，乙顺势扑在甲的身上，甲用左手卡乙的颈部，用左手抓乙的脸部，乙也不甘示弱，用右手推挡甲的左手，用左手卡甲的颈部，结果将甲卡死。乙的心理状态是什么？

10．某日零时30分许，被告人丁某驾驶出租车，沿一座小拱桥下坡时，由于小拱桥桥面的自然拱起遮挡视线，加之天黑，丁某未发现醉倒在拱桥另一侧下坡桥面的被害人李某，将李碾压于车下。事后，被告人丁某下车查看，发现有一人躺在其车下，想将被害人从车底下拉出来，但没有拉动，被告人即用车上的千斤顶将车顶起，将被害人从车底拉出来丢弃在旁边，驾车逃离现场。被害人李某后被他人送至医院，经抢救无效于当日死亡。经法医鉴定系内脏损伤，创伤性失血性休克死亡。交警大队对事故现场进行勘查，认定死者李某趴在桥下坡约５米（桥全长14米）处偏右位置，经开车实验，该位置在汽车上桥是不能发现的，而在汽车从桥顶下坡，如果是夜里，就较难发现，但即便发现肯定是近距离的，根本来不及采取措施。丁的行为是故意、过失还是意外事件？

11．某日，向某驾驶一辆“面的”车途经赵某（65岁）经营的公用电话接听电话后，因不付电话费而与赵某发生争吵，并互相殴打，向某用拳头打了赵某的头部等处数拳，被在场群众拉开。赵某坚持要向某付电话费，见向某要走，就往其“面的”车的驾驶室里挤，向某见赵某往自己的座位上挤，便用手推了赵某一下，致使赵某摔倒在车下。向某下车看了一下赵某，见其身上没有流血，认为赵某是装的，即上车离开现场。赵某当场死亡。经法医鉴定，赵某系与人争执后，情绪异常激动，生气和外伤诱发脂肪心、冠心病发作而死亡。向某的行为是故意、过失、意外事件？

12．李某同刘某素有积怨。一天，李某和几个朋友在街上闲逛时，看到刘某一人在水果摊前买水果，便叫他的几个朋友捡砖头，并上前将刘某围住。刘某见势不妙，随手抢到摊贩手中的水果刀不断挥舞。李某眼见尖刀正刺向自己，情急之中随便拉了一围观的群众甲挡在自己胸前，致使甲左胸被刀刺中，因失血过失死亡。刘某与李某各是何种心理状态？

13．出租车司机甲拉乙、丙、丁到目的地后，与乙发生争执。甲在停车后要求乙将汽车后排两侧车窗摇上。乙付款下车后，将右臂伸进司机后侧窗内摇车窗玻璃时，向甲索要了车票，甲明知乙右臂还在车内，突然启动汽车向前行驶，乙被迫跟车跑了４~５米，此前丙下车后向前走了几米，回头见车开过来，发现乙与甲争吵，便到车右侧拊着出租车的右侧车窗与中门立柱的结合部对司机说：“你应当开票！”并拉着乙的手。此时，甲加速行驶，导致丙轻伤。甲应否对丙的伤害负责？

14．A雇请甲、乙报复B，甲得知B在某小店打牌。于是，甲与乙商量，由甲带三人从小店前面闯入，乙带三人堵小店后门，甲、乙等人分别携带枪支出发。甲先到达后，让小店的C站起来，C说我与你们无怨无仇，为什么要杀人？甲发现不是B就没有杀C。甲刚离开后，C觉得可怕，就从小店后门回家，走出小店60米，乙带的人到达。乙以为C是从后店逃走的B，便近距离开枪，导致C死亡。此案应如何处理？

15．德国人设想的浪漫案例：抢劫犯实施暴力打倒被害人后，正欲取出已经失去知觉的被害人身上的钱包时，发现被害人是十分美丽的女孩，立即被她的美丽所征服并爆发出对她强烈的爱。于是，抢劫犯没有取走女孩的钱包，仅仅拿走了她身份证上的照片（照片也是财物），目的在于从此永远将此照片放在自己的胸口上。能否认定抢劫既遂？

16．甲为了报复与自己不和的邻居乙，便用塑料注射器将毒药注入乙种的一个冬瓜中。8天后，乙将该冬瓜摘回家中。次日，甲的女儿丙在乙家打牌后随口说了句：“今天晚上家里还没有菜。”乙便将该冬瓜送给了丙。丙及其丈夫、儿子吃后中毒。甲的行为是打击错误还是对象错误？

17．被告人钱稀明知刑法禁止毁坏他人的财物，但他以为动物不属于刑法上的财物，于是将他人饲养的宠物杀害（价值20余万元）。对钱稀能否以故意毁坏财物罪论处？

18．3月5日，个体医生黄彪到某土产公司其姐姐的租住房玩耍，听其姐说土产公司临时车棚内有一辆摩托车已停放了四五天，一直没人骑走。他们一致推断此车是被人盗来存放于此的赃物。黄彪万分兴奋，认为偷了赃车不犯法，这是天上掉下来的馅饼。黄彪遂叫姐夫彭进买回作案工具，当晚10时许，二人将摩托车推到彭进租住房内，加上油由黄彪骑回六塘老家。3月20日，被害人店里的工人在送牛奶时发现了被盗的摩托车。当晚9时许，黄彪骑着摩托车在街上玩耍时，被失主抓住并扭送到公安机关。黄彪是否构成盗窃罪？ 19．比较下列情形，对各种情形如何分类和得出何种结论：

（1）A本想盗窃甲的手机，结果盗窃了甲的MP3；

（2）B想盗窃甲的手机，结果盗窃了乙的手机；

（3）C本来想倒卖伪造的车票，结果倒卖的是伪造的船票（第227条）；

（4）D本来想遗弃没有独立生活能力的女儿，结果遗弃了年老的父亲（第261条）；

（5）F本来想破坏汽车，结果破坏了电车（第116条）；

（6）G本来想盗窃枪支，但结果盗窃了弹药（第127条）；

（7）H本来想杀甲，结果因为方法错误将乙杀死；

（8）I本来想杀害甲，结果将甲身边的狗杀死；

（9）J本来想销售假药，但结果销售了劣药（第141、第142条）。

20．甲租铺店卖布，地方税务局根据国家税务总局的规定，对其实行定税制，每月缴纳2000元税款，纳税卡背面同时记载着以下内容：“如果实际经营额的应纳税额超过了定额的20%，就必须向税务局申报。否则按偷税处理。”（此为国家税务总局的规定）甲每月缴纳2000元，但其实际经营额的应纳税额却超过了定额的98%。与此同时，该地政府在三年前曾发文，内容之一为：“对个体铺店实行年初定税，全年不变的政策。”即按照国家税务总局的规定，甲的行为属于偷税，按照地方政府的文件，甲的行为不属于偷税。有证据证明甲知道国家税务总局的规定，而没有证据证明甲知道地方政府的规定（但甲也有知道的可能性，因为地方政策曾要求大力宣传该文件）。对此应如何处理？

21．下面是日本大审院的两个判例，两个案例各是什么错误，两者之间是否存在矛盾？

（1）塔奴基、姆基纳事件 被告人在狩猎禁止期间捕获了2只禁猎法上所称的“塔奴基”，但被告人认为，其捕获的是在当地被通俗地称为“十文字姆基纳”的野兽，误以为“塔奴基”与“姆基纳”是完全不同的两种动物，自己捕获的是“姆基纳”而不是“塔奴基”。大审院认为该错误阻却故意，宣告无罪。其理由大致如下：从动物学上看，“姆基纳”与“塔奴基”是同一兽，但这样的关系只有具有动物学知识的人才能知道；“塔奴基”与“姆基纳”的名称，自古以来就是并存的，在日本的习俗上也是相区别的。因此，在狩猎法上，应当使“塔奴基”这一名称明确包含“姆基纳”，从而唤起国民的注意。在狩猎法单纯规定“塔奴基”这一名称的情况下，对于遵从日本自古以来的观念，将“姆基纳”与“塔奴基”视不同的动物而进行捕获的人来说，使其面临刑罚制裁，并不妥当。因此，没有认识到自己所捕获的是法律禁止捕获的“塔奴基”的被告人，不存在犯罪的故意。

（2）姆萨萨比、摸马事件 被告人捕获了3只禁猎兽“姆萨萨比”。但是，被告人相信，自己所捕获的是当地俗称的“摸马”，而不知道该“摸马”与“姆萨萨比”是同一兽。对此，日本大审院作了如下判决：如果认为禁止捕获的“姆萨萨比”不属于禁止捕获的其他动物，明显是关于犯罪构成事实的错误。但在本案中，尽管“姆萨萨比”与“摸马”是同一动物，在被告人只是不知道它们是同一动物，以为即使捕获“摸马”也不构成犯罪因而捕获的场合，被告人是知道法律禁止捕获“姆萨萨比”即知道“摸马”是“摸马”而捕获的，因而并不欠缺犯罪构成事实的认识，只是不知道其行为是违法的。因此，被告人是法律的错误，不阻却故意的成立。

五、排除犯罪的事由案例

1．民警A与甲共谋，绑架B及其女友C。甲又找到乙和丙，四人共同绑架B和C后，由甲、乙、丙负责关押。A等人提出赎金30万元，B的亲属也在筹集资金。在此过程中，A向甲提出，得到30万元后杀死B（因为B认识A），但甲坚持反对（甲也认识B），为此，A与甲发生矛盾。后甲与乙谈论此事，乙对甲说：“B跟我说过，如果放掉他，他同意给我们60万。”（因为B知道A要杀自己）。于是，甲、乙、丙共谋利用机会杀A（因为只有杀了A，才可以放掉B，因而可以得到60万元，否则A可能杀害甲、乙、丙及B与C）。经策划后，某日当A进入关押B、C的地方时，由C大声喊叫引来A；A到现场后，甲、乙、丙制住A，甲将刀递给B，让B刺杀A；B持刀向A有心脏刺了几刀。事后，B、C帮助灭尸。甲等人将B放出后，B从自己经营的公司取出60万元交给甲等三人，并提出将其中的5万元给女友C，甲等三人同意。此外，乙在看管C时还强奸了C。杀害A后，B一直窝藏着A的两支手枪。本案是否存在正当防卫的情形？

2．2000年2月17日晚，李某在自选商场购物时，商场一保安见其形象猥琐却选购了许多高档商品而产生怀疑，遂不动声色地靠近他。适逢突然停电，保安怕其乘机逃走，急忙上前拉住李某所提货物并喝令“把东西放下”。由于李某前几天听人说过商场盗贼较多，方法也多样，见有人拉住自己提着货物和钱包的左手，便将保安误认为盗贼，一边喊着“放开”，一边提起右拳便打，同时转身想走。保安被击中头部后，对自己的判断更加深信不疑，不但不放，反而用另一只手搂住李某：“看你往哪里逃！”李某随手拿起货架上的水果刀，抓起便刺，致保安心脏破裂，抢救无效死亡。如何认识李某的行为？

3．21岁的未婚女青年王某被人贩人拐卖给40多岁的李某为“妻”，王某不同意成婚，几次逃跑都被抓回，并遭毒打。在李某全家严密监禁下，王某万般无奈，忍辱屈从，被李某强奸。有一天，王某为了逃出李家，在吃晚饭前，乘李某全家不备，将少量的1605农药偷偷地倒地刷碗的抹布上，并用该抹布抹过李某一家四口人吃饭的饭碗。王某原想使用的农药少，将李某及其全家毒昏后，可以乘机逃走。但是，王某的行为导致李某的父母被毒死，李某兄弟二人经抢救脱险。如何认定王某的行为？ 4．某日晚10时30分左右，曹卓（死者），曹品两人因事与6名男青年（身份不明）在某商店前发生争执。某巡警大队4名巡警甘某、高某、刘某、张某执行公务途径此处，见状遂下车制止。由于四人身穿便服，坐的人货车为地方牌照，又没有向曹卓、曹品出示证件表明身份，致使曹卓、曹品二人以为四人与上述六人是同伙，于是曹卓使用垃圾斗（后斗被打坏只剩木柄），曹品使用竹棍追打甘某、张某等人。高某与刘某见状先后鸣枪。鸣枪后，曹卓与曹品手持随手捡到的木板和竹棍跑离现场，甘某等四人在后追赶。在追赶过程中，四名巡警没有表明身份，只是奋力追赶。曹卓与曹品则互相掩护，向追在最前面的甘某攻击，但都被甘某躲过。在追到某厂门口车辆缓行带时（距离第一现场49米），曹品持竹棍、曹卓持木板转身向甘某打来。开始并没有打中，甘某便朝天鸣一枪，而对方继续攻击，甘某左臂、后腰被曹品打中，此时站在甘某身后一米的高某向曹品开枪，击中曹品大腿，同时甘某也向曹品开枪，曹品背部中枪后倒地。甘某向曹品开枪后，右臂又被曹卓用木板打中，随即向曹卓开枪，未击中曹卓身体。曹卓继续手持木板向甘某头部、面部等多处击打，直至将甘某打得右腿跪地，这时，高某、甘某又向曹卓开枪，曹卓中枪倒地死亡。甘某、高某的行为是什么性质？

5．1997年12月间，泉州市卫生学校97级学生平某凤（女）在歌舞厅跳舞时，先后认识了犯罪嫌疑人苏某才（男）和事主张某挺（男），并同时交往。交往中，张某挺感觉平某凤对其若即若离，即怀疑是苏某才与其争女友所致，遂心怀不满。1998年7月11日晚，张某挺以“找一个女的为由”，纠集其弟张某秋和同乡尤某伟、谢某炳、邱某守等人一起去到苏某才的宿舍门口，见苏后，张某挺责问苏与平某凤的关系，双方发生争执。争执中，双方互用手指指着对方。尤某伟见状，冲上前踢了苏某才一脚，并欲出手继续殴打苏某才时，被张某挺拦住，言明事情没搞清楚不要动手。随后，张某挺等人站在门外，苏某才则返回宿舍拿了一把水果刀放在后裤袋内走出门口。在门口不远处，苏某才与张某挺再次发生争执，互相责骂对方，张某挺讲道：“真的要打架吗？”苏某才答道：“打就打！”张某挺即用拳击打苏某才，苏亦还手，二人互殴。被害人张某秋等人见状，即一起冲上前追打苏某才，追打10余米后，苏某才拔出水果刀朝冲在最前面的被害人张某秋猛刺一刀，致其当场倒地，后被送往医院经抢救无效死亡。本案是否属于正当防卫？

6．甲与其兄丙有仇，便与乙共谋伤害丙。甲与乙前往丙的住处，共同对丙实施暴行。在实施暴行的过程中，甲发现乙有杀害丙的举止和意图，便令乙住手，但乙仍然猛击丙，甲便持刀将乙刺死。甲的行为是否正当防卫？

7．2003年5月30日17时许，犯罪嫌疑人李某与殷某等人在某饭店喝酒。酒后，同桌饮酒的张某让李某骑摩托车送张某回家，殷某到室外李某，并用一把卡簧刀朝李某腹部刺一刀（经法医鉴定，构成轻伤），并说：“你咋的，头两天我整过你（约案发前二个月，殷让李找人赌博，殷设局，李未找人，殷对此不满，曾用刀将李腿部扎伤），你觉得咋地呀，今天我就整你”。殷某一边骂一边用刀划李的衣服，李对殷说：“你看我肠子都出来了，让我上医院吧，不然我不死了吗？”殷不准，并继续用刀一条一条把李某衣服划坏，并把李某右侧耳朵割豁。李非常气愤，抢下殷的刀向殷某胸、腹连刺七刀，殷被他人送往医院，经抢救无效死亡。经法医鉴定：殷某系被他人用金属类单刃刺器作用于胸腹部致肺、肝脏破裂引起急性大失血而死亡。李某的行为是正当防卫、还是防卫过当？

8．张某某在某村经营一养殖场，养有价值60余万元的多种犬类，该养殖场与乡养猪场紧邻，且养猪场的门房设在养狗场的院墙外，为了对狗进行饲养和保护，张某某雇佣了3名工人与其在养殖场内共同工作。1999年11月初，张某某在狗市上听说一养狗场遭人抢劫后，担心自己的狗场也出事，遂将长期私藏于家中的一只双筒猎枪和一只自制火枪拿到养狗场，以防不测。同年11月10日凌晨，张某某与工人们忽听到外面有狗叫声，起床到院内查看，隔着院门门缝发现一辆130汽车车头顶在狗场的大门前，同时听到院外有杂乱的脚步声，接着听到院外有砸门、砸玻璃的声音和人的叫嚷声。张某某遂让工人们回屋，并说：“可能是抢狗的”，回到屋内，张某某即给其父亲打电话说：“狗场来了好多人，可能是抢狗的，你赶紧通知派出所。”.这时屋内的工人告诉张外面有人上墙了，张某某发现大门东西两侧的南墙上均有人影，于是取出双筒猎枪，捅碎窗户玻璃向大门西侧墙上的人影开了一枪，致此人头部中弹，经抢救无效死亡。经查，1999年11月9日，谭某等九人预谋到张某某的养殖场抢狗，并准备了铁棍、狗链等工具。10日凌晨，九人驾驶汽车来到该养殖场，将车头顶在养殖场的大门前，谭某等人下车先来到养猪场的值班室，砸碎门窗进屋，将正在值班的王某毒打后捆绑，在问明狗场内的人数之后，谭某等人便开始翻墙准备进入狗场实施抢劫，谭某在翻墙时遭到枪击死亡，其余人逃跑，后被抓获。如何处理本案？

9．乙乘甲不注意，突然使用尖刀刺向甲，甲为了反击，便拾起脚下的石块砸向乙，结果将过路人丙砸为重伤。如何认识甲的行为？如果甲同时将乙和丙砸伤，又该如何处理？

10．2004年8月1日晚，两名男性乘客搭乘黄某的出租车至某超市旁时，持刀逼住黄某从其身上抢走现金200余元和一部手机，将车钥匙丢出窗外后下车逃跑。黄某拾回钥匙后，两男子已不知去向。黄某开车寻找，发现两人正要坐一台摩托车逃走。黄某便用出租车车头撞摩托车前轮，两男子跳下车逃跑。黄某继续驾车追赶，将其中一人逼在一处栏杆内。黄某在车内见这名男子手持尖刀在晃动，双方僵持了约10秒钟左右，这名男子又跑。黄某驾车将其撞倒，致其失血性休克死亡。后黄某拨打110报警。黄某行为是否正当防卫？

11．医生亚历克斯意图恶意地将空气注入戴维的静脉。为了避免任何可能的反抗，亚历克斯靠近戴维并且偷偷地拔出注射器。恰好就在此时，戴维由于最近的医疗账单的数额而对亚历克斯有气，就用拳猛击严历克斯的头部，使其身受重伤。戴维的行为是否正当防卫？ 12．无业游民亚历山大于某星期天在繁华的街道上游荡，伺机行窃。下午2时左右，亚历大山发现一个人将一大包东西放在商店门口后进入商店。亚历山大走进商店观察，发现放东西的人正在专心专意挑选商品。于是，亚历山大将大包背走，并乘坐一辆出租车到郊外的一间空房内。休息一会后，亚历山大打开包，发现是威力无比的定时炸弹。亚力山大立即通知警察，警察立即撤除了爆炸装置。警察证明，如果此定时炸弹在商品爆炸，至少导致50人死亡。亚历山大的行为是否构成盗窃罪？

13．2000年3月13日15时许，丁某因故与他人发生争执而被砍伤头部后逃离。然而，两加害人还不罢休，持刀追赶。途中，丁某多次拦车欲乘，均遭出租车司机拒载。正当两加害人行将追至时，适逢一中年妇女陈某骑摩托车缓速驶经修路地段，惊恐不已的丁某当即哀求陈某将其带走，可也遭拒绝。眼见两加害人已近，情急之下，丁某一手抓住摩托车右把手并控制住油门，一手将陈某推下摩托车（陈某倒地，但未受损伤），骑车逃脱追赶。丁某驾车行驶到安全地方后停歇。惊魂未定，才想到摩托车怎么处理。此时，装于摩托车尾部的工具箱引起了丁某的注意。其打开该箱，发现内有现金3000多元及5万元存单一张。丁某顿生贪欲，据为己有。如何处理丁的行为？

14．被告人王某与本村的刘某因承包村办企业发生矛盾，2002年4月1日晚王某在刘某屋后用汽油点燃一堆禾草企图烧毁刘的房屋(该房还连着其他房屋)，不料当时刮起强劲的北风，将着火物刮向有十米之距的王某自己的住宅及其价值数百万元的粮食加工厂和他人住宅。在众人用水扑救无效的情况下，王某为保全自已的财产，遂从附近建筑工地开来一辆他人的工程车，王开车接连推倒自己的四间房屋才阻止火势，保住了自己住宅的大部分及其加工厂，但将该工程车砸毁，损失五十余万元。王某的行为是否紧急避险？

15．甲、乙、丙三人在洞穴探险中，地基崩溃，洞口堵塞，但能与外界进行通讯联系。联系结果表现，挖开洞口需要20天，但三人所带粮食只够生活5天。于是，甲提出，三人抽签决定输赢，二位赢者杀死输者以其肉维持生命。乙、丙表示同意。对应否付诸实行，他们征求了救助人员的意见，但没有得到答复。其后通讯中断，待第20天挖掘成功时，甲由于抽签失败而被杀，乙、丙以其肉维持了生命。乙、丙的行为是否紧急避险？

16．乙、丙二人在某轮船上实施违法行为，被执勤民警甲制止。随后，乙、丙二人对甲进行寻衅，先用拳头后用安全帽殴打甲。甲在背靠大海，面对乙、丙二人逼近殴打的情况下，掏枪并两次进行口头警告。乙不但没有停手，反而上来夺枪，双手抓住枪管。争夺中，枪弹击中乙的头部，致乙死亡。甲的行为是正当防卫还是职权行为？ 17．甲欺骗乙说：“如果你让我向你的头打一拳，我给你5万元，但如果打伤了我不负责。”乙表示同意。于是甲向乙的头部猛击一拳，导致乙轻伤。但事后，甲并没有向乙交付5万元。乙的承诺是否有效？

18．甲、乙、丙住在宾馆时，打电话叫来卖淫女A，A进房间后发现人多便退出，被甲等人拦住。甲等人不顾A的反抗，对A实施了强奸行为。事后，A向甲索要2000元，并声称：“如果不给就报警。”遭拒绝后，A向警方报案。甲等人的行为是否因为A索要现金而阻却强奸罪的成立？A索要财物的行为是否具有犯罪阻却事由？ 19．某酒楼老板长期经营不善，不仅拖欠了员工三个月的工资，还欠供货商与物业数十万元。某日下午，老板突然跑了，员工也意识到老板为了逃债再也不会回来了，而且听到说物业管理部门将封锁酒楼。于是，十余名员工将酒楼所剩的烟酒以及粮食、蔬菜等哄抢一空，以抵作自己的工资。事后查明，他们所抢物资的价值与其应得工资大体相当。员工们是否存在排除犯罪的事由？

六、故意犯罪形态案例

1．王、张二人预谋抢劫，2002年11月某日晚8时许，王、张拦截出租车一辆，欲在乘车过程中伺机对女司机进行抢劫，当车行至郊区某检查站时，检查人员对王、张二人进行询问，见二人神情慌张，并发现二人随身携带有水果刀和螺丝刀及绳索等物，遂将二人带至派出所讯问，王、张二人交代了预谋抢劫出租车司机的事实。是预备还是未遂？

2．1998年9月的一天下午3时许，被告人黄某因换工作服与本厂工人刘某发生口角，并互相厮打，被在场工人拉开后，黄某便产生杀害刘某之念。随即回家，将准备炸鱼用的三枚手榴弹带在身上。在返回机电厂的途中，将某村手扶式拖拉机截住，逼着司机送其到厂。拖拉机行至机电厂附近时，司机张某弃机跑掉。被告人黄某跑到机电厂碰见本厂保卫干部李某、孙某，黄扬言要刘某下跪赔礼道歉就算拉倒，否则就将他炸死。说完，黄跑向刘的车间，到车间寻找刘某未见，便在车间门口等刘，并将两枚手榴弹盖打开，将引爆环分别套在两只手的手指上。由于工厂保卫部门立即组织力量，在对被告开展政治攻势和宣传政策的情况下，黄某于下午6时20分交出手榴弹，被捕归案。是犯罪预备还是犯罪未遂？

2．某女一心想杀丈夫。某日听说吃人的头发能够导致他人死亡，便将自己的头发剪碎后放入其丈夫的食物中。丈夫吃后没有发现任何异常。某女的行为是否成立故意杀人未遂？ 3．2005年3月19日10时许，被告人李某（刑满释放不久）因拆迁，想将其户口转入其母亲张某所住的某区大院平房5号内，但遭到其母的拒绝，于是二人发生矛盾。李某扬言“买汽油烧死你们，我也不迁户口了。”随后，李某于16时许携带一桶汽油闯入某区大院平房5号的母亲家中，将汽油泼洒在屋内地上及正在屋内的弟媳妇马某身上，后欲用打火机点燃汽油时被其弟制止。张某报警后，李某被民警抓获。李某的行为是犯罪预备还是犯罪未遂？ 4．甲为上厕所，将不满１岁的女儿放在外边靠着篱笆站立，刚进入厕所，就听到女儿的哭声，急忙出来，发现女儿倒地，疑是站在女儿身边的４岁男孩乙所为。甲一手扶起自己的女儿，一手用力推乙，导致乙倒地，头部刚好碰在一块石头上，流出鲜血，并一动不动。甲认为乙可能死了，就将其抱进一个山洞，用稻草盖好，正要出山洞，发现稻草动了一下，以为乙没死，于是拾起一块石头猛砸乙的头部，之后用一块磨盘压在乙的身上后离去。案发后，经法医鉴定，甲在用石头砸乙之前，乙已经死亡。甲砸乙的行为是否构成杀人未遂？

5．2004年12月24日晚，王某在本村赵某家喝酒至凌晨２点多，回家后睡不着觉。他知道赵某东邻居李某常在外打工，就产生了奸淫李某女儿的念头。于是他起床来到李家跳墙入院，因怕惊动屋里其他人，就脱下皮鞋丢到外面，顺着窗户跳入一个套间里。王某见床上躺着一个人，以为是李某的女儿，遂上前亲吻并欲实施强奸。谁知床上躺着的是李某17岁的儿子，他被惊醒后大喊抓贼。王某见势不对，扭头就向外逃，在另一个套间里睡觉的李某听到喊叫，迅速跑出来与儿子一起将王某制服并报了案。王某的行为是否成立强奸未遂？ 6．王某大摆宴席贺儿子满月，同事纷纷前来捧场，觥筹交错至夜深方散，王某大醉，送同事小张出门。同事小张发现自己骑来的摩托车不见了，到处找也没找到。此时王某见旁边另有几辆摩托车，与小张商量后，回家拿来工具，两人一同将其中一辆摩托车锁撬开，小张将此车骑走。第二天，王某弟弟发现王某的摩托车丢失，遂向公安机关报案。经查，王某的摩托车正是被王某、小张前夜盗走。王某与小张是否构成盗窃罪？ 7．甲的女儿乙（９岁）睡在床上，甲以为是仇人（前妻丙）而持刀杀乙，共砍９刀。听到是女儿的喊声便立即停止。女儿重伤未死。是中止还是未遂？

8．被告人张某1983年与被害人李某结婚，婚生一子一女，婚后感情尚好。1990年被告人张某由于外出打工与一发廊女勾搭成奸，后与其妻感情逐渐冷淡，至长期不归。1991年11月30日被告提出离婚，被法院判决不准予离婚。1992年8月张某再次提出离婚，李某以割腕相威胁，鉴于此张某撤诉，但从此再未回家。1995年元月5日张某突然回到家中对妻儿甚是热情，次日晨5：30其妻到村旁深水井边打水，被告人趁机尾随，趁其妻低头向井里提水的一刹那，被告人张某拿起木棍对其妻背部猛击，由于用力过猛，其妻一头冲向井另一边的一堆大石块上，当即头部血流如注，被告人当时吓懵了，后将妻子送往医院，经抢救及时未死亡。是中止还是未遂？

9．胡某在村外一偏僻处看见同村妇女李某路过，顿生歹念。于是胡某用毛巾将自己的脸蒙住，从李某身后抄去。将她按倒在地欲施暴。遭李某奋力反抗，在反抗过程中，将胡某蒙在脸上的毛巾扯下，并抬起上身。胡某忙用手捂住自己的脸，意欲逃避。但被李某认出了他，并拖住胡某大骂。胡某见事已败露，便跪在地上，请求李某宽恕。后李某到当地公安机关报案，胡被抓获归案。是中止还是未遂？

10．某船厂工人何建华，性情粗暴，常殴打其妻付某。01年8月，付曾提出离婚，经法院调解和好。02年3月18日下午，何下班后与他人玩扑克至当晚9时才回家，并欺骗付说在工厂加班，当即被付揭穿，于是引起争吵。付说：“明天到法院去谈。”然后上床欲睡。何怕再提出离婚，即起杀妻之念。何问付：“你到不到法院去？”付说：“要去！”何便用双手掐付的脖子，并问：“你去不去法院？”付连声说：“要去！要去！”，何越掐越紧，付脸色青紫，小便失禁，昏迷休克。何见状，认为付已被掐死，松手观望。后付苏醒要水喝，何倒水来喂给付喝，又拿裤子帮付换上。付抱头痛哭，何亦器，并要付打他。次日上午，付同何去法院后即回娘家。何经邻居劝说，于20日到付娘家向付及其父母道歉，但受到指责，付也拒绝回家。何认为和好无望，再起杀妻之念，次日持斧头前往付的娘家，准备向付行凶，但被其父劝止。

11．犯罪嫌疑人王某去云南省瑞丽市做塑料制品生意，未赚到钱。年底回家时，他花了3000元人民币购买了60克海洛因带回老家。通过他人介绍，王某与吸毒人员张某谈妥，作价8000元卖给张某，张某3天内筹好款取货。但第二天，王某担心事发非常害怕，在其妻规劝下将全部毒品淋上水销毁后埋在垃圾堆里。第三天，张某如约带款取货未果，遂向公安机关告发。公安机关将王某刑事拘留。后根据其交代，在垃圾堆里检出大量海洛因成分。王某是否成立中止？

12．陈某与丽丽初中时谈恋爱，后来陈某没有考上高中，在家待业，丽丽便对陈某越来越不喜欢，丽丽的父母也反对他们谈恋爱，于是丽丽逐渐疏远陈某。但陈某对丽丽十分衷情。2003年3月的一天，陈某邀请丽丽去其家，丽丽不愿意去，并且当着同学的面羞辱了陈某。陈某回家后，心中忿忿不平，于是将家中原有的4公斤黑炸药和导火索装入挎包内，携带自制的炸药包和导火索闯入丽丽家，时逢丽丽和其父母在家。陈某要求丽丽到他家，在遭到拒绝后，陈点燃导火索，声称要同归于尽。丽丽及其父母见状大惊，被迫同意了陈某的要求，于是陈某用刀切断导火索。陈的行为是既遂、未遂还是中止？

13．王某于1999年初去云南省瑞丽市做塑料制品生意，年底花3000元人民币购买海洛因60克带回湖南老家。通过他人介绍，王某与吸毒人员张某谈妥作价8000元卖给张某，张某三天内筹好款取货。但第二天，王某担心事发非常害怕，在其妻规劝下，痛下决心，将全部毒品淋上水销毁后埋在垃圾堆里。第三天，张某如约带款取货未果，遂向公安机关告发。公安机关将王某刑事拘留后根据其交代在垃圾堆里检出大量海洛因成分。王的行为是既遂还是中止？ 14．甲与乙共谋盗窃汽车，甲配制了汽车钥匙后交给乙，但甲后来想放弃犯罪，便向乙表明放弃犯罪之意，并要回配制的钥匙。乙将甲配制的钥匙还给甲，并同时告诉甲：“我已用你配制的钥匙又配制了一把钥匙。”甲只是要回了自己原来配制的钥匙，后乙利用自己配制的钥匙盗窃了汽车。甲的行为是否成立犯罪中止？

15．甲为铁道扳道工，为了杀害赵某等五个小孩，甲让五个小孩到A轨道上玩，并谎称不会有火车来。5分钟后，火车要通过A轨道。甲此时于心不忍，但已来不及让五个小孩离开，甲见B轨道上只有钱某一个小孩在玩耍，于是利用技术手段让火车往B轨道行驶，导致钱某死亡。如何认定甲的行为性质？

16．甲为了杀害妻子乙，便在乙的饮食中投放了毒药。乙吃后呕吐不止、十分痛苦。甲见状后顿生怜悯之心，立即将乙抱在私家车的副驾驶位上。甲在开车将乙送住医院抢救的途中，由于车速过快，加之心情紧张，车的右侧撞在路边的水泥杆上，乙被当场撞死。试分析本案。假定甲请邻居A帮忙开车将乙送往医院，甲让乙坐上副驾驶位上，自己在后座位扶着乙，A因为车速过快，车的右侧撞在路边的水泥杆上，乙被当场撞死。应当如何处理？ 17．黄某与李某在某中学门口，拦住放学回家的中学生甲，威胁叫其拿钱出来，否则就要挨打，甲因害怕，便任由黄某和李某搜身。黄、李二人在李某身上只搜出五角钱，二人见钱少，又将钱还给甲，并让其离去。黄、李的行为是中止、未遂还是既遂？

18．被害人乙坐在人力三轮车上，提包放在腿上，手放在提包上。被告人甲抢夺提包就跑，被害人立即追赶，并喊抓贼，甲跑了20多米后将提包扔在地上继续跑，巡警追了100米后将甲抓获。是既遂还是未遂？

19．2002年8月25日，汪某以给亲戚抱养为由，从湖北省红安县某乡医院的一位产妇手中将一女婴抱走，并支付了500元的营养费。后汪某经他人联系，欲以1800元的价格将女婴卖给河南省南阳市社旗县某乡的秦某夫妇（无子女）抚养。同年8月30日，汪某抱着女婴乘汽车赶往南阳市，在南阳市汽车站门前与来接女婴的买主交易时被公安机关抓获。是既遂还是未遂？

20．国家工作人员甲利用职务上的便利为某单位谋取利益后，向该单位索要“中介费”。该单位同意支付中介费，但由于财务制度的规定，不能直接交付现金，于是将20万元的转账支票交给甲。根据规定，如果在七天之内，甲不将转账支票交付有关单位提取现金，转账支票便作废。但甲在第六天还没有贴现时，被检察机关查获。甲的行为是受贿未遂还是既遂？ 21．张某系李某雇用的保姆，其职责是帮助李某照顾李某之父，并与李某之父同住一室。2005年2月19日下午，张某乘李家无人时，盗窃李家人民币现金1.79万元及价值4327元的金首饰，后将钱物藏匿于其所睡的沙发床下，准备一有机会就带回家中。当日李家发现失窃后报案。3月19日，李家辞退张某，张某遂将钱物从其床下取出，准备藏于行李中带走时，被李家人看见而案发。张某的行为是盗窃未遂还是盗窃既遂？

22．2002年6月17日晚，被告人朱某、房甲、房乙计议实施抢劫出租车司机。朱某提议：将出租车骗至乡村偏僻路段，先杀人再劫财，然后把尸体藏入出租车后备箱，驾车驶离作案现场至城区弃车。当日23时30分左右，三名被告人携带水果刀一把、尼龙绳一根，在江苏省兴化市兴化中学西大门南侧租乘罗根喜驾驶的苏MA2687夏利出租车，次日0时30分许，三名被告人骗罗驾车至兴化市缸顾砖瓦厂桥南侧。被告人房甲用尼龙绳套住罗根喜颈部往后拉勒，被告人朱某用水果刀刺罗的手臂及腹部，并帮助拉勒其颈部，被告人房乙抓住罗的手臂制止其反抗，并帮助拉勒其颈部，致罗口吐白沫、不省人事；劫得罗根喜三星600C型手机一部（价值人民币530元）、人民币100余元。嗣后，被告人房甲、房乙把罗根喜抬出车外，由于未能打开出租车后备箱，遂将其推至路东坡下。再由被告人朱某驾驶出租车（价值人民币6900元）行至兴化市大邹镇界河桥南侧，三名被告人弃车逃逸。罗根喜于2时30分左右苏醒，其所受损伤为轻伤。是否结果加重犯的未遂？

七、共同犯罪案例

1．张立、张友、张德为同胞兄弟，张友一向蛮不讲理，并经常辱骂、殴打李凤（张立之妻），一次还致使李凤负伤流产。张立因此怀恨在心，曾在亲邻中扬言整死张友。某日，张友偕同李凤、张德在家中砌修锅台时，嫌张德挑砖速度慢，便给了他一耳光。张德被打气极，用手中的扁担横扫过去，将张友左腿打断。当张友倒地叫骂之际，张立从外面回来，以为张友又在辱骂其妻，便不分情由，恶狠狠地跑过去骑在他的身上，双手死死地卡住他的脖子。这时，张德与李凤不但不加制止，反而一个劲地从旁责骂张友。张友被卡脖挣扎时，伸手抓身旁的一把斧子，企图进行反击。张立见势不妙，向张德、李凤呼喊：“你们快来帮我！”李凤即跑上前去，将斧子踢开，以致张友失去反击可能，当场被卡死。事后，张立与张德将尸体掩埋。李凤、张德是否构成杀人共犯？

2.甲女（19岁）因被害人S女（17岁）与其未婚夫之间有密切来往而怀恨在心。为报复S女，2003年12月4日，与丙（在逃）携带汽油前往S家中，甲将汽油泼在西屋床上点燃，烧毁房屋及室内部分物品，造成损失4993元。甲后又对其朋友乙女（21岁，亦为S的朋友）扬言：“S不让我好过，我要弄死她，用硫酸给她毁容”。2005年6月甲发现S仍与其未婚夫来往，欲找S面谈让其断绝与甲未婚夫的来往。6月7日甲让乙打探S的下落，得知其在山东济宁搞传销。甲乙于6月9日乘坐火车到济宁。上午8时许，甲乙与S在济宁某制衣厂门口见面（乙事先未告知S甲来找她），甲要与S面谈，三人来到济宁火车站旁一旅馆入住210房间。交谈中，甲让S断绝与甲之未婚夫的关系，遭S拒绝（甲供此时产生杀死S的念头）之后S问甲：“咱俩的结还能解开吗？”甲说“不能”。S即提出不想活了，让乙帮其去买安眠药，甲亦称不活了也要吃药。午饭后，三人搭出租车分别在两家私人诊所，由乙下车帮助购买安眠药共计30片（甲和S让乙去买）。在返回途中，由于甲准备使用硫酸水将S毁容，甲问司机哪能买到硫酸水？司机带其到一销售电瓶的商店，甲下车要买硫酸水，商家卖给她一桶电解液（汽车电瓶使用）。15时许，三人返回旅馆。甲将30片安眠药碾碎，装入“康师傅”牌冰红茶瓶中，S欲喝时，乙劝其不要喝，并说“你可想好了，喝了会死的，好好跟甲说说，用不着这样。”S称已经无话可说了，即将30片安眠药全部喝下。其间，乙对S讲只要不睡觉就没事，自己也曾吃过。还问其要不要去医院，S和甲均表示不去。随后S便昏睡过去。甲将买来的电解液在S的身上擦拭，发现没有腐蚀作用。接着甲又将一枕头捂到S脸上，欲置S于死地，乙上前将枕头拿下并对甲说:“你想弄死她吗？你什么也别干，她死了是自杀，你捂她就是杀人,对咱俩都不好，是我把她叫出来的（S的同事均知道），出了事就得先找我。”“你俩的事我不管了，我先走了，到车站等你。”“你爱怎么弄就怎么弄（仅甲供）。”随即离开旅馆。乙走后，甲再次用枕头捂压S的口鼻约10钟，致使S窒息死亡。甲将尸体从床上移至床下藏匿，然后离现场，在车站与乙见面后潜回原籍（二人均供见面后未提及甲捂死S之事）。经鉴定，S的致死原因系机械性窒息死亡。胃溶液中检出的安眠药含量不足以致人死亡。乙是否杀人的共犯？

3．崔某对张某怀恨在心，欲施报复，便购买了手提箱、雷管、炸药等，于某日窜至本乡卫生院欲对在此护理病人的张某施爆，因有人在场遂改变主意。在崔某回家途中，刘某明知手提箱中是杀人工具，仍帮助将手提箱送回家。三日后，崔某一人将此手提箱放在张某家果园里，张某的父母开箱观看时引爆，致使张某的父母被炸死。刘某是否与崔某构成共犯？ 4．甲、乙、丙、丁（现役军人）于某星期天在一铁轨附边游玩时，发现A、B在铁轨边交谈。甲提出抢劫A、B的财物，乙和丙表示赞成，丁则说：“我是光头，我不干！”甲便对丁说：“好，你不干可以，但你必须将我们三人（指甲、乙、丙）的军装拿着，在前面200米处等我们。”甲、乙、丙三人将军装脱下后交给丁，丁抱着军装在约定地点等候。甲、乙、丙抢劫了A、B的财物后，前往丁等候的地点。甲、乙、丙分赃时要给丁500元，但丁没有接受。丁是否与甲、乙、丙构成抢劫罪的共犯？

5．甲与乙家有矛盾，于是教唆A、B、C三人侵入乙家对其实施伤害行为。与此同时，甲又担心乙会怀疑自己，便让A、B、C、在伤害时制造抢劫的假相；A、B、C为了制造抢劫假相，确实抢走了乙家的少量财物（构成抢劫罪）。甲的与A、B、C等人是否成立抢劫罪的共犯？

6．甲为出租车司机，某日晚12时许，乙坐上甲的出租车，要求去某偏僻处，甲随口问：“这么晚去那里干什么？”乙说：“老实告诉你，我去偷点东西。到了那里后，你等我一下，我偷完后再坐你的车回来。”甲将乙送到目的地，看见乙撬门进入一商店，几分钟之后回到了出租上。甲又将乙送回原地。甲是否成立盗窃共犯？

7．石某来京打工期间，结识了同是外来人员的龙某、高某与王某，四人多次以“碰瓷”的手段在街头敲诈他人财物。1998年12月24日，高、王、龙再次预谋到前门百万商行前以此手段进行敲诈，由于石某与龙闹矛盾，没有参与预谋。高、王、龙三人来到商行前，将凌某作为敲诈对象，由龙某拿一块手表故意冲撞凌某，然后借口让凌某赔偿。凌拒绝赔偿，三人遂对凌某进行殴打，凌被迫交出100元。高等三人仍不罢休，将凌某推倒在地，高强行夺下凌的手包，凌大声呼喊，龙、王见状匆忙逃走，高持手包欲逃时，被凌抱住腿，高便将手包扔在路旁，挣开凌某的手逃跑。与此同时，石某恰巧正在现场附近吃东西，其目睹了高等人作案的全过程，当其看到高将手包扔在路旁时，趁凌某与高扭打之机将手包拿走，并将手包中2000余元中的1900元藏起来，当高等三人追上索要手包时，石将内装100余元、一块假金条和发票等物品的手包交与高等人。石某是否与龙某等人构成共同犯罪？

8．甲在某一工厂实施盗窃行为时，被该厂工人乙看到，乙见状产生见者有份的念头，此时在场的还有一未看到甲行为的工人丙，乙为了不使丙知道甲的盗窃行为，故意找借口支开丙，从而使甲的盗窃行为得逞。事后，乙找到甲提出见者有份，与甲共同分赃。乙的行为能否成立片面共犯？

9．甲将乙的妻子与人通奸的照片以及一支手枪放在乙卧室的抽屉里，乙发现后立即持枪杀害了其妻。甲是否成立片面的教唆犯？

10．某市出台了一项举报奖励规定。李某为了获得奖金，遂起意设计圈套诱人犯罪然后举报领取奖金。李某来到黄某开的VCD光碟店，向黄某提出购买400张淫秽光碟，当黄某以“风声紧”为由加以拒绝时，李某就以提高购买价进行利诱。黄某见有利可图，便约定一个星期之后交货。到了交货日，李某事先向公安机关举报。在双方交接时，公安机关将黄某抓获。李某是否构成教唆犯？

11.犯罪嫌疑人甲和乙因一时手头缺钱，甲提意去他的外公家借钱，因为他外公家是农村信用社的代办点，家中肯定有钱。乙说:“如果你外公不借钱给咱们，咱俩就用砖头将他打昏，然后偷他的钱。”甲说:“他是我外公，我不能那样做。”乙开着车，和甲一起到了甲的外公家。乙在门外车上等着，甲进了屋，甲的外公在家，甲提出借钱，但他外公说:“家里没有钱。”甲便在他外公家吃饭，然后睡觉了。乙在外面等着见甲一直没有出来，便开着车回家了。甲一觉醒来，见外公也睡觉了，便用砖头将他外公砸昏，然后勒死了外公。甲因为没有密码，打不开保险柜，便给他小姨打电话，说外公家被人抢劫了。他小姨来后打开保险柜，发现没丢钱，甲趁机在保险柜里拿了5000元钱。试分析本案。

12．刘某曾多次目睹石某、张某诡秘地低价向其他商贩出卖自行车，石某、张某先后以极低价格将盗窃的自行车销售给刘某。一天，石某、张某又想把盗窃的一辆“老头乐”助力车销售给刘某。刘某看车后说：“这辆车我不要，你们弄辆摩托车来，我出一千元买下来。”几天后，石某、张某果然盗窃一辆“雅马哈80型”摩托车，价值5000元。刘某以摩托车无牌照为由，只出700元收购了该辆摩托车。案后后，刘某供述：“知道石某、张某是盗窃犯，„弄‟一辆摩托车就是指偷一辆摩托车。”刘某是否构成盗窃罪的共犯？

13．甲将A（8岁）绑架到自己家中，并向A的父亲勒索财物。由于甲得知A的父亲已经报案，便打算杀害A。甲正在琢磨杀害方法时，甲的朋友乙到了甲家，甲将杀A的想法告诉乙，乙帮助甲杀害了A。乙是杀人罪的共犯，还是绑架罪的共犯？（刑法第239条）14．朱某因怀疑丈夫杨某有外遇，便找到相识的黄某，让黄某打杨一顿使其收敛，并送给黄现金200元和饮料等物。某日晚7时许，朱告知黄：杨与一个身体强壮的搬运工胡某在喝酒。黄担心打不过他们，就又约了另外三人，手持木棍在杨返家的路口等候。当晚9时许，杨与胡某酒后遇到黄等四人，黄等人就对杨进行拦截殴打，致杨轻微伤。当时胡见势头不妙，拔腿就跑，黄怕胡去喊人来帮忙，就追赶胡，撵上后用随身携带的水果刀朝胡颈部剌一刀，将胡颈动脉剌破，胡因失血过多死亡。朱与黄是否构成共犯？

15．34岁的罗均是万州区陈家坝街道办事处塘角村村民，多年来一直梦想着发横财。今年7月，迷信的他请一个算命先生为其指点发财途径，算命先生荒唐地告诉他：“要想富，就去盗。”罗均对此深信不疑，但想到一个人盗窃不易得手，就力邀朋友杨卫、彭蜀一起“发财”。从8月初开始，3人频频作案10余次，涉案金额数万元。算命先生是否构成教唆犯？ 16．某日凌晨四时许，王某（车主）与叶某乘坐苗某（王某雇用的司机）驾驶小客车，将村民刘某（77岁）撞倒。王某和叶某下车将刘某抬至路旁，然后指使苗某驾车逃逸。苗某说：“不能走，走了罪更大。”王某说：“如果被发觉，我就倾家荡产了。”苗某遂驾车逃逸，刘某因未能及时救治而死亡。联系刑法第133条思考本案。

17．列车员刘某在值乘时看到过王某等4人在车上盗窃，见面次数一多就熟了。2003年12月20日，王某对刘某说：“以后我们到你车上搞钱，弄到后我们三七开。”刘某听后没作表示。12月24日，王某等4人从其他车厢上车，因无票被列车员拦住。此时刘某正好看到，王某向刘某做了个列车员不让上车的手势，刘某便给该列车员做个手势，意思是叫王某等4人上车。王某等人上车后，在非刘某值乘的车厢内盗窃旅客现金时被发现，就拿出事先准备好的弹簧刀相威胁，把一名旅客刺成轻伤后逃离火车。被盗旅客向乘警报案时，刘某听到了报案情况，猜想可能是王某等人所为。12月28日，王某到车站站台上告诉刘某：“上次搞了点儿钱，给你1000元。”刘某接过钱，没说任何话就上车走了。联系刑法第269条分析刘某是否构成共犯。

18．甲以揭发乙的贪污、受贿事实相要挟，迫使乙对丙实施伤害行为；乙为了逃避贪污、受贿的刑事责任，而对丙实施了伤害行为。乙是否胁从犯？

19．犯罪嫌疑人朱某、鹿某事先预谋杀人后勒索钱财。2004年1月8日，朱某、鹿某将山东某技术学校大三班女学生陈某骗至某镇大沙河边，杀害后掩埋。后以陈女被绑架为由，向其家中索款５万元。1月9日，朱某找到姐姐张某，谎称其和鹿某绑架了一人，为便于要钱，要求用张某的身份证办理一张银行信用卡。张某便将本人的身份证交给了朱某。因银行要求本人亲自办理，张某又亲自去银行办理了信用卡。1月12日，朱某再次找到张某，让其在信用卡里存一部分钱，以免索要来的钱数额太大存入空白卡上引起怀疑。张某便将自己的6000元存入了此卡。1月17日，案发后三人被抓获。试分析本案。

20．甲、乙、丙、丁四人预谋所丙所在单位行窃，丙带领三人进行了踩点。四人购置了作案工具，商量了具体方案，约定晚上九时到甲家集合。当晚丁在赶往甲家途中因车祸受伤，去了医院。甲、乙、丙三人集合后，丙突然想起当晚值班的是自己要好的同事，建议改天行动，但甲、乙不许，丙愤然离去。当晚，甲、乙、二人潜入丙所在单位，盗取现金1万余元。丙、丁是否盗窃既遂？

21．黑社会组织的成员乙得知记者A要揭发该黑社会组织的罪行，便自作主张杀害了A。事后，黑社会组织首要分子甲极力夸奖乙的行为。甲应否对乙杀害A的行为承担刑事责任？ 22．盗窃集团的首要分子甲明确指示其成员只能实施盗窃行为。该集团的三名成员在实施盗窃行为的过程中转化为抢劫（参见刑法269条）。甲应否对三名成员的抢劫罪行承担责任？

八、罪数形态案例

1．甲明知乙盗窃了一辆车，而答应甲的要求为其保管，将车停在自己控制、甲也知道的地方。后来乙将车开到另一隐蔽处，并打电话告诉甲：“你把车开走了，怎么也不告诉我一声。”谎声车丢失。甲信以为真，甲后来将车出卖。一罪还是数罪？（参见第264条和第270条）2．甲将停放在马路边的轿车玻璃打碎后，从车内盗窃一个密码箱，逃离现场后打开一看，发现内有软皮电话本一个，内记有领导人的电话（属绝密文件）及贺卡、录相带等物。甲因害怕，为了逃避罪责将密码箱及箱内所有物品扔至胡同夹道内垃圾箱中。是盗窃罪、泄露国家秘密罪，还是二罪并罚？

3．甲盗窃乙价值8000元的财物后，主动与乙讲条件：“如果拿2000元来，就退还价值8000元的财物，否则不退还。”甲的行为是一罪还是两罪？如果A盗窃B8000元现金后，主动与B讲条件：“如果同意让自己得2000元，则余款返还给B。否则分文不退。”A的行为是一罪还是两罪？

4．甲以为他人轿车后座的包内有贵重物品，趁无人之机，将轿车的玻璃（价值5000元）砸碎，窃走该包，但事后发现该包内根本没有任何财物。是一罪还是两罪？如果包内财物达到盗窃罪的数额，是只定一罪还是定二罪？牵连关系如何认定？根据何种学说没有牵连关系？根据何种学说具有牵连关系？

5．被告人甲为了获利，将原安放在武昌蛇山公园内的黄鹤楼楼顶（属文物）的顶尖敲下后盗走。该行为是想象竞合犯、牵连犯，还是法条竞合（参看第20章第5节）？

6．犯罪嫌疑人张静为图钱财，于2000年４月２日用拾得的他人身份证到上海市某银行一营业部办理了一张借记卡。随后，张静写了两封匿名恐吓信，分别邮寄给上海火车站附近的某宾馆和某大酒店的总经理，威胁他们在36小时内各将10万元人民币汇入其借记卡账户，并不许报警，否则宾馆或酒店将有炸弹爆炸或食物中毒等事件发生。两家单位接信后不敢懈怠，迅速报警，并动员人力开展安全检查和加强保卫措施。公安机关和消防部门接警后为防不测，也派人到场进行排爆、防火和相关安检等工作，但并未发现有炸弹或投毒事件发生的迹象。后张静持卡多次到邮局和银行的ＡＴＭ机上查看账户，在其欲取钱时，被守伏的公安人员擒获。是牵连犯还是什么犯？ 7．犯罪嫌疑人李某为实施诈骗犯罪，采用虚假出资的手段，骗取工商部门的注册登记后，谎称购买铝锭若干吨，与被害人约定货到付款。货到后，李某连夜将铝锭运走。其支付对方的转帐支票经银行核查系空头支票。讨论中对该案件构成票据诈骗一罪都不存疑义。但在构成一罪的犯罪形态上，存在两种意见：第一种意见认为：李某为实施诈骗犯罪，其犯罪的方法又触犯了虚报注册资本罪的条款，属于牵连犯，应以其中的重罪票据诈骗罪对其定罪量刑。第二种意见认为：李某为诈骗犯罪的便利而虚报注册资本成立假公司，系票据诈骗的预备行为，为票据诈骗的实行行为所吸收，属于吸收犯。你能形成第三种观点吗？

8．洪某与周女在网上相识并相恋，后周女因与洪某性格不合而欲与之分手。洪某到周女家劝周女不要分手，但周女坚决不同意。在激烈争吵中，洪某突起杀人歹念，用双手掐周女的颈部。在周女无力反抗之时，洪某意识到后果的严重，遂放弃杀人之念，但心中恨意难消，于是用菜刀将周女砍伤。是犯意转化还是另起犯意？

9．2005年1月19日凌晨，犯罪嫌疑人宋某伙同杨某、豆某经事先踩点，在江苏省徐州市贾汪区江庄镇某村胡某家门口，将胡某停放在门口的五征牌农用机动三轮车盗走，该车价值1．8万元。同年4月1日，犯罪嫌疑人宋某、杨某在转移所盗的机动三轮车准备销赃的路上，被胡某认出拦住。胡某上了车厢后讨要被盗车辆，宋某、杨某拒绝还车，并继续驾车行驶。由于胡某不愿下车，宋某、杨某持铁棍、刀并用言语威胁胡某，后胡某被迫下车，宋某、杨某驾车逃匿。宋某、杨某是一罪还是数罪？

九、刑罚论部分案例

1．2004年7月21日凌晨，童中华、夏元华伙同他人经预谋后，潜入瑞安市菜巷一居民家行窃。瑞安市原城南派出所（现玉海派出所）民警蔡永华等人接警后，迅速赶至现场。童、夏等人见状，即持刀冲出，砍伤民警蔡永华、戴文铧后逃离现场。经鉴定，蔡永华被砍成重伤。另据审理查明，童中华参与盗窃16次，窃取他人财物价值1．9万余元；夏元华参与盗窃３次，窃取他人财物价值4700余元。童中华刑满释放后５年内重新犯罪，系累犯，应从重处罚。温州市中级法院以抢劫罪、抢夺罪及盗窃罪数罪并罚，判处童中华、夏元华死刑立即执行，剥夺政治权利终身，没收其个人全部财产。一审判决后，童中华、夏元华均提起上诉。经审理，浙江省高级法院判决驳回上诉。本案量刑是否适当？

2．谢某，1949年出生，与妻子周某结婚已30多年，感情很好。谢某一家是从内蒙古来沈打工的，两年前，周某患脑出血瘫痪在床，一直是谢某照顾。12月11日15时许，其妻周某的弟弟和两个朋友来到谢某家里喝酒聊天。喝酒过程中，周某突然在床上又哭又叫，闹走了自己的弟弟及朋友，谢某也因生气离家。当晚7时许，在外面喝了酒的谢某回到家中，见周某还是哭闹，于是他将几乎全身赤裸的妻子，扔到了附近的荒草地里，结果被活活冻死。谢某事后向警方坦白：“我不想再被妻子拖累了”。今年3月，检察机关以故意杀人罪对谢某提起公诉。昨天，法院以故意杀人罪一审判处谢某有期徒刑15年。法官解释轻判原因时说，“由于该案发生在家庭内部，社会危害性较小；而且被害人的子女请求对父亲从轻处罚，同时考虑到谢某系初犯，因此对其从轻判处。”本案量刑是否适当？

3．无业人员杜成辉２００３年９月因寻衅滋事罪被判刑一年零六个月。今年３月１４日下午，刚刚办完出狱手续的杜成辉就迫不及待地打电话给昔日的“哥们儿”，要求摆酒席庆祝自己“出来了”。一帮酒肉朋友一呼即来，十几个人赶到某酒店为他“接风洗尘”，从下午５点一直喝到晚上１０点。席间，杜成辉和朋友李某（被治安拘留七天）出来上厕所，在厕所碰到了同在这家酒店喝酒的徐某。因为杜成辉剃着光头，着装怪异，徐某不由多打量了两眼。杜成辉认为徐某有意挑衅，冲上去打了他一拳。李某不甘示弱，也对徐某拳打脚踢，致徐某左眉骨挫裂伤，全身软组织挫伤，经鉴定为轻伤。杜成辉、李某在逃跑时被随后赶到的公安干警抓获。杜某是否累犯？

4．宋某（女，17岁）因涉嫌盗窃被逮捕。在押期间，如实交代了自己盗窃的犯罪事实。当公安机关问其是否检举揭发他人犯罪行为时，宋某交代了一年前先后被卢某、朱某强奸的事实。经公安机关侦查证实，卢某、朱某对强奸宋某的犯罪事实也供认不讳。宋某是否构成立功？

5．被告人张某与妻子王某婚后相处不睦，王某遂借机住到与其关系暧昧的同村村民顾某家中。张某为与王某离婚，多次要求顾家交出王某未果，便产生了劫持顾某之子顾乙（7岁）以逼迫顾某交出王某的念头。2003年10月16日9时许，张某来到顾乙就读的涟水县唐集镇中营小学将其强行带走。当顾乙的班主任及他人阻拦时，张某从其姐姐家拿来一把菜刀，用刀背架在顾乙的脖子上，并抱着顾乙站到附近的河塘中，要求顾家交出王某，声称如果顾家不答应交出王某就与小孩同归于尽。当王某和公安人员闻讯赶到现场后，张某要求民警拦住王某，随即将菜刀丢入水中，放走顾乙，并随公安人员到派出所接受处理。涟水县人民法院经审理认为，被告人张某为达到个人目的，采用暴力手段绑架他人作为人质，其行为已经构成绑架罪。鉴于被告人犯罪情节轻微，结合被告人犯罪的动机、手段及社会危害程度等量刑要素，依照刑法第239条、第5条、第37条和第61条的规定，判决被告人张某犯绑架罪，免予刑事处罚。一审宣判后，涟水县人民检察院以被告人张某不具有法定免除处罚的情节，应适用刑法第239条第1款的规定对其判处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产为由，向淮安市中级人民法院提出抗诉。淮安市中级人民法院经审理，裁定驳回抗诉，维持原判。本案的法律适用与量刑是否适当？

篇3：刑法学实务案例教学方式探析

一、案例教学在刑法学中的作用

(一) 让课堂教学生动化

刑法学相对于普通课程而言, 在理论性上更强, 对于构成犯罪的原因、是否会构成刑法犯罪、应当判处什么级别的刑罚以及刑法实施的相关依据等, 容易让学生产生抽象感, 认为刑法学只是相关刑法条例的罗列, 难以产生学习兴趣。若能够运用案例将理论融入其中, 原本抽象的理论将浅显化、通俗化, 教学将更为生动活泼。

(二) 提升学生能力

刑法学中的各项基础理论学习是为了让学生在今后工作中运用到知识点, 对现实案例加以合理判断, 依照刑法对当事人制定出合理的刑罚。刑法学属于实践性较强的一门法学类型专业课程, 案例的使用能够让学生了解到典型案例, 在课堂讨论中提升学生对知识的运用能力。教师在教学环节将案例与争论点罗列出来, 将给学生更为清晰的分析思路, 为其提供逼真的实践机会, 优化学生分析问题的能力。

二、案例选择原则分析

(一) 案例需不断更新, 与时俱进

就目前刑法学案例教育而言, 对案例的选取上通常存在一定程度的延续性, 即每个学年教授的内容中总会出现相同案例, 年复一年的让学生了解。虽说这类型反复使用的案例更具教学特点, 但长期固定不变的案例容易让学生产生疲倦感, 不利于学习兴趣的提升。

教师在案例选取中可多上网查找有代表性、影响范围广的案例。例如, 李天一强奸案、南京幼童饿死案、北京摔婴案、四川特大传销案等。在网络的帮助下, 即使没有教材的帮助, 教师同样能够结合刑法学知识融入其中展开教学。虽然新鲜案例可能只适应于刑法学分论教学, 但若能替换旧案例, 学生兴趣将大幅提升, 课堂讨论也会更为热烈, 因此教师应保障案例常新。

(二) 案例需与刑法实务相关, 具有典型性

案例选取应具有典型性或是重大性, 换言之, 案例应具有针对性或是代表性。具有代表性的案例通常会出现在电视媒体、报刊杂志中, 教师在选择相关案例时范围较广。但是在选取时, 并非所有刑法实务案例均能够用于案例教学中, 教师应选择有代表性, 较为典型的例子让学生掌握刑法学理论知识。

典型案例能够按照刑法学相关知识点分类, 例如界限罪与非罪、罪与罪之间的关系。同时, 典型性案例更能够吸引学生展开讨论, 让原本偏向枯燥的刑法学变得不再乏味、单调。由此可见, 在刑法学案例教学中使用典型性案例是教学效率提升的关键, 教师应注重案例选取的典型性原则, 对刑法实务的教学起到辅助性作用。

(三) 案例应难易适度, 便与讨论

教师在刑法学实务中选取的教学案例应注意难度的控制, 既不能难度太高, 又不能太容易。高难度的案例有时连检察官、法官都难以决定, 学生在学习时易产生困惑或争论;过于简单的案例会使得讨论时间过短、讨论点偏少, 让案例失去讨论的价值。

教师对案例的选择应控制好难易程度以及争论性, 其中争论性必须包含合理性成分, 让学生在讨论过程中能够自行发现争论点, 从而引发争议, 让其运用刑法学中的各项观念将具有争议的意见表达出来, 最后再由教师总结归纳。需要注意的是, 虽然案例应具有争议性便于讨论, 但若争议性让案例上升到了困惑以及复杂程度, 对于学生而言分析起来可能无从下手。因此, 教师在选取案例时应考虑到学生层次, 案例复杂性注意控制, 让讨论在激烈而又清晰中进行, 提升学生刑法学案例分析能力。

三、结束语

在刑法学教学中, 融入案例教学不仅能够活跃课堂氛围, 还能够通过对案例的讨论、分析、总结让学生对其中包含的原理有效掌握。在教学过程中教师应层层分析、逐渐深入, 在案例选取的各项原则下增强案例的应用性与实践性, 提升刑法学课堂教学效率。

参考文献

[1]孟庆华, 王法.刑法学实务案例教学方式探析[J].河北大学成人教育学院学报, 2014 (01) :113-117.

[2]胡陆生, 胡梦桐.论刑法学案例教学方式的运用[J].安徽警官职业学院学报, 2014 (03) :88-92.

篇4：《刑法学总论》教学简论

【关键词】刑法总论教学 刑法理念教学

《刑法学总论》是高校法学专业必修课程,也是很大一部分未来从事法律职业的学生借以谋生的重要课程之一,其在法学专业课程体系中的重要性自不待言。笔者在近10年的《刑法学总论》教学中逐渐认识到在该门课程的教学中需要特别关注的主要方面。

一、刑法理念教学

刑法是所有其他法律的最后保障法,其刑罚方法可以剥夺人的财产、人身自由甚至生命,因此刑法是其他法律的最后防线,必须是不得已而用之。刑法的教学必须让初学者明白与此相关的刑法的基本理念。

第一,我们每一个国民对待犯罪以及犯罪者必须持宽容、宽恕心。每一个个体、甚至一个民族都要有容忍一定地理范围内发生一定量犯罪的勇气和宽容甚至宽恕犯罪和罪犯的博大胸怀。任何社会,犯罪都不可避免,并且都有与一定时期社会整体形势相适应的一定的饱和量;任何违法、犯罪者都与我们处于同一个时空中,形成彼此联系的社会生活关系,彼此利益相关,处理不好与他们这个群体的关系,我们也不一定有好的发展;一般的犯罪者与正常人往往没有多少的不同,其犯罪心理和犯罪行为的发生多少与其童年的经历、家庭、学校以及社会有一定关系。他们犯罪除了他们自身的生理的以及对名利情欲色的不正常、不健康甚至变态的需要的心理原因外,很大程度上还与我们每一个个体、我们的民族和社会都有一定关系。因此,国家虽然可以动用刑罚他们,但惩罚不应该是主要目的,主要目的是通过惩罚,教育其不再犯罪,并且期待其顺利回归社会,因此,我们要以最大的爱心、最大努力去宽容甚至宽恕犯罪者与犯罪。

第二,刑法既是惩罚、教育罪犯的惩罚法、教育法和道德规范,同时又是保障嫌疑人、罪犯人权的人权法。初学者以及我国国民一般认为刑法就是抓人关监狱或者杀人的,只要能够收拾罪犯,可以不择手段、不问是非甚至不计代价。我国国民一般都缺少“人人生而平等,罪犯也是人,我们应该以对待人的方式去人道地对待他们”的人性观念、人道观念和人权观念。刑法具有“打击犯罪,维护社会秩序”以及“保障嫌疑人、被告人、罪犯人权”的“双保”功能。正义的刑法必须注重保障保障嫌疑人、被告人、罪犯人权,限制国家刑罚权。其不仅是“善良人的大宪章”,更重要的还是“罪犯的大宪章”。

第三,刑法的哲学与伦理学根基。任何科学都以人性为起点和终点,最后都要回到人性上去,都是在论证人性的善良、正直与真诚。远离这个中心的科学不过仅仅是谋生的技术。刑法的哲学与伦理学根基是刑法正义性的终极追问,刑法的正义性在于其必须符合人性。符合人性的行为不应该被规定为犯罪。刑法的“维持社会秩序和保障嫌疑人人权”的机能本身蕴含了刑法通过最严厉刑罚惩罚的规制建构一种符合人性的正义制度,从而与其他社会制度配套,共同建构一个法治国家的文明。刑法既有预防、控制、打击犯罪的技术性的一面,同时又有追求美好人性以及正义行为的价值方面。刑法必须针对至少有相对自由意志者,通过禁止性规范的设置,教育国民放弃犯意,回归善良,忠实于公正的法律,形成对公正法律的信仰。因此刑法的每一条文或多或少也体现出对自由意志者行为的道德规制。

二、“三基”教学

在笔者看来,刑法学总论“三基”包括刑法学总论基础知识、基本思维以及基本的运用能力三个方面。

首先要讲清楚基础知识尤其是重点、难点。抓住重点、有效突破难点是对教师的基本要求。大体而言,刑法三大基本原则、犯罪成立的客观、主体与主观条件、辩护事由、犯罪停止形态、共同犯罪、罪数,刑罚裁量与行刑制度都是学生必须认真学习掌握的重点基础知识与基本理论,而刑法三大基本原则所体现的对刑法立法权的制约、犯罪成立客观条件中的“结果”与“刑法因果关系”、犯罪成立主观条件中的“间接故意”“过于自信过失”“错误论”、辩护事由中正当防卫的“限度条件”以及防卫过当的“罪过”、犯罪停止形态中“犯罪终了”“犯罪未得逞”、共同犯罪中“部分犯罪共同说”“共犯从属性、独立性”“共同犯罪与身份”“共同犯罪与犯罪中止”“教唆犯”、罪数论中的“想象竞合犯”“牵连犯”“吸收犯”“事前(后)不可罚行为”、刑事责任论中的“刑事责任的根据”“数罪并罚”等都是刑法总论部分的难点。

其次,刑法总论的基本思维也就是对一个行为做出刑法判断。第一,“事实上有罪”与“法律上有罪”的区分,一般学生很容易混淆这两个概念。刑法是实体法,一般案例都假定是已经证明了的“事实清楚”的事实,也就是说需要学生判断的都是法律上有罪或者无罪以及理由的案例;第二,事实评价、法律评价与价值评价的区分。价值评价可以分为哲学的、伦理的、政治的、法律的等方面的价值评价。案例的事实分析,是事实评价,对做出该事实的行为人是否构成犯罪是法律评价。第三,犯罪成立条件的两个层次。我觉得我国可以借鉴英美法系刑法中犯罪成立条件的“双层模式”:犯罪本体要件(不法行为与犯罪意图)以及责任充足要件(缺少有效辩护,辩护事由主要包括正当防卫与紧急避险),这样设计的犯罪成立条件将刑法、刑事程序法以及证据法融为一体,实现了小范围的刑事一体化,展现了一种动态的“定罪”过程,而不我国通说所认可的作为静态“犯罪规格”的犯罪构成,更重要的是体现了代表国家的控方与辩方在刑事程序中的真正的实质性的博弈,体现了刑法的正义性与民主性。通过犯罪成立条件的“双层模式”对一个行为做出刑法评价,有助于培养学生通过刑法实现正义的刑事法治理念。

最后,基本的运用能力实际上就是运用所掌握的基础知识与基本思维的能力,尤其是运用犯罪成立条件的“双层模式”分析疑难刑法案例、实例的能力。学生应该主要学会三方面能力。第一,发现事实。找出给定案例、实例中的案件事实。第二,寻找刑法条文。第三,做出刑法评价并写出理由。

三、教学方法

笔者主要运用了讲述、案例、问答法。刑法学总论原理理论性比较强,难度比较大,所以大部分需要以老师讲述为主。我在讲述中穿插大量案例,并大量提问。一般先将要讲述的课件以及相关辅导资料放到一个公共邮箱供学生下载,以便学生提前自学预习。课堂上先让学生做案例分析,并向学生提问,然后再让学生接触讲述内容,由学生提出不明白的地方,我给出解释。然后再做相关习题或者案例,习题一般选自历年司法考试题中比较好的部分。这样的好处是课堂气氛活跃,学生与教师互动并积极思考,学生能够在课堂基本掌握并消化基本原理。

四、教材与教学参考资料选用

目前适合我国法学本科生用的刑法教科书还真不多。陈兴良主编的、张明楷独著的以及周光权独著的教科书基本采用大陆法系刑法体系,形式虽然美,但思辨、难度大,而且其犯罪成立条件在逻辑上有一定矛盾。大陆法系刑法那套体系对我国刑法立法以及司法影响都比较小。高铭暄主編的教科书影响比较大,但国家主义刑法观强烈,且深度似乎不够,不过还可以用,我在这个教科书总论体系基础上借鉴美国犯罪成立条件“双层模式”以及大陆法系刑法部分内容编写教案。

我指定学生必读的是贝卡利亚的《论犯罪与刑罚》,每个学生必须在上半期与下半期各提交1篇读书笔记,第一篇是全书摘要,后一篇是全书或者部分内容评论。对学有余力的学生,我推荐其翻阅储槐植著的《美国刑法》或者张明楷著的《外国刑法纲要》或者日本刑法学者的刑法总论著作。

另外我还编辑了刑法以及刑法解释、历年刑法司法考试题等资料提供给学生参考。

五、平时成绩评定问题

在多年的教学实践中,我逐渐将30分的平时成绩评定量化。具体为:

第一,阅读贝卡里亚的《论犯罪与刑罚》,写读书报告2篇,每篇满分5分。第二,根据教师给出的案例,写一篇案例分析的文章,满分5分。第三,课堂积极向老师提问或者回答老师问题,满分10分。第四,考勤,满分5分。

平时成绩分数在最后一周上课时候公布,有异议者应该当场申请复议,教师应该耐心对异议者的平时各项成绩进行具体说明。

篇5：刑法总论总结笔记

（一）2009年05月01日 星期五 00:38 A.M.刑法学知识体系的基本构架

行为（人）——— ————→责任

↓

↓

触犯刑法的行为（人）———→刑事责任

↓

↓

原则与范围——→犯罪（人）———————→刑罚—————→罪刑具体规范

↙↓ ↖

↙ ↘

↖

犯罪构成* 犯罪形态 正当行为

静态

动态

追诉时效

（阻却犯罪成立）（刑种）（刑罚适用）（阻却刑罚适用）

↙↓ ↖

↙ ↘

未完成 共同 罪数

量刑 行刑

形态 形态 形态

犯

罪

构

成*

↙

↓

↓

↘

客体

主体

客观方面

主观方面

↙ ↘

↙ ↓ ↖

自然人

单位

故意 过失 意外事件

↙

↘

刑事责任年龄

刑事责任能力

绪论

学科发展

贝卡利亚《论犯罪与刑罚》“刑法学之父” 概念及研究对象

研究犯罪刑罚和刑事责任的一门学科 研究方法 1．根本方法

历史唯物主义和辩证唯物主义 2．具体方法

分析方法：分析法律（阶级分析，定量分析，定性分析，逻辑分析）比较方法：占有丰富资料基础上的比较 历史方法

理论联系实际的方法 综合方法

四．学科体系 1．刑法总论

犯罪论：概述，基本原则，效力范围，犯罪概念，犯罪构成…… 刑罚论

2．刑法各论

以中国刑法为蓝本 刑法总论 第一章 概述 第一节概念和性质 一．概念

1． 规定犯罪，刑罚和刑事责任的部门法 2． 广义和狭义之分（1）狭义：刑法典

（2）广义：除狭义的刑法典外，还包括单行刑法和附属刑法

——①单行刑法指的是最高立法机关在某一个或几个方面修改，补充刑法典的刑法规范②附属刑法指的是在其他刑事法律当中涉及犯罪，刑罚和刑事责任的条款

3． 刑法修正案：对刑法典的某些条款进行修正补充后，未破坏刑法典统一性，并且直接纳入刑法典 二．性质

1． 阶级性质：刑法属于历史范畴，其性质由国家的性质决定 2． 法律性质：特点有二—— 调整的社会关系更为广泛：①其他法律部门的保护法和后盾②调整方法不同（刑罚）严厉性更强

第二节刑法的创制和发展

一．创制

1． 高铭暄《新中国刑法的孕育与诞生》

2． 1979年，第一部刑法典颁布，遵循“宜粗不宜细”的指导思想 二．全面发展 1997年 第三节刑法的制定根据 刑法典第一条

一．法律根据：宪法——具体要求

1． 刑法必须依据宪法的精神和原则来制定，修改和补充 2． 刑法的规定及其解释不得与宪法相抵触否则失去效力 3． 刑法的规定必须是宪法规定的具体化和法律化

4． 刑事立法必须根据宪法所规定的立法权限和程序进行

二．实践根据：既不能凭主观臆断，也不能照搬前人或外国现成的东西 第四节刑法的任务（机能，作用）

刑法典第二条

一．惩罚犯罪与保护人民的统一：前者是手段，后者是目的 1． 保护国家根本政治制度（首要任务）2． 保护国家经济制度

3． 保护公民权利，人身权利和其他权利 4． 维护社会秩序和经济秩序 二．保障机能与保护机能的统一

1． 保障机能：保障无罪的人不受追究；保障犯罪的人不受法外刑 2． 保护机能：对犯罪人给予刑罚的目的在于保护社会免受犯罪侵害 第五节刑法体系 一．则：总则，分则和附则（编）

二．章，节，条，款，项，段（前段，中段，后段；前段，后段）三．但书：

补充前段；前段的例外；对前段的限制 四．附则：刑法典第四百五十二条

试行日期；界定该刑法典与之前单行刑法的关系 第六节刑法解释

一．概念和意义

对刑法规范的含义进行阐释；刑法规定具有抽象性；法律稳定性 二．分类和类型

1．按效力划分为立法，司法和学理解释

（1）立法解释：由最高国家立法机关即全国人大及其常委会作出，通常包括三种情况 ① 在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释 ② 在法律的起草说明或者修订说明中所作的解释

③ 刑法施行过程中，立法机关对发生歧义的规定所作的解释（2）司法解释：由最高人民法院和最高人民检察院作出

（3）学理解释：国家宣传机构，社会组织，教学科研单位，专家学者作出，但无法律效力 2．从解释方法的角度分为文理解释和论理解释（1）文理解释

（2）论理解释：当然解释（正意解释和反意解释）；历史解释；扩张解释；限制解释 第二章 刑法基本原则

第一节概念的界定及意义 一．概念的界定

1． 概念：刑法基本原则问题是刑事立法和刑事司法中一个具有全局性，根本性的问题。刑法基本原则是刑法本身具有的，贯穿全部刑法规范，体现我国刑事立法与刑事司法基本精神，指导和制约全部刑事立法和刑事司法过程的基本准则。2． 特征：

贯穿全部刑法规范；体现我国刑事立法与刑事司法基本精神；指导和制约全部刑事立法和刑事司法过程 3． 内容：

罪刑法定原则；刑法面前人人平等原则；罪责刑相适应原则；罪责自负原则；主客观相统一原则

二．意义

第二节罪刑法定原则

一．渊源

1． 法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚 2． 行为的定罪和处罚以法律的明确规定为界

二．分类

1． 绝对的罪刑法定原则：严格的不容任意选择或变通的原则

（1）绝对禁止适用类推和扩大解释，以明文规定为唯一依据（最相类似）（2）绝对禁止适用习惯法，以成文刑法典及其规定的刑法规范为唯一渊源（3）绝对禁止溯及既往，把从旧原则作为解决刑罚溯及问题的唯一原则（4）绝对禁止法外施刑和不定期刑 2． 相对的罪刑法定原则（1）允许有条件的类推和严格限制的扩大解释

（2）允许习惯法成为刑法间接的渊源

（3）不再坚持从旧原则，而是从旧兼从轻原则（体现“有利被告）（4）在刑种方面允许采用相对的不定期刑 一． 体现和基本要求

1．要求：

（1）法定化：罪的法定和刑的法定（2）实定化：实体性的规定

（3）明确化：文字清晰，意思明确 3． 体现：（1）立法体现： ① 刑法第三条规定

② 1997年刑法典实现了犯罪的法定化和刑罚的法定化 ③ 取消1979年刑法典中的类推制度

④ 确立从旧兼从轻的原则 ⑤ 分则中罪名规定，罪的构成要件以及法定刑（2）司法体现：正确定罪和量刑；正确进行司法解释 第三节刑法面前人人平等原则

宪法中法律面前人人平等原则在刑法中的体现 一．基本含义：刑法适用上的平等 二．基本要求：

1． 从犯罪人角度来讲：任何人犯罪都应该受到法律的追究；任何人都不得享有超越法律规定的特权

2． 从被害人角度来讲：任何人的权益受到犯罪侵害都应受到保护；同等权益得到同样的保护；不得因犯罪人的社会地位，家庭出身，职业状况，财产状况，政治面貌，才能业绩的差异而在适用刑法和定罪量刑上有所区别

3．在司法适用中贯彻该原则的要求：司法公正（定罪，量刑，行刑公正）；反对特权 第四节罪责刑相适应原则 一．基本含义

1． 犯多大的罪，便应承担多大的刑事责任，法院也应判处其轻重相当的刑罚；做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪。2． 考虑犯罪行为本身及其影响因素

行为的客观危害——报应；犯罪人的主观目的和人身危险性——以人为本 二．基本要求

1． 立法要求：刑法立法依据这一原则的要求来设置区别对待的刑罚制度以及具体犯罪的量刑幅度

严密科学的刑罚体系；区别对待的处罚原则；轻重不同的量刑幅度 2． 司法适用

（1）定罪与量刑具有同等重要地位 准确定性与合理量刑（2）强化量刑公正的执法观念（3）强调执法中的平衡与统一 第三章 刑法的效力范围 第一节刑法的空间效力 一．概述

（一）概念：刑法对地域和对人的效力，它解决国家刑事管辖权的范围问题

（二）原则：

1． 属地原则（领土原则）：单纯以地域为标准，凡是发生在本国领域内的犯罪都适用本国刑法

2． 属人原则：单纯以国籍为标准，要求凡是本国人犯罪都适用本国刑法

3． 保护原则（自卫原则）：以保护本国利益为标准，要求凡侵害本国国家或公民利益的犯罪都适用本国刑法

4． 普遍原则（普遍管辖原则，世界原则）：以保护国际社会共同利益为标准，凡侵害由国际公约、条约保护的国际社会共同利益的犯罪，都适用本国刑法 二．我国刑法的属地管辖权

刑法第六条第一款：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”

（一）“中华人民共和国领域内” 1． 我国国境以内的全部空间区域

（1）领陆（2）领水：内水、领海及其地下层（3）领空

2． 刑法第六条第二款：“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。”这是派生的领土，是相互让渡主权的体现

3． 刑法第十一条“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”《维也纳外交关系公约》规定，各国驻外大使馆，领事馆及其外交人员不受驻在国的司法管辖而受本国的司法管辖。也就是说各国驻外领使馆也是本国领土的延伸。

4． 刑法第六条第二款：“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”（隔地犯：犯罪行为地与犯罪结果彼此脱离）（1）在我国境内实施犯罪行为，但犯罪结果发生在国外（2）在国外实施犯罪行为，但结果发生在我国境内（3）犯罪行为与犯罪结果均发生在我国境内

（二）“法律有特别规定”

1． 刑法第十一条“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”《维也纳外交关系公约》和《中华人民共和国外交特权和豁免条例》是外交特权和豁免权的法律基础

2． 特别行政区不适用该刑法

3． 民族自治地方可以制定变通或补充的规定。刑法第九十条规定：“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。”

（1）并非全部排斥刑法典的适用，而是在某些方面加以限制（2）免于适用刑法的部分必须有明确的规定，由自治区或省的国家权力机关制定变通或补充规定，并报请全国人民代表大会常务委员会批准

（3）变通或补充的规定不能与刑法的基本原则相冲突（抵触）4． 特别法

三．我国刑法的属人管辖权

刑法第七条第一款：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的可以不予追究。”

刑法第七条第二款：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。” 刑法第十条：“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚的，可以免除或者减轻处罚。” 四．我国刑法的保护管辖权

刑法第八条：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。” 两个例外——

1． 这种犯罪按我国刑法规定的最低刑须为三年以上有期徒刑 2． 按照犯罪地的法律应受刑罚处罚 二． 我国刑法的普遍管辖权

刑法第九条：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”

只有在其他管辖权无法适用时才适用普遍管辖权，只有当犯有国际罪行的罪犯在我国境内时才可能适用普遍管辖权

限制有二：我国缔结或参加的国际条约所规定的罪行；我国所承担的义务范围内 第二节刑法的时间效力

一．概念：刑法的生效，失效时间以及溯及力问题 二．生效时间

1． 法典明确规定自公布之日起施行 2． 公布之后经过一段时间再施行生效 三．失效时间

1． 国家立法机关明确宣布某些法律失效

2． 自然失效：新法代替旧法；由于原来的特殊立法条件已然消失，旧法自行废止 四．溯及力 1． 概念：刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就是有溯及力，如果不适用，就是没有溯及力。2． 原则：

（1）从旧原则（2）从新原则

（3）从新兼从轻原则：新法原则上具有溯及力，但旧法（行为时法）不认为是犯罪或处罚较轻的，应按旧法处理（4）从旧兼从轻原则

3． 我国刑法有关溯及力的原则

刑法第十二条第一款：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认识是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”

（1）当时的法律不认为是犯罪，而1997年刑法典认为是犯罪的，适用当时的法律

（2）当时的法律认为是犯罪，但1997年刑法典不认为是犯罪的，如果未经审判或者判决尚未确定，就应当适用1997年刑法典（3）当时的法律和1997年刑法典都认为是犯罪，并按照1997年刑法典总则第四章第八节的规定应当追诉的原则上按当时的法律追究刑事责任。但如果1997年刑法典比当时的法律处刑较轻的，则适用1997年刑法典

（4）如果依照当时的法律已经对行为作出了生效判决，该判决继续有效。（刑法第十二条第二款）

三． 刑事司法解释效力（《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时效问题的规定》）

第四章 犯罪概念与犯罪构成 第一节犯罪概念

一．类型

1．形式概念仅从法律特征上给予定义，而未涉及犯罪的本质特征（1）具有刑事违法性的行为（触犯刑律）（2）应受刑罚处罚的行为（3）符合犯罪构成条件的行为

（4）从刑法和刑事诉讼法的角度，引起刑事诉讼的违法行为 2．实质概念仅揭示犯罪的本质特征，而不涉及其法律特征

孤立的个人与统治阶级作斗争的行为——马克思

3．混合型概念（实质与形式相统一）从犯罪的本质特征和法律特征两个角度对犯罪进行界定

二．我国刑法中的犯罪概念

1． 概念：刑法第十三条“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”

2． 基本特征：

（1）严重的社会危害性（本质特征）：社会危害性指的是行为对刑法所保护的社会关系造成或可能造成的某种损害。影响社会危害性的因素有——行为所侵害的社会关系的性质；行为人行为的危害结果、手段、时间等；行为人的自身因素

（2）刑事违法性（法律特征）：社会危害性的具体体现，以社会危害性为基础（3）应受刑罚处罚性（法律后果）：免于刑事处罚不是不应，而是不需要（4）三个基本特征紧密地有利地结合，从总体上区分犯罪的标准是犯罪概念 3． 刑法第十三条但书 第二节犯罪构成

一．概念

1． 西方犯罪构成理论：犯罪构成要件有三，即符合性、违法性、有责性

2． 前苏联犯罪构成理论：四要件说，即犯罪客体、客观方面、犯罪主体、主观方面

3． 犯罪概念是犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体化。犯罪概念的功能是从整体上回答什么是犯罪，犯罪有哪些基本特征，揭示犯罪行为的社会、政治本质，从而使我们从原则上区分罪与非罪；而犯罪构成的功能是解决构成犯罪的具体规格和标准问题，进一步明确回答犯罪是怎么样成立的，构成犯罪需要具备哪些要件

4． 概念：犯罪构成是依照我国刑法规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度，而这该行为构成犯罪所必需的一切主观要件和客观要件的有机统一 5． 特征：

（1）犯罪构成是主客观要件的有机统一

（2）事实特征与犯罪构成要件相区别：犯罪构成要件是事实特征；但事实特征不一定是犯罪构成要件

（3）法定性：为刑法所规定（4）决定社会危害性的有无和程度（大小）

二．具体要件

1． 犯罪客体：我国刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会主义社会关系

2． 客观方面：犯罪活动的客观外在表现，核心要素是行为，包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系等

3． 犯罪主体：实施危害社会的行为并且承担刑事责任的自然人（年龄和责任）或单位 4． 主观要件：犯罪主体对其实施的行为及其结果所持的心理态度，即罪过，又分为故意和过失——这是按照司法机关办案顺序排列的

5． 主体→主观→客观→客体，这是按照犯罪行为客观发生的顺序排列的 第五章犯罪客体 第一节概述

一． 概念：犯罪客体是我国刑法所保护的，为犯罪行为所侵害的社会关系

二． 意义：犯罪客体是确定犯罪性质的重要标准，对区分此罪非彼罪具有重要意义 第二节分类（种类）

按照犯罪行为所侵害的社会关系的范围划分 一．一般客体

１． 一般客体指的是我国刑法所保护的，为犯罪行为所侵害的一切社会关系的整体 ２． 揭示一切犯罪的共同属性和阶级本质 二．同类客体

同类客体指的是某一类犯罪行为所共同侵害的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面；刑法分则

三．直接客体

１． 直接客体是指某一犯罪行为所直接侵害的我国刑法所保护的社会关系 ２． 再分类

（１）简单（单一）客体和复杂客体

（２）主要客体、次要客体、随机客体 ① 主要客体：决定具体犯罪行为的归属（财产权）

② 次要客体：一般保护的社会关系（人身权）——这两个客体影响定罪 ③ 随机客体：随机因素（生命权、健康权）——不影响定罪，只影响量刑 第三节 犯罪客体与犯罪对象

一． 犯罪对象的概念：犯罪行为所直接作用的具体的人或物 二． 犯罪客体与犯罪对象的联系与区别 １． 联系：犯罪对象是犯罪客体的物质载体 ２． 区别：

（１）犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象不则未必

（２）犯罪客体是一切犯罪的必备要件，而犯罪对象未必（３）犯罪客体必受侵害，而犯罪对象未必（４）犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象不是

第六章犯罪客观方面 第一节 概述 一．概念

１．犯罪活动包括两个方面

（１）主观方面：有意识、有意志的思维活动（２）客观方面：将主观犯罪心理活动外化，表现为某种特定的犯罪行为

２．犯罪客观方面的内容：危害行为、危害结果、二者之间的因果关系、犯罪的时间、地点、方法

（１）一切犯罪构成的必备的基本要件，追究刑事责任的前提，在犯罪构成四要件中处于核心地位

（２）客观的事实特征，与犯罪客体区分（３）我国刑法规定的犯罪客观方面是具体的 ① 心备要件：危害行为

② 选择要件：特定犯罪所具备的要件，如犯罪的时间地点方法，此外危害结果是绝大多数犯罪的必备要件，危害行为和危害结果之间的因果关系不是要件 二．意义

１． 有助于区分罪与非罪

２． 有助于正确量刑，如抢劫罪与抢夺罪，故意杀人罪和故意伤害罪 ３． 区分此罪与彼罪 第二节 危害行为

对法律来说，除了我的行为，我是根本不存在的——马克思 无行为即无犯罪 一．概念

１．行为（刑法中的行为）

（１）最广义的行为：泛指一切行为，不一定是犯罪行为（２）广义的行为：等同于犯罪行为

（３）狭义的行为：限于犯罪客观方面的危害行为

２．危害行为：人的意志支配之下所实施的危害社会的身体动静（１）客观上是人的身体的动静（有体性特征）（２）主观上受行为人意志的支配（有意性特征）① 睡梦中或精神错乱状态下的举动 ② 在不可抗力情况下的举动

③ 人在身体受强制情况下所实施的行为：一方面强制无法排除；一方面行为违背行为人主观意愿

④ 反射动作

（３）从法律上讲，对社会有害的行为（有害性特征、社会性特征）３．言论是否致罪：其关键是看是否符合危害行为的三个基本特征 二．表现形式 1． 作为：犯罪人用积极的行为实施的刑法禁止的危害社会行为，“不当为而为之”，不以亲自实施为前提

2． 不作为：犯罪人有义务实施且可能实施某种积极的行为而未实施的行为，“当为而不为”，以特定义务为前提，即作为义务，其来源有——法律明确赋予的义务；职务、业务行为所产生的义务；先行行为产生的义务 条件：

（１）以特定义务为前提（２）有实际能力

（３）未履行义务并且具有严重的社会危害性 分类：

（１）纯正的不作为犯罪：只能以不作为方式来实施实际上也以不作为方式来实施的犯罪，遗弃罪、拒传军令罪、拒不救援友邻部队罪

（２）不纯正不作为犯罪：可以以不作为方式来实施，也可以以作为方式来实施而实际上以不作为方式来实施 司法认定

（１）把作为、不作为民犯罪的故意、过失相区分，前者是危害行为的表现形式，后者是罪过，即主观方面的形式

（２）正确认识作为、不作为犯罪的危害程度，通常作为的危害比不作为严重 第三节危害结果 一．含义

1．广义：危害行为所造成的一切对社会的损害（损失）（１）直接和间接

（２）构成要件的危害结果和非构成要件的危害结果 2．狭义：仅指构成要件的危害结果

（１）物质性：危害行为造成的有形的可以具体测量确定的危害结果（２）非物质性：侵害名誉、人格、尊严的抽象的不可测量确定的危害结果 传授犯罪方法罪，即举动犯；侮辱罪——既遂 二．我国刑法对危害结果的一般规定

１． 以对直接客体造成的物质性危害结果作为判断犯罪既遂的标准

２． 以是否发生严重的物质性危害结果作为区分罪与非罪的标准，过失犯，玩忽职守罪 ３． 以发生某种特定的现实危险状态而尚未发生危害结果作为某些故意犯罪既遂的标准（危险性）

４． 以物质性危害结果作为量刑（适用不同刑罚）轻重的标准 第四节危害行为和危害结果之间的因果关系 哲学上：引起与被引起的关系

通说：犯罪构成客观方面要件中的危害行为同危害结果之间存在的引起与被引起的关系 一．特性

１． 客观性：客观存在的现象之间的关系，不以人的意志为转移 ２． 相对性

３． 时间序列性：只能原因在先，结果在后 ４． 条件性：任何刑事案件都是具体的、有条件的 ５． 复杂性：一因多果，多因一果，多因多果 二．必然因果关系（相对于必然因果关系）

１． 某种行为本身并不包含产生某种危害结果的必然性，但在其发展过程中，另外的因素介入而合乎规律的产生了这种危害结果 ２． 影响：

（１）量刑：刑法第236条（２）定罪：刑法第244条 三．因果关系与刑事责任

前者是追求后者的客观基础；还应考虑结果，主观因素（态度、心理活动）四．不行为犯罪的因果关系 五．我国刑法中对因果关系的规定

１． 在所有的过失犯罪以及某些故意犯罪中如果是以危害结果作为必备要件，因果关系也是犯罪构成不可缺少的因素

２． 在以危害结果作为犯罪既遂的必要要件的犯罪中，因果关系是判断既遂未遂的标准，如故意杀人罪

３． 在以情节严重或恶劣为犯罪成立要件的犯罪中，是否存在因果关系是判断是否符合情节严重或恶劣的标准

４． 在以情节特别严重或恶劣为加重刑罚的犯罪中，是否存在因果关系是判断是否达到加重刑罚程度的标准

５． 在行为人只要实施危害行为就构成犯罪的情况下，并不需要危害结果产生就构成犯罪，也不需认定二者之间的因果关系 第五节 犯罪的时间、地点和方法 一．对定罪的意义

１． 刑法第340和第341条规定的非法捕捞水产品罪和非法狩猎罪 ２． 刑法第257条规定的用暴力干涉他人婚姻自由罪 二．量刑

１． 社会治安状况不好时期与正常时期相比 ２． 公共场合与偏僻地方相比

３． 以残酷方法杀害与采用一刀杀死、一枪打死的方法相比 第七章犯罪主体 第一节概述

一． 概念：实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位 二． 自然犯罪的主体的共同要件 1．基本层次：一般主体（１）必须是自然人（２）具有刑事责任能力

2．特殊层次：身份要求，如贪污，特殊主体 三． 意义

第二节刑事责任能力

一．概念：行为人构成犯罪和承担刑事责任所必须具备的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力 二．内容

１． 辨认能力：行为人对自己的行为在刑法上的意义、性质、后果的分辨、认识能力 ２． 控制能力：行为人所具备的决定自己是否实施刑法所禁止的行为的能力

——二者相辅相成，密不可分，辨认能力是基础和前提，控制能力是关键，刑事责任能力是二者的统一 三．程度

１． 年龄（生理状况）（生日届满的的第二天）２． 精神状况

——（1）完全刑事责任能力：年满18周岁和生理功能健全且智力与知识发展正常的人（2）完全无刑事责任能力：不满14周岁和行为时因精神疾病而不能辨认或者不能控制自己行为的人

（３）相对无刑事责任能力；已满14周岁未满16周岁的未成年人（４）减轻刑事责任能力：

① 已满14周岁未满18周岁的未成年人 ② 又聋又哑的人 ③ 盲人

④ 尚未完全丧失辨认或者控制能力的精神病人 第三节影响刑事责任能力的因素 一．刑事责任年龄

１． 概念：法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的危害社会行为负刑事责任必须达到的年龄 ２． 划分：

（１）完全负刑事责任年龄阶段：已满16周岁

（２）完全不负刑事责任年龄阶段：未满14周岁，依法责令家长或监护人加以管教，也可以由政府收容教养

（３）相对负刑事责任年龄阶段：已满14周岁不满16周岁；故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪；自然意义的犯罪和法律明确规定的犯罪；奸淫幼女；绑架

３． 对未成年人案件的处理：以教育为主，以惩罚为辅（１）从宽处理原则

（２）不适用死刑原则（跨年龄段的犯罪）二．精神障碍

１． 精神病性精神障碍：影响刑事责任能力

２． 非精神病性精神障碍：在某些案件中可减轻或减弱刑事责任能力 ——（1）完全无刑事责任能力

标准①医学标准：精神病人，要求——精神障碍者；实施特定的危害社会的行为；在精神病机理作用下实施行为②心理学标准：不能辨认或控制自己行为的精神病人

（2）完全负刑事责任能力：①精神正常时期的“间歇性精神病人”②大多数非精神性精神障碍人，包括人格障碍、性变态等

（3）限制刑事责任能力：刑法第18条第3款 三．生理功能

１． 既聋又哑的人和盲人

２． 以负刑事责任为前提，可以从轻、减轻或免除处罚（从宽处理）四．生理醉酒

１． 病理性醉酒：一般不负刑事责任，作为精神病犯罪看待 ２． 生理性醉酒（１）兴奋期（２）共济失调期（３）昏睡期

第四节犯罪主体的特殊身份 一．概念

１． 身份：人的出身、地位和资格

２． 特殊身份：刑法所规定的影响行为人刑事责任（有无和大小）的行为人人身方面特定的资格、地位或状态

３． 以主体是否要求特定身份为要件，自然人犯罪主体可分为一般主体与特殊主体

４． 身份犯：以特殊身份作为主体构成要件或者刑罚加减根据的犯罪；身份犯分为真正身份犯与不真正身份犯，前者如叛逃罪，指以特殊身份的有无影响定罪的犯罪，后者如非法拘禁和诬告陷害罪，指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪

５． 开始实施犯罪时所具备的而不是犯罪实施后的特殊身份，争议有事前受贿 ６． 仅指向实行犯，与教唆犯、帮助犯、胁从犯无关 二．分类

1．自然身份与法定身份

（１）自然身份：人因自然因素赋予而形成的身份，基于性别、血缘、婚姻（２）法定身份：人基于法律赋予而形成和身份

① 具有特定职务的人：公务人员，即在国家机关、国有企事业单位等一系列机构中工作的人员，与公务员相区别。国家各级机关从事公务的人员；在国有企事业单位和人民团体中从事公务的人员；委派到非国有企事业单位和人民团体中从事公务的人员；其他依照法律从事公务的人员 ② 特定国家机关工作人员：司法工作人员；邮政等特种工作人员；现役军人（在军队服役并有军级）和军队在编职工（无军级）

③ 具有特定法律地位的人：如伪证罪主体有真人，鉴证人员，记录人员，翻译人员 ④ 被依法逮捕或关押的人 2．定罪身份与量刑身份

（１）定罪身份：决定刑事责任存在的身份，又称犯罪构成要件身份，是犯罪主体的必备要素（２）量刑身份：影响刑事责任程度的身份，又称刑罚加减身份，表现为从重、从轻、减轻甚至免除处罚的根据 三．意义 1．定罪：

（１）区分罪与非罪的标准之一（２）区分此罪与彼罪的标准之一（３）影响无特殊身份者的定罪 2．量刑：

（１）一般地，特殊主体犯罪较一般主体的刑罚重（２）总则规定（３）分则规定

三种刑罚：法定刑；宣告刑；处断刑 第五节单位犯罪 一．争议 1．否定：

（１）不具备犯罪主观方面的意识和意志（２）违反罪责自负原则

（３）我国大部分刑种不适用于单位 2．肯定：

（１）违法与犯罪之间没有绝对的界限

（２）具备犯罪主观方面的要素，贯彻人的意志，这些人对自己的意志有意识（３）惩罚单位犯罪也是罪责自负的行为（４）对于单位罚金适用 二．立法沿革

1．《中华人民共和国海关法》（附属刑法）

2．《关于惩治贪污贿赂罪的补充规定》和《关于惩治走私罪的补充规定》（单行刑法）3．97年刑法典 三．概念与特征

１． 概念：由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为 ２． 特征：（１）主体：单位 ① 公司，企业

② 国家机关，履行的是人民的意图，不可能产生犯罪意图

③ 私营企业，合伙企业：同罪异罚；虚开增值税发票规定为自然人犯罪，但大部分由单位实施，贷款诈骗罪也是自然人犯罪；刑法中的限制性规定是具有私人资格的的私营企业，合伙企业（２）单位意图：如果单位内部人员未经单位授权擅用单位名义实施犯罪，除非事后得到单位认可，否则只能是个人犯罪而非单位犯罪（３）刑法分则性条文的明确规定 四．认定

１． 单位的性质不影响单位犯罪的成立 ２． 不以单位犯罪论处的情况：

（１）个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的（２）公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的

（３）盗用、借用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人所得或私分的（单位盗窃，诈骗）五．处罚原则 １． 双罚制

（１）单位犯罪刑罚同自然人犯罪（２）单位犯罪刑罚较自然人犯罪轻 ２． 单罚制（１）转嫁制（２）代罚制

我国以双罚制为原则，以单罚制为例外，而单罚制中又以代罚制为主；单位犯罪的刑罚只有 一种罚金

第八章犯罪的主观方面 第一节概述 一．概念

1．犯罪主体对自己的危害行为及其危害结果所持的心理态度，主要是对危害结果的态度 2．交通肇事罪：行为故意，结果过失，认为是过失犯罪 3．相关名词：

（１）罪过：故意和过失，必备要件（２）目的：选择性要件（３）动机：只影响量刑

（４）认识错误：对事实本身的认识和对行为性质的认识（５）意外事件：既无故意也无过失 4．罪过是行为人负刑事责任的主观基础

5．犯罪主观方面与犯罪客观方面的关系（尤其是定罪方面）

（１）认定犯罪必须同时具备二者：刑法反对并避免客观犯归罪（梦奸罪）和主观归罪（２）二者有机联系

6．罪过的不同形式：只能由故意构成的犯罪和只能由过失构成的犯罪；既可由故意构成也可由过失构成的犯罪在97年刑法典中几乎没有涉及（滥用职权罪：个罪）二．意义

１． 定罪：此罪和彼罪；罪与非罪；界限 ２． 量刑：轻重

第二节犯罪故意 一．概念与构成因素

１． 故意犯罪：明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪

２． 犯罪的故意：行为从明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的一种主观心理态度

３． 认识方面的因素：行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果 ４． 意志方面的因素：行为人希望或者放任这种危害结果的发生

（一）认识因素

１． 犯罪故意的首要条件 ２． 内容：

（１）对行为本身的认识（行为的性质和内容）

（２）对行为结果的认识（法条的明确规定）：结果是对直接客体的危害，这种认识也包括对直接客体的认识

（３）对危害行为和危害结果相联系的其他构成要件事实的认识：法定对象；法定手段；特定的时间地点

３． 行为的（刑事）违法性 ４． “会发生”（１）必然发生（２）可能发生

（二）意志因素

１． 希望：积极追求并排除障碍 ２． 放任：听之任之

（三）二者的关系 １． 缺一不可

２． 认识因素是构成犯罪故意的基础和前提 ３． 意志因素是认识因素的发展

二．类型（基于行为人对危害结果所持的心理态度）

（一）直接故意

１． 行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度 ２． 行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度

（二）间接故意 行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度 １． 追求一种犯罪目的而放任另一个危害结果发生 ２． 追求一种非犯罪目的而放任另一个危害结果的发生 ３． 在突发犯罪中，行为人不计后果而放任危害结果的产生

（三）直接故意与间接故意的区别 1．相同点：

（１）在认识因素上对自己的行为会发生危害社会的结果都有明确的认识（２）在意志因素上对危害结果的发生都不是排斥、反对的态度 2．区别：

（１）认识程度不同：直接故意的行为人对危害结果的认识包括必然性认识和可能性认识两种情形；间接故意的行为对危害结果的认识则只有可能性一种

（２）意志因素不同：直接故意的行为人是希望危害结果的发生；间接故意的行为人则是放任危害结果的发生

（３）特定危害结果对二者成立的意义不同：特定危害结果不影响直接故意的定罪；只有发生了特定的危害结果才能构成犯罪

（四）研究意义

１． 绝大多数故意犯罪都只能由直接故意构成；只有少数故意犯罪如故意杀人罪等则既可以由直接故意构成，也可以由间接故意构成 ２． 对量刑的意义：直接故意量刑重于间接故意 ３． 有利于司法实践中正确定罪 第三节犯罪过失 一．概念

１． 过失犯罪：应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的犯罪

２． 犯罪的过失：行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度 ３． 犯罪过失与犯罪故意的区别：

（１）认识因素不同：前者应当预见可能发生危害结果；后者明知可能或必然发生危害结果

（２）意志因素不同：前者对危害结果持的是一种排斥和反对态度，而后者是希望或放任的态度 二．类型

1．疏忽大意的过失：行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种结果的心理态度

（１）应当预见：预见的义务和预见的能力（可能），只有有预见的可能法律才能赋予义务，法律不能要求行为人为其不能为的行为（２）区别于意外事件

① 客观说：以社会上一般人的认识能力（标准）来衡量

② 主观说：以行为人自己的认识能力为标准，在正常情况下判断

③ 折衷说：在主观说基础上采纳客观标准，即实际认识能力加客观具体条件

2．过于自信的过失：行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度（１）预见到可能发生危害社会的结果（２）过于自信（轻信）（３）过于自信和间接故意：

相同点：在认识因素上对危害结果的发生均有认识（可能性认识）；在意志因素上对危害结果的发生均持非希望态度

不同点：对危害结果的认识程度不同，前者仅仅预见到危害结果的可能发生，后者则是明知危害结果的现实可能发生，认识程度相对较高；对危害结果发生所持的心理态度不同，前者轻信能够避免危害结果的发生，危害结果的发生是违背行为人的本意的，后者放任危害结果的发生，不违背本意；承担的刑事责任轻重不同

轻信要有实际根据和实际可能性，侥幸心理归为间接故意 三．意外事件

1．概念：行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。

2．广义上的意外事件包括狭义上的意外事件（不能预见：预见的可能性）和不可抗力（不能抗拒）

3．对危害结果没有预见加上根据当时的客观条件，具体条件不可能预见 4．折衷说：既考虑实际认识能力，也考虑案件具体条件 5．意外事件与疏忽大意的区别

相同点：未预见危害结果；本质区别（原则区别）：是否应当预见 第四节犯罪目的和犯罪动机 一．概念

1．目的背后是动机；动机是目的的背后的目的

2．犯罪目的是犯罪人希望通过自己所实施的犯罪行为达到某种危害社会的结果的心理态度 3．犯罪动机是推动犯罪人实施犯罪行为以达到犯罪目的的内在冲动或者内心起因 4．犯罪目的是选择性要件 二．犯罪目的与犯罪动机的关系 1．联系：

（１）二者都是推动行为实施犯罪行为的主观心理活动，反映其主观恶性程度和社会危害程度

（２）犯罪目的以犯罪动机为基础和前提，前者源于后者，后者促成前者（３）二者有时表现为直接关系，反映的行为人的需要是一致的 2．区别：

（１）作用不同：犯罪动机促成犯罪目的，是抽象的；犯罪目的指向具体客体和对象（２）犯罪目的相同，动机不同；犯罪动机相同，目的不同 三．意义（犯罪目的和犯罪动机只能存在于直接故意中）犯罪目的

定罪：罪与非罪；此罪与彼罪（传播淫秽物品罪和传播淫秽物品牟利罪）；量刑 犯罪动机（犯罪主观方面的构成因素而非犯罪构成要件，主观要件的隐蔽性）１． 情节恶劣或严重的，动机才仅仅作为考虑因素之一 ２． 故意杀人罪的量刑由重而轻

３． 疏忽大意的过失中存在忘却犯（忘记履行刑法规定的义务，客观上表现为不作为），潜意识的一种，一种趋势压倒另一种趋势（对丈夫的关心压倒对公共安全的关心，对丈夫的关心就是动机）——过失犯的动机

４． 德日刑法学中的期待可能性：不能期待马车夫为了这种不确定的危害而放弃工作，日本将其由过失犯罪领域扩展到故意犯罪（实际上仍然是主观判断）５． 英美刑法学中的水手案，判处谋杀罪，但刑罚很轻，仅为五年苦役 第五节刑法中的认识错误

一．概念：行为人对自己的行为在法律上的意义或者对有关客观事实存在的不正确认识 二．解决问题：

这种错误是否阻却故意；影响既遂还是未遂；影响是否构成犯罪 三．分类

（一）行为人对法律的认识错误（违法性认识）１． 误以为不是犯罪的情形 ２． 误以为构成犯罪的情形

３． 对罪名的性质和量刑的错误认识

（二）行为人对事实的认识错误 １． 对客体的认识错误 ２． 对行为对象的认识错误

（１）具体对象不存在而误以为存在（２）具体对象存在而误以为不存在（３）具体目标错误 ３． 对行为性质的认识错误

4． 对行为工具（方法、手段）的认识错误（3、4通称行为错误）

（1）行为人因为愚昧而使用的手段不可能导致危害结果发生，但行为人误认为可以导致危害结果发生（迷信犯）

（2）行为人本欲使用会产生危害结果的手段，但由于认识错误却使用了不会发生危害结果的手段

（3）行为人所使用的手段本来会发生危害结果，但行为人误认为不会发生危害结果（过失犯罪或意外事件）

打击错误（行为误差）：甲欲枪击乙，而却打死了丙，故意杀人未遂和过失杀人

5． 因果关系的认识错误：行为对自己危害社会的行为与危害结果之间的因果联系（关系）这种实际进程（发展）产生的不正确认识

（1）因果内容的错误：实际结果小于预料结果（未遂）；实际结果大于预料结果（过失）（2）因果联系的错误：（3）因果进程的错误

第九章正当行为（排除违法性行为）第一节概述 一．概念

1．形式上具有某种犯罪的构成要件，但实质上（实际上）不具有任何刑事违法性或社会危害性因而不能构成犯罪的情况 2．注意：

（1）形式上具备某些犯罪的构成要件（2）本身不具有任何刑事违法性或社会危害性（表述为有益于社会不恰当，如自损行为难以说是否有益于社会，军人战时自伤除外）二．意义（现实意义）

1．区分罪与非罪，更好地把握犯罪的本质和界定罪与非罪 2．有利于鼓励贫民与违法犯罪行为作斗争

3．有利于社会进步，鼓励和保障贫民行使权利、履行义务（职务）三．种类 1．正当防卫 2．紧急避险 3．履行职务：直接依法实施职务的行为；执行命令的行为，主要是在军队，延伸到国际法，例外情况如战争法的规定

4．正当业务行为：医疗行为；竞技行为

5．经权利人承诺和自愿的损害行为：明确承诺；推定的承诺；自损行为 6．科学研究和自然探险行为（自救行为）第二节正当防卫 一．概述

1．概念：法律赋予公民的权利，私力救济的方式；为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害并对不法侵害人造成损害的行为；没有明显超出必要限度 2．特征：

（1）目的正当性（前提和基础）与行为防卫性（体现目的正当性）的统一（2）主观上的防卫意图与客观上的防卫行为的统一

（3）社会政治评价与法律评价的统一：从社会政治角度主观无罪过并且客观无危害；从法律角度不具有任何犯罪构成特征，不具有刑事违法性和社会危害性 3．意义：提供区分罪与非罪的标准；鼓励人民与违法犯罪行为作斗争 二．成立条件（要件）1．起因条件：不法侵害

（1）犯罪和其他（一般）违法行为（2）现实存在，不是防卫者的假设、假想

（3）人实施，针对动物的打击不是正当防卫，但动物在人的指使下对人的袭击可以构成正当防卫

2．时间条件：正在进行（过失犯罪不属于紧急情况）防卫不适时：事前防卫和事后防卫（１）什么是不法侵害已经开始

不法侵害已经着手；行为人进入现场；行为人逼近现场或被害人（临近说）

折衷说（通说）：以着手为标准，重大危险犯罪可以适用进入说和临近说（自由裁量）（2）犯罪行为何时结束

行为实施完毕（完毕说）（通常情况下适用这一学说）；排除危害说；侵害人离开现场；结果形成说

不法侵害的特征：危害社会；违法；紧迫性（刻不容缓；重大危害或现实危险）

过失犯罪不属于紧急情况，它以实际危害结果的产生为条件，丧失正当防卫的时间；对不作为犯罪采取的防卫行为不仅打击，而且使其积极履行义务 司法实践中已经结束的情况：（２）侵害者自动终止不法侵害

（３）侵害者已经被制服或丧失继续侵害的能力

（４）不法侵害已经造成危害结果并且不可能即时挽回损失（如盗窃）（５）不示侵害人离开侵害现场

3．对象条件：只能针对不法侵害者本人（紧急针对第三人）

（１）对于无民事行为能力人能否进行正当防卫：主观不明知可以进行正当防卫；若知道原则上不能进行，但通常在没有其他选择（可以避免的方法或条件）的情况下，可以有条件、有节制地进行防卫

（２）对于享有外交特权和豁免权的人能否进行正当防卫：可以进行正当防卫（３）对于有多名不法侵害者存在的情况如何进行防卫：起助势作用时可以防卫（４）对于动物的侵袭行为能否进行反击：动物在人的指使下实施袭击行为，对动物的反击可以构成正当防卫，动物实际上是人的工具，损害不法侵害者自己的权益；利用他人的动物（故意驱使）实施袭击行为，对动物的反击构成紧急避险；动物基于非人因素实施袭击行为，对动物的反击构成紧急避险；对无主物的反击行为不具有刑法意义 4．主观条件（防卫意图）

（１）行为人认识到合法权益正在遭受侵害而奋起保护合法权益，反击不法侵害的心理状态

（２）防卫认识（基础和前提）：对防卫有关事实的主观反映 ① 对侵害合法权益的不法侵害的认识（认识到其存在而非性质）② 对侵害时间（防卫时间）的认识

③ 对防卫对象（不法侵害者）的认识（包括对侵害人的能力的认识）④ 对防卫的具体强度不要求防卫人有认识

（３）防卫目的：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害；不具有防卫目的的情况——

① 防卫挑拨：故意挑逗对方进行不法侵害而借机加害不法侵害人的行为

② 互相斗殴：行为人双方都有向对方实施不法侵害的意图和行为的行为，例外，如果一方明确放弃斗殴行为而另一方仍继续实施危害行为则属于正当防卫 ③ 为了保护非法利益进行（实施）的防卫行为

5．限度条件：防卫行为允许对不法侵害者构成损害的上限要求

（１）立法沿革：79年刑法典规定（不超过必要限度）；97年刑法典（没有明显超过必要限度，造成重大损害）（２）三种理论观点 ① 基本相适应说：防卫行为的程度由侵害行为决定；防卫行为的性质强度与侵害行为的性质强度基本相当

② 客观需要说：强调防卫需要，只要防卫行为是为制止不法侵害所必须的即可

③ 折衷说：基本相适应与客观需要统一说：基本相适应说过于强调防卫行为的客观结果；对客观需要的把握要从基本相适应说着手

（３）新刑法规定与理论中通说的关系：新刑法是理论中通说的体现 ① 刑法第二十条第二款是制止犯罪所必需，是客观需要说的主张

② 没有造成明显重大伤害，是基本相适应说的主张，所谓重大不是绝对数量，而相对的，与防卫行为的结果相比较而言，是对不法侵害者造成的损害减去不法侵害的结果（４）实践中如何认定必要限度

① 防卫行为和侵害行为的强度基本相当，不存在超过必要限度

② 防卫强度虽然超过侵害强度，但这种强度是为制止不法侵害所必需，则不是超过必要限度

③ 只有防卫程度非常明显地大于侵害强度，并且这种强度显然也不是为制止不法侵害所必需，即二者之间过分悬殊，差距过大，则是超过必要限度（５）注意

① 坚持实事求是的原则，把案件放在具体环境中判断，对行为人以宽松的要求，不能苟求 ② 防止唯后果论 三．非法防卫行为

1．形式上具备正当防卫的某种或某些要件但不能够成为正当防卫的情况

2．假想防卫；防卫不适时；防卫挑拨；互相斗殴；为了保护非法利益的防卫行为；抗拒依法逮捕、合法搜查；大义灭亲行为 3．防卫过当

（１）概念：在施行正当防卫的过程当中违反正当防卫的限定条件，明显超过必要限度，给不法侵害者造成重大损害，因而依法应当承担刑事责任的行为（２）正当防卫和防卫过当是从量变到质变（３）特征：

① 客体：没有单独的统一的客体（客体散在性）

② 客观：明显必要限度，造成重大损害（客观行为过当性）

③ 主观：间接故意（追求非犯罪目的而放任犯罪结果出现）和过失（主观罪过性）（４）量刑（刑法典第二十条第二款：应当减轻或者免除处罚）考虑因素：

① 防卫目的：保护国家、公共利益或他人合法权益相比保护本人合法权利更值得肯定，量刑更轻 ② 过当程度 ③ 罪过形式

④ 权益的性质：是否保护重大权益 ⑤ 社会心理的影响（孙明亮案件）四．特殊防卫

1．概念：第二十条第三款：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任

2．成立条件：

（1）客观（起因）条件：客观上存在严重危及人身关系的暴力犯罪 ① 行凶；严格限定——可能造成防卫人重伤或者死亡的情况，② 杀人、抢劫、强奸、绑架在理论通说中是罪名而不是行为

③ 对于其他严重危及人身安全的暴力犯罪的界定：一是范围，即刑法典明确规定或暗含的可能由暴力手段构成的犯罪。二是程度，罪名本身已经提示这种情况严重危及人身安全；具体案件中采取暴力手段的行为；法定刑（三年以下不属于严重危及人身安全的暴力犯罪）（2）时间条件：正在进行

（3）对象条件：只能针对实施严重暴力犯罪者本人 3．防卫过当与正当防卫的联系和区别（１）联系：

① 同属于正当行为，排除犯罪性的行为 ② 都是针对不法侵害（实际现实的存在）③ 正在进行的不法侵害 ④ 只能针对不法侵害者本人 ⑤ 正当的防卫意图（２）区别：

① 防卫起因的特殊性：前者是严重危及人身安全的暴力犯罪；后者是犯罪行为和一般的违法行为

② 保护权益的特定性：前者是人身安全；后者是人身、财产和其他合法权利

③ 防卫限度的特殊性：前者是无限度的；后者是不明显超过必要限度，不造成重大损害 4．实践中的两种错误倾向

（１）特殊防卫不受条件限制，是无限防卫（“无限防卫”的称谓不合适）

（２）造成不法侵害者重伤或死亡的一定只构成特殊防卫（也可能构成一般的正当防卫）第三节紧急避险 外国称为“紧急避难”

刑法草案第二十二稿和第三十三稿到七九年刑法典再到九七年刑法典 一．概念和性质

1．概念：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利名免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为 2．性质：

（１）客观上不得已的措施，公理“两利相权取其轻”，保护更大的合法权益，对合法权益的损害降低到最低限度

（２）主观上没有意志自由，无罪过，不应受到处罚 3．意义

（１）从概念和性质出发，鼓励公民在必要或紧急的情况下，通过损害较小合法权益来保护更大的合法权益，从而尽可能的降低对合法权益的损害

（２）鼓励和支持公民树立公共利益和整体利益的观念，从而使人们在与自然灾害、不法侵害等危险作斗争的过程中提升其思想境界

紧急避险是正当行为而非权利行为；正当防卫是权利行为，也是正当行为 二．构成条件

1．主观条件：正当的避险意图，无主观罪过；避险认识与避险目的的统一

（１）避险意图（含义）：避险人对正在发生的危险有明确的认识，并且希望通过避险的手段来保护较大合法权益的心理状态（２）避险认识： ① 对危险的实在性的认识 ② 对危险的紧迫性的认识 ③ 对避险行为的有效性的认识 ④ 对避险行为的相当性的认识（３）避险目的：

① 一般限于保护公共利益、本人或他人的人身、财产权利；德扩展而包括生命、身体、自由、财产等其他合法权益

② 新刑法典突出对国家利益和财产权利的保护 2．起因条件：有正在发生的危险（即危险的实在性）

（１）危险的含义：某种合法权益可能遭到损害的紧迫的事实状态

（２）来源：自然力量导致的危险，地震等自然灾害；动物的侵袭；人的侵害行为，刑事行为能力人和无刑事行为能力人；人的生理或病理原因，如抢救伤员而拦截车辆，饥渴难耐的旅行者破门取食

（３）实在性：非行为人主观臆想；假想避险定罪为过失犯罪或定性为意外事件而不构成犯罪

3．时间条件：正在发生的危险，危险已经产生尚未结束

（１）危险已出现：某种事实发生使合法权益处于迫在眉睫的危害

（２）危险尚未结束：危险发生后即将造成或正在造成危害，此时如果不进行紧急避险，合法权益将受到或继续遭受危害

（３）可以根据危险的不同来源来具体判断

4．对象条件：第三者（自然人或单位、国家）的合法权益 5．限制条件：迫不得已的情况之下（行为人别无他法）（１）危险的紧迫性：突如其来、迫在眉睫（２）实施的必要性（３）方法的唯一性

6．限度条件；行为手段不应超过必要限度，造成不应有的损害（１）轻于说和必需说（保护较大的合法权益所必需的）相结合（２）对必要限度的理解需要把握如下方面：

① 在一般情况下，人身权利大于财产权利，不允许为保护财产权利而对第三者的人身造成伤害

② 在财产权利中应用财产价值进行比较，不允许为保护较小的财产权利而损害较大的财产权利

③ 当公共利益与个人利益不能两全时，应根据权利性质和内容来确定，并非公共利益就永远高于个人利益

④ 在人身权利当中，生命权是最高的权利，不允许为保护一个人的健康而牺牲另一个人的生命

为了保护自己的生命而牺牲他人的生命？运用期待可能性理论：不能期待当事人牺牲自己的生命

7．例外限制：刑法典第二十一条第三款规定——为避免本人危险，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人 三．避险过当

1．概念：避险行为超过必要限度造成不应有损害的行为；应承担刑事责任 2．构成条件：避险性与过当性的统一

（１）客观：行为人实施的超过必要限度、造成合法权益不应有损害的行为。所谓合法权益不应有的损害有两种情况——损害的合法权益大于或者等于保护的合法权益；没有将损害降低到最低限度

（２）主观：行为人对避险过当行为有罪过，通常是疏忽大意的过失，特殊情况下也可以是过于自信的过失和间接故意 3．刑事责任（定罪量刑）

（１）非独立罪名：应根据具体情况判断

（２）应当减轻或免除处罚：保护权益的性质；保护目的；过当程度等（３）过失致人死亡罪等 四．紧急避险与正当防卫的区别 1．相同

（１）目的的正当性

（２）刑法典明确规定的排除犯罪性的正当行为

（３）紧急状况下，通过国家保护合法权益（公力救济）不可能的情况下，只能采取私力救济

（４）刑罚：过当都是可以减轻或免除处罚的 2．不同：

（１）危险来源：正当防卫是不法侵害者的侵害行为导致的危险；紧急避险的危险来源更为宽泛

（２）损害对象：前者是不法侵害者本人的利益；后者是第三者的合法权益

（３）行为实施的条件：前者没有严格要求，不管行为人是否可以采取其他手段制止不法侵害；后者必须是迫不得已的情况

（４）必要限度的标准：前者是基本相适应说和客观需要说的统一，对不法侵害者的损害可能大于不法侵害者对行为人造成的损害；后者有严格的要求（５）行为主体的范围：后者有限制

（６）对行为对象的要求：前者是一项权利，不法侵害者有忍受的义务；后者是正当行为，第三者没有忍受的义务

（７）可能导致的民事后果：前者是民事合法行为，不承担任何民事后果；后者从《民法通则》第一百二十九条规定

第四节其他排除犯罪性的行为 一．履行职务的行为

（一）一般的履行职务的行为 1．公务人员正当的执行其职务的行为 2．条件：（１）公务人员身份或受委托从事公务的资格

（２）具有执行职务的合法根据（法律明确规定或上级下达的命令）（３）必须在职权范围内执行职务

（４）具有执行职务的合法手续（程序限定）

（二）执行命令的行为

1．布署执行直属上属发布命令的行为 2．条件：

（１）执行命令主体与发布命令主体之间有直接的隶属关系

（２）执行命令主体必须严格按照命令的事项来执行；超出命令范围构成越权行为（３）执行命令应该具备法定程序、完备的手续

（４）行为必须出于执行命令的明确的意思，而不能出于非法目的 二．正当的业务行为

1．行为人根据本身所从事某种正当业务的需要而实施的行为 2．条件：

（１）行为人所从事的业务必须是正当的：从业者本身具有从事该业务的实际能力；所从事的业务为有关主管机关许可或社会公共认可（２）行为主观上必须有正当的从业意图

（３）所从事的行为必须符合正当的业务要求（即有关规章制度的规定）三．经权利人承诺或自愿的损害行为

1．等到有权处分权益的人的同意而损害共权益的行为 2．条件：

（１）被害人对损害的权益具有处分权（２）权益人的承诺或自愿是真实的意思表示（３）权益人必须在行为前或行为时表示同意（４）这种同意必须是有益于社会的意图

（５）经权利人同意的行为必须是合乎法律规定的行为，合乎社会公德的行为 3．不能排除犯罪性的几种情况：（１）经被害人同意而帮助其自杀的行为（２）经权利人同意危害公共安全的行为（３）经权利人同意危害他人合法权益的行为（４）奸淫幼女的行为——强奸罪（５）双方自愿决斗的行为 4．排除犯罪性的行为（１）经权利人同意拿走其财物的行为（２）经权利人同意公开其隐私的行为（３）必要限度的自救行为

（４）自杀或自伤行为（战时自伤罪）第十章故意犯罪的停止形态 第一节概述 一．概念

故意犯罪在其发生、发展、完成过程及其阶段中，因为各种主客观原因而停止下来的各种状态 二．类型

1．根据犯罪停止时是否完成犯罪，分为完成形态和未完成形态

2．完成形态就是指犯罪未遂，即故意犯罪在其发展的过程当中没有在中途停下来而得以进行到终点使行为人完成犯罪的形态 3．未完成形态分为犯罪中止、未遂和预备 三．特征：静止和停顿 四．过程和阶段

1．过程是故意犯罪发生、发展和完成所经过的全部阶段的总和

2．阶段是指发展阶段，即故意犯罪在发展过程中基于主客观不同而划分的段落 五．犯罪停止形态的范围 1．过失犯罪不存在犯罪停止形态

2．间接故意犯罪只有犯罪成立与不成立的问题，不存在犯罪的预备、中止、未遂和既遂等状态

（１）主观：对结果采取放任态度，没有追求、希望的心态（２）客观

3．直接故意：犯罪停止形态针对直接故意犯罪，但并非全部（１）罪种：不存在或不完全具备犯罪停止形态

① 一经着手实施犯罪就完成犯罪，即举动犯，无完成阶段，包括煽动行为的犯罪和传授犯罪方法的犯罪

② 情节犯：没有犯罪停止形态

③ 结果加重犯：例如故意伤害和故意伤害致人死亡 ④ 情节加重犯（２）具体个案

六．研究意义：区分此罪和彼罪；量刑；深入研究故意犯罪 同行为会发生危害社会的结果而希望或放任这一结果发生的一种心理态度（１）犯意联络

（２）共同认识：认识到自己和他人配合共同实施的犯罪的性质（即会发生危害社会的结果）（３）共同意志：共同希望或放任危害结果的发生。分为共同希望，共同放任，希望加放任 3．客观要件——共同行为（不仅实施统一构成要件的行为，而且要求共同犯罪人共同配合、共同补充、共同协调形成一个客观的整体

（１）表现形式：共同作为；共同不作为；作为、不作为结合

（２）行为形态：共同的实行行为；共同预备行为；实行加预备（分工）

（３）行为类型：实行行为；教唆行为（使对方产生犯罪决意的行为）；帮助行为（为对方实施犯罪创造便利条件）；组织行为（起组织、策划、指挥作用）；后三个行为围绕实行行为来服务，结合实行行为体现其犯罪性 三．不成立共同犯罪的情况

1．共同过失犯罪：二人以上基于共同过失行为实施的犯罪；倒如，过失教唆，过失实行 2．单方故意与单方过失共同共同某种危害结果 3．故意加无罪过

4．两人以上同时或先后实施某种犯罪，但没有犯意联络：同时犯是指二人以上同时以各自行为侵害同一对象，但彼此之间没有意思联络 5．二人以上共同实施没有重合内容的不同犯罪 6．实行过限；超过共同故意的范围的犯罪 7．事前未通谋的窝藏、包庇、销赃、窝赃行为

8．数人同行，其中有人实施犯罪，有人没有实施犯罪，并且没有实施犯罪的人事前未通谋，也没有起到任何实际作用，则不构成共同犯罪（助势作用）第二节共同犯罪的形式

共同犯罪的形成、结构和共同犯罪人结合形式的总称 形成形式：如何形成 结构形式：分工 结合形式；是否有组织

一．任意的共同犯罪和必要的共同犯罪（形成形式：以共同犯罪能否依照法律规定任意形成所作的分类）

1．任意的共同犯罪：依照刑法分则的规定能够一人单独实施的犯罪，而由二人共同实施的犯罪情况

2．必要的共同犯罪：二人以上共同故意实施刑法分则规定的必须由数人实施的犯罪

（１）聚众性的共同犯罪（聚众的共同犯罪）：由首要分子组织、策划、指挥众人（三人以上，骨干分子积极参加）实施的犯罪；聚众犯罪既包括共同犯罪（刑法第290条），也包括单独犯罪（刑法第291条，只处罚首要分子）

（２）有组织的共同犯罪（集团的共同犯罪）：在三人以上共同故意实施的具有特定组织形式的犯罪（简称集团犯罪，三人以上有组织的共同犯罪）；两种情形，即一般性的集团犯罪和黑社会性质组织的犯罪

3．援引法条：任意的共同犯罪是总则共同犯罪的规定和分则条款；必要的共同犯罪是不需要援引总则共同犯罪的规定，只要直接适用分则条款

二．事前通谋的共同犯罪和事前未通谋的共同犯罪（以共同犯罪形成的时间所作的分类）1．事前有通谋的共同犯罪：各共同犯罪人在着手实行犯罪之前已经进行某种程度的合谋策划（即已形成共同故意）的犯罪

2．事前无通谋的共同犯罪：各共同犯罪人在着手实行犯罪之前尚未形成共同犯罪的主观联络，而是在实行犯罪的过程中形成共同犯罪故意的共同犯罪。也就是事中通谋，事后不能构成共同犯罪

3．刑法第310条规定的窝藏、包庇罪，还有第349条的有关规定

三．简单的共同犯罪和复杂的共同犯罪（结构形式：共同犯罪人之间有无分工）1．简单的共同犯罪：没有分工而是共同实行具体犯罪客观要件的行为——实行犯

2．复杂的共同犯罪：共同犯罪人之间有着分工的共同犯罪，有人实施（实行犯）；有人实施组织行为（组织犯）；有人实施帮助行为（帮助犯）；有人教唆（教唆犯）

四．一般的共同犯罪和有组织的共同犯罪（特殊的共同犯罪）（结合形式：共同犯罪人之间有无组织性）

1．一般的共同犯罪：二人以上为实施特定犯罪而事前或临时纠合在一起、没有特殊组织形式的共同犯罪；欠缺组织性，临时、偶然纠集在一起；可以是简单的共同犯罪，也可以是复杂的共同犯罪

2．复杂的共同犯罪：集团共同犯罪（有组织一定有分工；有分工不一定有组织性）（1）犯罪集团：三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团 ① 主体多数性：最少三人并且全部达到刑事责任年龄和具有刑事责任能力 ② 目的特定性：为实施某一类或某几类犯罪 ③ 稳定性：较长时期内从事犯罪活动

④ 组织性：重要（主要）成员固定（基本固定），可区分出首要分子、骨干分子；通常有一定的名称、组织纪律

⑤ 严重的社会危害性：较一般共同犯罪更为严重 第三节共同犯罪人的刑事责任 作用分类法：主犯，从犯，胁从犯，分工分类法：组织犯，实行犯，教唆犯，帮助犯 我国刑法典：主犯，从犯，胁从犯，教唆犯 一．主犯及其刑事责任

1．概念：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯 2．分类：

①首要分子：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子；前提是犯罪集团的存在；组建犯罪集团，网罗犯罪成员，制定犯罪具体方案，召开犯罪会议，布置犯罪任务，组织、指挥具体犯罪活动

②在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子：犯罪集团首要分子以外的在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子

*犯罪集团的骨干分子：在集团犯罪中虽然不起组织指挥作用，但是积极参与犯罪集团的犯罪活动，在集团犯罪中起主要作用

*聚众犯罪中的首要分子或其他起主要作用的人 *聚众犯罪以外的一般共同犯罪中起主要作用的人 3．认定

（１）犯罪前的表现：是否主动要求其他犯罪人，是否出谋划策（２）犯罪过程中的表现：积极参加还是被动消极参加

（３）犯罪行为对犯罪结果的产生所起的作用：主要作用还是是次要作用（４）犯罪后的表现：是否直接控制赃款赃物，是否采取过逃避侦察的方法 4．定罪量刑

（１）自身罪行负责说；全部罪行负责说；预谋罪行负责说

（２）经济案件中对数额的认定：分赃负责说；总额负责说；参与负责说等

（３）刑法第26条第3款规定：“对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所参与的全部罪行处罚。（这里是集团而非集团成员；不负责集团成员的实行过限）”（４）刑法第26条第4款规定：“对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。” 二．从犯及其刑事责任

1．概念：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯 2．种类：

（１）次要实行犯：在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子

（２）帮助犯：在共同犯罪中起辅助作用的犯罪分子：并不直接实施具体犯罪构成要件的行为；从精神上或物质上对实行犯提供某种帮助支持

3．刑事责任：对于从犯应当从轻、减轻或者免除处罚；有些条款规定从犯以特定的法定刑，如第120条和103条 三．胁从犯及其刑事责任

1．概念：在共同犯罪中被胁迫参加犯罪的人 2．条件（认定）：

（１）在客观上实施犯罪行为

（２）在主观上明知自己实施的是犯罪行为，在可以选择不实施的情况下，虽然不愿意但仍然实施了犯罪行为

（３）受他人胁迫参加犯罪，所谓胁迫是以剥夺生命、侵害健康，揭发隐私，毁损财物相威胁（４）紧急避险和胁从相区别：现实的正在进行的；选择余地，迫不得已

（５）则开始受胁迫，后来思想发生变化由被动消极转而积极主动则不再认定为胁从犯，是主犯或从犯 3．刑事责任

（１）刑法第28条：“对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚（２）考虑因素：被胁迫的程度；胁从犯在共同犯罪中的作用 四．教唆犯及其刑事责任

1．概念：故意唆使他人产生犯罪决意的人；最大特点是本人不亲自实施犯罪而唆使他人产生决意从事犯罪活动 2．条件：

（１）客观：实施了教唆他人犯罪的行为：授意、劝说、命令、挑拨、刺激、收买、引诱；语言，举动；教唆对象是本来没有犯意或犯意不坚决的人

（２）主观：明知自己的教唆行为会引起他人产生犯罪的决意，进而实施犯罪，并且希望或者放任他人去犯罪：认识到对方本来没有犯意或者犯意不坚决，认识到自己的教唆行为会引起他人产生犯罪的决意，进而实施犯罪，并且希望或者放任他人去犯罪 3．刑事责任：

（１）教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚：针对被教唆犯罪的人已经实施了被教唆犯的罪；开始实施预备行为，已经着手实施实行行为而未遂，已经着手实施实行行为并且既遂；教唆犯通常是主犯，但在个别共同犯罪案件中，可能只起次要或辅助作用，如教唆他人帮助别人犯罪，在另一教唆犯的威逼下教唆他人犯罪等

（２）教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚（教唆不满十四周岁的人犯罪或者教唆已满十四周岁未满十六周岁的人犯八种罪以外的罪，是直接实行犯）

（３）被教唆人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚（而非应当）：这是教唆未遂，而不是未遂教唆（被教唆人已着手实施被教唆犯的罪，但由于意志以处的原因而未遂）

第十五章刑罚的种类 第一节概述

一．刑罚体系的概念和特点

1．概念：刑法所规定的并按照一定次序排列的刑罚方法的总和 2．特点

（１）构成要素：具体的刑罚方法即刑种（２）具体要素由立法者选择而确定

（３）各种刑罚方法的排列是有次序的，并非杂乱无章的（由轻而重）（４）刑罚体系由刑法明确（明文）规定，这体现罪刑法定原则的要求（５）刑罚体系的确立根据在于充分发挥刑罚的功能，体现实现刑罚的目的 二．刑种分类

1．主刑和附加刑（各种刑罚方法能够独立适用与否）

（１）单独刑、基本刑：只能独立适用的主要刑罚方法；一罪只能一主刑；五种主刑，管制、拘役、有期、无期和死刑

（２）从刑：既可独立适用，也可附加适用的刑罚方法；三种附加刑，罚金、剥夺政治权利、没收财产（特殊附加刑：驱逐出境）

2．生命刑（死刑）、自由刑、财产刑和资格刑（刑罚性质属性）

（1）生命刑：剥夺生命的刑罚方法；（2）自由刑：剥夺或限制犯罪人的人身自由；（3）财产刑：罚金和没收财产；（4）资格刑：剥夺权利或资格，如剥夺政治权利和驱逐出境 补充：不定期刑——

绝对不定期刑：法院只定罪而不作刑罚宣告，由执行机关根据犯罪人的人身危险性决定 相对不定期刑：规定幅度，由执行机关作出具体决定 第二节主刑 一．管制

1．概念：对犯罪人不予关押但限制其人身自由、由公安机关执行和人民群众监督改造的一种刑罚方法（我国特有）2．特点：

（１）犯罪尚未构成其他刑罚，不予关押也不致再对社会造成危害，罪行比较轻微（２）不予关押即不剥夺人身自由（开放刑）

（３）限制人身自由（刑法第39条）（对被管制人同工同酬）

（４）具有一定的期限：3个月以上2年以下；数罪并罚时最长不超过3年；管制刑期的计算（从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵2日）；被判处管制的犯罪分子，管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制（５）执行机关：公安机关；由于管制的开放性需要与人民群众相结合 二．拘役

1．概念：短期剥夺犯罪人自由，就近强制进行劳动改造的一种刑罚方法 2．特点

（１）适用对象：罪行轻微但必须短期剥夺其自由并就近强制其进行劳动改造的犯罪人（２）性质：剥夺自由（强制劳动）体现惩罚性

（３）刑期：1月以上6月以下（衔接有期徒刑（6个月以上）和行政挽留（1个月以下）；数罪并罚，不超过1年；计算（从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵1日）

（４）执行：刑法第143条；执行机关是公安机关；执行场所就近——

公安机关对人民法院判处拘投的犯罪分子，有条件建立拘役所的放在拘役所内执行；无条件建立拘役所的放在就近的监狱或劳改队执行，如果没有就近的监狱或劳改队可放在看守所当中执行；放在监狱、劳改队、看守所内执行时，应分管分押，避免交叉感染 判处拘役的犯罪人可探亲（并可累计）；可酌量发给劳动报酬 三．有期徒刑

1．概念：剥夺犯罪人一定期限的人身自由，并强制其进行劳动劳动改造的一种刑罚方法（其中强制进行劳动改造是与外国监禁刑的区别）

2．特点：最低六个月，最高十五年；数罪并罚不超过二十年；执行场所可以是监狱、劳改队，也可以是少年犯管教所，对于刑期很短的犯罪人也可以是看守所 四．无期徒刑

1．概念：剥夺犯罪人终身自由并强制其劳动改造的一种刑罚方法

2．最严厉的自由刑，不能孤立地适用（根据刑法第57条剥夺政治权利终身）3．刑法中规定的方式

（１）无期徒刑与其他刑种规定在一个法条中（无期徒刑是最高刑）（２）无期徒刑与死刑规定在一个条文中作为选择性的刑罚方法

（３）无期徒刑与死刑和十年以上的有期徒刑规定在一个条文中作为选择性的刑罚方法 五．死刑

1．概念：剥夺犯罪人生命的刑罚方法（极刑）

2．存废之争：社会契约角度；宗教教义角度；刑罚本质（报应还是教育）；人道；预防效果；责任理论；价值比较；伦理规范；宪法规范；刑罚公正；人权；感情；司法误判；维护社会秩序；替代措施；刑罚的经济；民意符合；工具理论（是否有利于统治阶级的利用）；历史进化；国际趋势

——废除方式：完全废除；对普通的刑事犯罪废除死刑；事实上废除死刑 3．我国死刑政策

（１）理论上，保留死刑，但限制其使用（２）以保留死刑为前提，严格限制死刑适用（３）“少杀，慎杀，可杀可不杀的不杀” 4．97刑法典对死刑适用的限制（1）规定严格的死刑适用条件

① 第48条：死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子（所谓罪刑极其严重是指性质、结果、主观恶性和人身危险性极其严重的统一）

② 第49条：对象限定“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑”；“审判的时候”应包括因刑事犯罪被羁押的整个期间；“怀孕的妇女”即包括正在怀胎的妇女，也包括在羁押期间被人工流产或自然流产的妇女

（2）规定严格的死刑核准程序：必须报请最高人民法院核准（3）限制死刑缓期执行制度（第48条后段和第50条）① 罪行极其严重，即“罪该万死”

② 不是必须立即执行：犯罪后自首立功或者有其他法定从轻情节的；共同犯罪当中不是罪行最严重的；因被害人过错而导致被告人犯罪或被告人有其他表明其容易改造情节的；有其他令人怜悯情节的；有其他应当留有余地的情况，如证据不足 ③ 死缓后果：三种情况，第52条规定

④ 刑法分则中对死刑适用的严格限制，如盗窃罪（金融机构，珍贵文物）5．死刑执行方式：枪决和注射 第三节附加刑 一．罚金

1．概念：人民法院判处犯罪人强制其向国家缴纳一定金钱的刑罚方法（罚款是行政处罚；赔偿损失是民事处罚）2．种类

（１）选择罚金制：某种犯罪或某种犯罪具体情节的法定刑是由罚金刑和其他刑种并列构成的，而法官只能从中选择一种适用、不能同时适用的刑罚

（２）单独罚金制：某种犯罪或某种犯罪具体情节，刑法只规定有罚金一种刑罚方法，如单位犯罪

（３）并科罚金制：某种犯罪或某种犯罪具体情节由罚金与其他刑种并列构成，法官可以合并适用的制度，如大量的经济犯罪；包括得并科罚金制和必并科罚金制（４）复合罚金制：在某种犯罪或某种犯罪具体情节当中，选择罚金制、单科罚金制、并科罚金制并存的情况

（５）国外立法的两种罚金制：附科罚金制（具体犯罪没有罚金刑，法官可以根据刑法总则关于罚金的规定科以罚金；易科罚金制（针对短期自由刑）

3．数额（刑法第52条规定，判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金的数额）（１）无限额罚金制

（２）普通罚金制（限额罚金制）

（３）倍比罚金制：以违法所得或犯罪涉及的数额为基数，从而以一定的倍数或比例来确定罚金数额

4．执行（刑法第53条规定五种执行方法）

（１）犯罪人在判决指定的期限内一次缴纳判决所确定的罚金数额（２）犯罪人在判决指定的期限内分期缴纳判决所确定的罚金数额

（３）犯罪人在判决指定的期限内没有缴纳罚金或者没有完全缴纳，由人民法院强制缴纳（４）人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴（５）减免缴纳

二．剥夺政治权利（资格刑的一种）

1．概念；依法剥夺犯罪人一定期限内参加管理国家和政治活动权利的一种刑罚方法 2．适用

（１）附加适用：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利（司法解释扩大到包括故意伤害和盗窃）；对于被判处死刑、无期徒刑和犯罪分子，应当剥夺政治权利终身（刑法第56、57条）

（２）独立适用：以刑法典明确规定为依据 3．内容：刑法第54条 4．期限

（１）判处死刑、无期徒刑：终身剥夺

（２）死刑缓期二年执行而减为有期；三年以上十年以下

（３）独立适用剥夺政治权利或者判处有期徒刑、拘投并附加剥夺政治权利：一年以上五年以下

（４）管制附加剥夺政治权利：与管制期限相同 5．执行

（１）独立适用：从判决执行之日起计算（２）管制：与管制同时起算（３）有期徒刑、拘投附加剥夺政治权利：主刑执行完毕后开始计算剥夺政治权利的期限；主刑服刑期间当然不享有政治权利

（４）无期徒刑和死刑：从主刑执行之日开始执行 三．没收财产

1．概念：将犯罪分子个人所有财产的一部或者全部强制无偿收归国有的一种刑罚方法 2．适用：主要存在于危害国家安全罪、破坏社会主义市场经济秩序罪、侵犯财产罪、贪污受贿罪（追缴是违法所得；没收是合法财产）3．执行：第59条和90条

四．驱逐出境：强制犯罪的外国人离开中国国边境的一种刑罚方法（行政处罚中的驱逐出境针对有行政违法行为的中国人）第四节非刑罚处罚方法

第36和37条：由人民法院对犯罪人适用的刑罚以外的处罚方法 一．判处赔偿经济损失或责令赔偿损失

１． 判处赔偿经济损失：需要适用刑罚并且适用其他刑罚的同时 ２． 责令赔偿损失：犯罪情节轻微不需要判处刑罚 二．训诫、责令具结悔过、赔礼道歉

１． 训诫：人民法院对情节轻微的犯罪分子当庭予以谴责和教育的一种方法

２． 责令具结悔过：人民法院责令情节轻微的犯罪分子以书面形式保证改过并不再重犯的一种方法

３． 赔礼道歉：人民法院责令情节轻微的犯罪分子向被害人承认错误并表示歉意的一种方法

三．由主管部门予以行政处罚或者行政处分

人民法院根据具体情节向犯罪人所在单位出具司法建议书，建议给予其行政处罚或行政处分 第十六章刑罚裁量

第一节刑罚裁量的原则和情节

一．概念：简称量刑，国家审判机关在查明犯罪事实和认定犯罪性质的基础上，依法确定对犯罪人是否判处刑罚、判处何种刑罚、判处多重的刑罚并且决定所判处的刑罚是否立即执行的审判活动 二．特征

１． 主体：人民法院

２． 基础：反映定罪量刑的关系；以查明犯罪事实和认定犯罪性质为基础

３． 内容：裁量刑罚；是否判处刑罚、判处何种刑罚、判处多重的刑罚并且决定所判处的刑罚是否立即执行 ４． 性质：刑事审判活动

三．原则：量刑过程中遵循的一般规律（刑法第61条）

1．以犯罪事实为根据（广义的犯罪事实：犯罪构成要件及其以外与犯罪有关的事实）（１）查明犯罪事实：狭义的犯罪事实，只限于犯罪构成要件的事实（２）确定犯罪性质（３）考虑犯罪情节

（４）判断行为的社会危害程度 2．以刑事法律为准绳

（１）必须按照刑事法律关于各种刑罚方法的适用条件和适用范围的规定来裁量刑罚（２）必须依照刑法关于量刑制度的规定来裁量刑罚

（３）必须依照刑法总则和分则关于量刑情节的规定来裁量刑罚（４）应当按照刑法分则所规定的具体犯罪的法定刑来裁量刑罚 四．情节

1．概念：在某种行为已经构成犯罪的前提下，人民法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑的据以决定刑罚轻重或者免除刑罚处罚的各种情况 2．分类

（１）法定情节：刑法明确加以规定；分为应当型（硬性）刑罚裁量的情节和可以型（弹性）刑罚裁量情节；也可以分为总则性和分则性

（２）酌定情节：刑法没有明确加以规定，而是由人民法院法官根据具体刑事政策、立法精神，总结以往经验得出的斟酌考虑的情节

（３）从宽情节（从轻、减轻和免除）和从重情节（从重处罚）3．运用

（１）从重从轻处罚情节的含义（第62条）从重，是指在法定刑幅度内选择较重刑种或较长刑期 从轻，是指在法定刑幅度内选择较轻刑种或较短刑期 ① 在法定刑幅度内，是指具体犯罪行为所对应的量刑幅度 ② 从重不能突破最高刑期；从轻不能突破最低刑期 ③ “中间线”论不能成立

④ “严打”期间强调依法从得从快打击（２）减轻处罚情节的适用（第63条）

第一款是法定减轻情节；第二款是酌定减轻情节，并对其加以严格限制 ① 法定最低刑，是具体行为对应的量刑幅度的最低刑 ② 刑期和刑种的减轻 ③ 不能判处法定最低刑

④ 不能减到免除处罚，而是最低刑以下降低一格（实践）

（３）免除处罚情节的运用：对犯罪分子做有罪宣告但免除刑罚处罚 ① 前提：行为已构成犯罪

② 核心：犯罪行为轻微，危害不大 ③ 情节轻微不需要判处刑罚

总则性免除处罚情节，如犯罪中止；分则性免除处罚情节，如第351条第3款（４）数个量刑情节并列存在时如何适用

① 数个量刑情节都是从宽情节，不能突破最高刑期；数个量刑情节都是从严情节，不能突破最低刑期

② 注意具体情节的效力：法定情节高于酌定情节；应当型情节高于可以型情节

③ 如果存在数个功能相反的情节：根据具体行为的具体情况在相应的量刑幅度选择相应刑罚，趋严修正拟定一个刑罚，再考虑从宽情节，趋宽修正，得到最终宣告的刑罚 第十七章刑罚裁量制度

累犯制度、自首制度、立功制度、数罪并罚制度、缓刑制度 第一节累犯

一．概念：受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在一定的时间内又犯被判处一定刑罚之罪的犯罪分子（犯罪情节或事实；犯罪人）二．一般累犯

1．概念：（第65条）被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，5年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情形 2．构成一般累犯必须具备以下条件

（１）前罪和后罪必须都是故意犯罪——主观条件

（２）前罪所判处的刑罚（法院明确做出的确定的宣告刑）和后罪应当判处的刑罚都是有期徒刑以上的刑罚——刑种条件（有期徒刑、无期徒刑和死刑缓期2年执行）

（３）后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕（主刑已经执行完毕）或者赦免以后5年之内——时间条件 三．特殊累犯

1．概念：（第66条）危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后任何时候再犯危害国家安全罪的，都构成累犯的情形；（第356条）毒品累犯——因犯特定之罪受过刑罚处罚的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后任何时候再犯特定之罪的，构成累犯的情形 2．条件

（１）前罪和后罪必须都是特定的犯罪——罪名条件（２）时间无限制条件（３）刑种无限制条件 四．刑事责任（“应当从重处罚”）1．对累犯必须一律从重处罚

2．比照偶犯和初犯或其他不具有累犯情节的人从重处罚

3．根据犯罪的具体情节、性质和社会危害性具体把握，不能一律顶格处罚 4．不适用缓刑 第二节自首和立功 一．自首

（一）一般自首

１． 概念：犯罪人在犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为 ２． 条件

（１）自动投案——前提条件：犯罪未被发觉或者虽被发觉但还没有为司法机关查处、没有为人民群众扭送时，犯罪人主动将自己置于司法机关控制之下，交待自己的犯罪事实，听候司法机关处理的行为 ① 对象：宽泛

② 时间：犯罪事实被发现前和犯罪事实被发现后

犯罪事实和嫌疑人均未发觉；发觉犯罪事实而未发觉嫌疑人；二者都被发觉，但有关机关未采取强制措施、未进行传讯；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案

③ 方式：亲首（亲自自首）；电话；代首；送首（针对未成年人）；陪首；首服（行为人向被害人自首）

④ 动机：真诚悔过；法律威严；亲友劝说——动机不影响自首的成立 ⑤ 内容：自愿将自己置于有关机关或个人控制之下，接受国家审查裁判（２）如实供述自己的罪行——根本条件 ① 主要的犯罪事实 ② 自己的犯罪事实

③ 如实供述：所交待的犯罪事实与客观事实基本一致 ④ 主动供述

（二）特别自首

1．概念：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为（准自首、余罪自首——余首、特殊自首）2．条件（１）对象特定：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯（２）如实供述司法机关还未掌握的自己的其他罪行

（３）犯罪人所供述的罪行必须是司法机关还没有掌握的其他罪行

（三）认定

1．自首与坦白的关系（自首是广义坦白的最高境界；这里的坦白是狭义的坦白，指的是犯罪分子被动归案后，自己如实交待被指控的犯罪事实的行为）（１）自首是自动归案；坦白是被动归案

（２）自首交待司法机关尚未掌握的情节；坦白交待司法机关已掌握的情节（３）自首是法定从宽情节；坦白是酌定从宽情节（４）自首的人身危险性更轻，从而更为从宽

2．共犯自首：仅交待自己的犯罪事实不足以构成自首，还要主动如实地交待自己掌握的与自己的行为密切相关的其他同案犯的犯罪事实

3．数罪自首：只供述自己的某些罪行则只在如实供述的罪行范围内成立自首

（四）刑事责任

刑法第67条：对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。——可以型情节（倾向性选择）二．立功

（一）一般立功

１． 概念：犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实的，或者是提供重要线索，从而得以侦破其他案件等表现（第68条）２． 成立条件

（１）主体：犯罪分子

（２）时间：始于犯罪预备，终于刑罚执行完毕；作为量刑情节的立功应在具体判决、裁决作出前；在这之后只能用于减刑

（３）前提：真实（符合客观事实）有效（有实质意义）（４）实质条件（五标准具备其一即成立立功）： ① 揭发他人的犯罪行为，查证属实的

② 提供重要线索，使司法机关得以侦破其他案件的 ③ 阻止他人重大犯罪活动的

④ 协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的

⑤ 其他有利于国家和社会的突出表现或重大贡献的

（二）特别立功（第78条）：有重大立功表现的

（三）刑事责任（刑法第68条）１． 有一般立功表现的犯罪分子，“可以从轻或者减轻处罚” ２． 有重大立功表现的犯罪分子，“可以减轻或者免除处罚” ３． 自首后有重大立功表现的犯罪分子，“应当减轻或者免除处罚” 第三节数罪并罚 一．概念和特征

1．概念：对一个人所犯数罪合并处罚的原则；人民法院对一个行为人在法定期限内所犯数罪分别定罪量刑以后，按照法定并罚原则以及刑期计算方法决定其应当执行的刑罚的制度 2．特征

（1）数罪（2）法定期限内（3）分别定罪量刑并在此基础上，按照法定并罚原则以及刑期计算方法执行刑罚（只产生一个判决）二．数罪并罚的一般原则（基本规则）

1．吸收原则：行为人所犯数罪中以最重的宣告刑来吸收其他较轻的宣告刑，只以最重的宣告刑作为最终执行的刑罚

2．并科（罚）原则（累加原则、合并原则）：将行为人所犯数罪的各个宣告刑绝对相加 3．限制加重原则（限制并科原则）：以一个人所犯数罪当中应当判处或已经判处的最重刑罚为基础，并且在一定限度内对其予以加重，从而作为执行刑罚的原则

4．折衷原则：不只采取前三种原则中的某一个，而是综合加以应用并且有所侧重 ——刑法第69条：

（１）宣告刑中有一个以上的死刑的，仅以死刑作为应当执行的刑罚，吸收其他宣告刑（２）所犯数罪中最高刑是无期徒刑的，同上

（３）宣告刑都是有期自由刑的，总和刑期以下，数罪中的最高刑期以上；徒刑20年，拘役1年，管制3年——双重限制原则；数罪中最高刑期以上；不能将同种有期自由刑升格为更高的自由刑

（４）附加刑仍然执行（并科原则）三．数罪并罚的具体（操作）规则 1．一般规则（69条）

（１）不同种有期自由刑：吸收；折算；分别执行说（并科）

（２）同种数罪：以一罚说为基础，同时兼采并罚观点；以一罪（从重或加重）处断，一罪不足时并罚

（３）数罪并罚的执行期限：总和刑期以下，数罪中的最高刑期以上；原则上包括本数，实践中不应该判处最高和最低刑期，因为判处违背了限制加重原则，应该在二者之间选择一个刑期（４）同种附加刑（不同性质的附加刑并科）：不同情况具体操作；以没收财产吸收罚金；法条没有明确规定，法官避免出现这种情况 2．漏罪处罚规则（70条）

（１）相关漏罪发生在判决宣告后，刑罚执行完毕前（即服刑期间）（期限）；相关数罪是被判刑的犯罪分子在判决宣告前实施的没有经过判决的罪

（２）对于新发现的漏罪，无论其罪数如何，不管其与所执行的罪性质是否相同，都单独作出判决

（３）前后两个判决所判处的刑罚按照数罪并罚的一般规则进行并罚

（４）计算刑期时应当将已经执行的刑期计算在新判决的刑期内（先并后减）——

（１）漏罪与原判数罪如何并罚（存在争论）：漏罪与原判的宣告刑还是执行的刑罚进行并罚（２）刑满释放后再犯罪并且发现漏罪的如何并罚：按照数罪并罚的一般规则处理 3．刑罚执行期间又犯新罪的处罚规则（71条）（１）期限：判决宣告后，刑罚执行前（２）对新罪单独作出判决

（３）把前罪没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚按照数罪并罚的一般规则进行并罚（先减后并）——“先减后并”相对于“先并后减”

（１）可能导致实际执行的刑期提高，如前罪刑期7年，已经执行4年，后罪又判处8年，则实际刑期大于12年小于15年

（２）在服刑期实际执行的刑罚可能突破最高期限

（３）犯新罪的时间早晚程度与实际执行的刑期的最低期限成反比（即越晚越高）——

（１）数个新罪如何并罚（两种情况）：宣告刑；合并判罚

（２）新罪与漏罪如何并罚：举例，盗窃罪6年，已执行2年，新罪8年，漏罪15年，则 15 第四节缓刑

一．概念：人民法院对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子根据其犯罪情节和悔罪表现认为暂缓执行原判刑罚确实不致再危害社会，并且规定一定的考验期，暂缓其刑罚执行，如果犯罪分子没有发生法定的撤销缓刑的情形则原判刑罚不再执行的制度（刑罚暂缓宣告、执行和起诉；我国采取的是暂缓执行）

１． 缓刑事有实际执行刑罚的可能，而免于刑事处罚不存在执行的问题 ２． 缓刑有不执行刑罚的可能，而监外执行是一种执行方式 ３． 我国刑法规定了一般缓刑制度和战时缓刑制度（第449条）４． 区别一般缓刑制度和战时缓刑制度

（１）对象：被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子；被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪军人（２）时间：无限制；限于战时（第451条）

（３）条件；根据犯罪情节和悔罪表现；没有现实危险（４）方法：设定考验期；没有设置考验期

（５）法律后果：如果犯罪分子没有发生法定的撤销缓刑的情形则原判刑罚不再执行的制度（定罪免刑）；不以犯罪论处（免罪）二．适用条件

（一）一般缓刑制度

１． 对象条件（前提条件）：针对确定刑（发生法律效力的刑罚）

２． 关键条件：根据其犯罪情节和悔罪表现判处缓刑确实不致再危害社会（犯罪情节：已然；悔罪表现：未然）３． 禁止条件：不是累犯

（二）战时缓刑制度 １． 时间限定：战时

２． 对象：被判处三年以下有期徒刑的犯罪军人，根据立法精神也包括拘役 ３． 没有现实的危险 三．考验期限

１． 对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定时间；缓刑制度的重要组成部分

２． 考验期限以原判刑期为基础，不能少于原判刑期，实际操作不长于原判刑期的一倍 ３． 先前羁押的期间，不能折算成考验期限 四．缓刑考验期内的考察

１． 犯罪分子应当遵循的行为规范（第75条）２． 考察机关（第76条）：公安机关

３． 考察的具体内容（第77条）：新罪、漏罪、严重违规 五．法律后果

１． 在缓刑考验期内犯新罪或有漏罪的，撤销缓刑，数罪并罚

２． 在缓刑考验期内有严重违规情况的，撤销缓刑，执行原判刑罚（先行羁押能折抵刑期）３． 在缓刑考验期内没有上述撤销缓刑的情况的，不再执行原判刑罚 ——

（１）1997年9月30日之前犯罪并宣告缓刑的，又在1997年10月1日之后的缓刑期限内有三种行为（即新罪、漏罪和严重违规）的，按新刑法典处理

（２）被宣告缓刑的犯罪分子一般不能减速刑，但在缓刑期间有重大立功表现的可适当减刑并缩短考验期

（３）缓刑效力不及于附加刑（第72条第2款）六．法理问题

１． 数罪并罚能否适用缓刑

（１）肯定说：数罪并罚和缓刑是不同的制度（通说）（２）否定说：数罪并罚的犯罪人的人身危险性大（３）折中说：总和刑期高于三年不能适用 ２． 缓刑犯又犯新罪能否构成累犯

（１）考验期内又犯新罪不构成累犯，按照第77条规定

（２）考验期后又犯新罪通说认为不能构成累犯（因为实际没有执行刑罚）３． 考验期内发现漏罪如何处理（第77条）（１）先前无羁押的：并（２）先前有羁押的：先并后减 ４． 考验期犯新罪如何处理（同上）第十八章刑罚执行制度 第一节概述 一．概念和特征

１． 概念：（行刑）法定司法机关依法将人民法院已经发生法律效力的刑事裁判所确定的刑罚内容付诸实施的刑事司法活动 ２． 特征

（１）主体：国家法定司法机关（依法得到国家授权）（检察机关是监督机关）① 人民法院：死刑立即执行、罚金、剥夺财产的刑罚执行机关 ② 公安机关：管制、拘役、剥夺政治权利的行刑机关

③ 劳动改造机关（监狱）：有期徒刑、无期徒刑、死刑缓期二年执行的执行机关（２）依据：人民法院已经发生法律效力的刑事裁定或判决（３）内容：将刑事裁判中确定的刑罚付诸实施（４）对象：只能够是被判处刑罚的受刑人（５）性质：国家刑事司法活动的重要组成部分 二．原则（监狱法第3条）

１． 教育性原则：教育改造使之成为合法公民，重新做人 ２． 人道性原则

３． 个别化原则：根据犯罪人不同的情况给予不同的待遇

４． 社会化原则：使之回归社会，刑罚执行完毕后能很快地适应社会 ５． 经济性原则（减刑和假释是刑罚执行的具体制度）第二节减刑 一．概念：在刑罚执行过程中，由有关司法机关依法对受刑人通过变更其原判刑罚减轻其刑罚处罚的执行制度 １． 广义：减轻或免除

２． 狭义：（第78条）对被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现或者立功表现，将其原判刑罚予以适当减轻的一种刑罚执行制度（刑种减轻和刑期减轻）二．特征

１． 主体：主要是人民法院（第79条：中级以上的人民法院）

２． 受刑人在刑罚执行期间必须有法定事由（法律事实）（第78条明确界定）３． 期间：在刑罚执行期间（服刑期间）４． 必须以法定范围和幅度为限（第78条）三．对于缓刑能否

减刑 第三节假释

一．概念：（第81条）被判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，在执行一定时间的刑罚之后，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会的，司法机关将其附条件地予以提前释放的一种刑罚执行制度 二．成立条件

１． 对象：被判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子

２． 刑期：在执行一定时间的刑罚之后（第81条），特殊情况除外“如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制”，所谓“特殊情况”是指国家政治、外交、国防等方面特殊需要的情况

３． 实质：认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现（从未然角度考虑人身危险性），不致再危害日本

４． 限制条件：（第81条第2款）

三．考验期（第83条）：有期徒刑的假释考验期，为没有执行完毕的刑期；无期徒刑的假释考验期限为十年。假释考验期限，从假释之日起计算 四．考察

行为规范（第84条）；具体内容（第86条）五．法律后果

１． 没有撤销假释情形的，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕 ２． 有新罪或漏罪的，撤销假释，数罪并罚

３． 违规尚未构成犯罪的，撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚 六．法理问题 １． 能否构成累犯

（１）考验期内犯新罪的，存在争议（２）考验期满犯新罪的，可以构成累犯

２． 考验期内发现漏罪的如何处理：撤销假释，数罪并罚（考验期不计入刑期，先并后减）３． 考验期内发现新罪的如何处理：先减后并

４． 曾经撤销过假释的人能否再次假释：通说认识可以，但条件更严格 第十九章刑罚消灭制度 第一节概述

一． 概念：由于某一法定原因或事实原因致使国家对于犯罪人的刑罚权的某项内容归于消灭（刑事责任的终结）二． 特征

１． 前提：以行为人之行为构成犯罪为前提

２． 实质：国家对于犯罪人的刑罚权的某项内容归于消灭 ３． 基于法定理由或事实理由—— 具体事由：

（１）法律规定，如第87条追诉时效

（２）犯罪分子本人情况，如服刑或审判期间死亡（３）判决所设定的情况出现（４）亲告犯获得被害人宽恕

（５）国家及其行刑机关根据犯罪分子在服刑期间的悔罪表现或出于政治、外交等因素的考虑而作出的对其免除刑事责任或终止执行刑罚的决定 第二节时效 一．概述

1．概念：经过一定期限对刑事犯罪不得再追诉或者对所判刑罚不得再执行的法律制度 2．种类：

（１）追诉时效：对犯罪分子依法追究刑事责任的有效期限

（２）行刑时效：对被判处刑罚的犯罪人执行刑罚的有效期限（刑罚执行时效）二．意义

１． 有利于实现刑罚的目的

２． 有利于司法机关集中力量打击现行犯罪 ３． 有利于社会的安定团结 三．追诉时效的期限

1．追诉时效的长短与某种具体犯罪社会危害性大小相适应

2．刑法第87条规定；其中的法定最高刑是指刑法规定的具体犯罪行为所对应的有关条款（量刑幅度）的最高刑；由司法机关预先估算

3．一个条文中只有一个量刑幅度；一个条文中有几个量刑幅度，则根据具体犯罪行为所对应的有关条款（量刑幅度），即罪刑相适应原则；所犯刑罚规定在几个条文中，则按照罪行适应的条或款确定

四．追诉时效的起算（第89条的三种情况）1．犯罪之日：犯罪成立之日而非犯罪之时

（１）既遂犯：行为犯的行为完成之时；结果犯的结果出现之时；状态犯的危险状态出现之时

（２）预备犯、中止犯和未遂犯的犯罪预备、中止和未遂之日

2．连续犯最后一次犯罪完成之日；继续犯的不法行为及其不法状态停止之日

3．追诉时效中断制度：在追诉期限以内犯罪分子又犯新罪而导致前罪所经过的追诉时效起算归于无效的制度

4．追诉时效延长制度（第88条）：由在追诉期限以内产生法定事由而使追诉时效处于保持状态的制度 五．适用问题

1．被判处管制、拘役的犯罪分子如何把握其追诉时效

2．对建国前后去台湾或台湾以外的其他国家或地区的人员的犯罪行为的追诉问题（１）关于不再追诉中华人民共和国建国以前去台人员的犯罪行为的公告

（２）关于不再追诉中华人民共和国建国以后，当地人民政权建立以前的去台人员的犯罪行为的公告

（３）除犯罪行为连续或继续到当地人民政权成立，最高刑为死刑或无期徒刑，经最高人民检察院核准，过二十年仍可追诉的

3．对于超过追诉时效期限依法不再追究刑事责任的犯罪分子的犯罪所得（由犯罪造成的经济损失）如何处理（第36、66条）返还财产、赔偿经济损失、没收财产 第三节赦免 一．概述

篇6：刑法学(总论)教案

梅 胜

第一章 刑 法 概 说

本章重点：刑法的概念、性质（尤其是法律性质）、任务、体系和解释。

本章的难点：广义刑法与狭义刑法的外延；刑法与其他部门法的区别；刑法解释的主体不同导致的解释效力的不同。

本章的基本要求：了解刑法的基本属性、创制及完善过程；全面掌握刑法的体系和各种解释方法。本章的课时安排；3课时。

第一节 刑法的概念和性质

一、刑法的概念

刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。详言之，是掌握国家政权的统治阶级，为了维护本阶级政治上、经济上的统治，根据自己意志，规定那些行为是犯罪和应负的刑事责任，并给犯罪人何种刑罚处罚的法律规范的总称。

刑法有广、狭之分，广义的刑法——是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，包括刑法典、单行刑法和附属刑法。狭义刑法——是指刑法典，如《中华人民共和国刑法》。

另外，还有把刑法分为普通刑法与特别刑法。普通刑法——是指具有普遍效力的刑法，如刑法典。特别刑法——是指仅适用于特定人、时、地、事的刑法，包括单行刑法和附属刑法。

二、刑法的性质

刑法的性质包含两层性质：一是刑法的阶级性；二是刑法的法律性。

1、刑法的阶级性。它是指刑法的阶级属性，即是哪个阶级意志的体现，为哪个阶级利益服务。我国刑法是建立在以生产资料公有制为主体，多种经济成分共同发展的基础上，反映工人阶级和广大人民群众的意志，保卫社会主义根本制度，保护广大公民利益，惩罚犯罪，确保现代化建设顺利进行的重要工具。

2、刑法的法律性质。它是与其他部门法相比，而呈现刑法所特有的性质。表现为：第一，刑法调整的社会关系最广泛；第二，刑法是其他部门法的后盾法；第三，刑法的强制性最严厉。

第二节 刑法的创制

一、刑法的创制

刑法的创制，就是刑法的制定过程。我国第一部刑法典经历了漫长的创制过程。表现为：

1、早在建国初，我国先后制定了一些单行刑事法律，如惩治反革命条例、惩治贪污条例等，为刑法的制定奠定了基础。2、1950年——1954年9月，法制委员会起草了两个草案：一是《中华人民共和国刑法大纲草案》，二是《中华人民共和国刑法指导原则草案》。3、1954年10月——1956年11月，法律室共起草了13稿。4、1957年6月28日，已写出22稿，经中共中央法律委员会、中央书记处审查，准备提交全国人大代表讨论后，以草案的方式公布，但因“反右”斗争的进行而搁浅。5、1961年10月——1963年10月9日，经过多次修改，形成了33稿，且经中央政治局和毛泽东同志审查，准备公布，但“四清”运动和文化大革命开始，又一次被搁置了。6、1976年10月粉碎“四人帮”后，从1978年10月开始，对33稿进行修改、补充，于1979年7月1日第五届全国人民代表大会第八次会议通过，7月6日公布，1980年1月1日生效。

二、刑法的完善

1、刑法完善的必要性和可能性。计划经济背景下颁布的刑法，不适应市场经济发展的需要，再加上改革开放的深入发展，“宜粗不宜细”立法指导思想的影响下制定的刑法急需修改。我国陆续颁布24个单行刑法，为全面修改刑法奠定了基础，再加上刑法学研究的深入，完全具备修改的条件。

2、刑法修改的阶段。第一，酝酿准备阶段（1982—1988.2）。最高立法机关认识到刑法确需修改，并着手收集和整理材料；第二，初步修改阶段（1988.3—1989.6）。列入立法议程，并尝试性的拟定了修改稿。第三，重点修改阶段（1991年），主要讨论反革命罪的修改问题。第四，全面修改阶段（1993——1996.12），刑法的体系、罪名作了大面积的修改，组织有关部门及专家、学者讨论，拟定出草案供立法机关通过。第五，立法审议通过（1996.12——1997、3），第八届全国人大会第五次会议通过。1997年10月1日施行。

2、刑法修改的原则。A、坚持刑法的统一性和完备性原则。制定一部将方方面面的犯罪容纳在一起的法典。B、坚持刑事法治原则和加强刑法保障功能。罪刑法定、罪责刑相适应、刑法面前人人平等、正当防卫、对公民人身权的保护等，均体现了这一原则。C、立足本国国情与借鉴外国立法经验相结合的原则。如反革命罪的修改、国际刑法规定的国际犯罪转化为国内刑罚的相关罪名。

第三节 刑法的根据和任务

一、刑法的根据

1、制定刑法的法律根据。宪法第28条有专门规定。

2、制定刑法的实践根据。我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，是制定刑法的实践根据。

二、刑法的任务

刑法第2条规定了刑法的任务。具体说来有四项任务：

1、保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。

2、保护社会主义的经济基础。

3、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。

4、维护社会秩序。

刑法的总任务是为社会主义现代化建设服务，为经济建设排除干扰、创造良好的治安和经济环境。

第四节 刑法的体系和解释

一、刑法的体系

刑法的体系，是指刑法的组成和结构。或者说，刑法内容的排列和组合。

我国刑法分为总则、分则和附则三个部分。每一部分又分为章、节、条、款、项、段等层次。全文用统一的序号。

1、总则——是关于犯罪、刑事责任、刑罚的一般原理原则的规范体系。A、刑法的任务、基本原则、适用范围。B、犯罪——犯罪的一般原理（成立要件）。C、刑罚——刑罚的一般原理（刑种、体系）。D、刑罚的具体运用——量刑、行刑制度。E、其他规定——刑法术语、名词的立法解释。

2、分则——是关于具体犯罪和具体法定刑的规范体系。共分为十章：A、危害国家安全罪； B、危害公共安全罪；

C、破坏社会主义市场经济秩序罪，其中又分为八节小类罪； D、侵犯公民人身权利、民主权利罪； E、侵犯财产罪；

F、妨害社会管理秩序罪，其中又分为九节小类罪； G、妨害国防利益罪； H、贪污贿赂罪； J、渎职罪；

K、军人违法职责罪。

3、条文的结构。条文采用统一编号，便于引用准确。条文的结构不尽统一，有的只有一款，有的有两、三款。所谓“款”，条文另起一段行文的，就叫款。有的条文分若干项。所谓“项”，是用序号编排的，如剥夺政治权利：

（一）、（二）------。有的条文包含多个意思，用句号或分号隔开，隔开的部分称为“段”，前段、中段、后段。如“犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”它就有三段内容。

关于“但书”的规定。但书——是指刑法条文中，用“但”、“但是”转折词引导的句子，就是但书。有几种情况：（1），但书是对条文前半部分的补充，如第13条，关于犯罪概念的但书规定。（2）但书是前半部分的例外，如第65条关于累犯的规定，“但是过失犯罪除外”。（3）但书是对前面的限制，如对防卫过当的，应负刑事责任，但是应当减轻或免于处罚。

二、刑法的解释

刑法的解释——是对刑法规范含义的阐明。解释的意义是以便准确无误地理解刑法规定和刑法精神。

以不同的标准，可以分成不同种的解释。

（一）以解释的主体或者解释的效力为标准，可分为立法解释、司法解释和学理解释。

1、立法解释。最高立法机关——全国人大及其常委会所作的解释。有三种情况：A、附在刑法典中，如第五章。B、对立法的说明。如加重处罚，立法机关的代表所作的说明。C、刑法实施中，司法机关发生分歧，立法机关出面解释。如对第93条第2款的解释，“其他依法从事公务的人员”包含不包含农村村民委员会的成员。

2、司法解释。最高司法机关所作的解释。在我国是指最高人民法院和最高人民检察院作的解释。凡涉及审判过程中应用法律问题，由最高人民法院负责解释。凡涉及到检察业务适用法律时，由最高人民检察院负责解释。两家可以联合解释。值得引起思考的是检察机关应当不应当享有解释权，同学们可以研究。

以上两种解释都是有效解释，但两者解释的效力不同。发生冲突时，后者无效。

3、学理解释。有国家宣传机构、社会组织、科研部门、学者、专家及司法工作者所作的解释。这种解释不具有法律效力。但不可轻视之，它可以推动刑事立法和司法，为立法提供理论支撑、为司法提供参考。

（三）以解释的方法不同，可分为文理解释和论理解释。

1、文理解释。对条文的字、词、句概念、术语，从字面含义上加以解释。既不广于字面含义，又不窄于字面含义，不偏不依的解释。

2、论理解释。根据立法精神、联系实际，从逻辑上所作的解释。又分为当然解释、扩张解释和限制解释。

当然解释——刑法虽未明确规定，但按情理应包含在刑法规定的内容之中。如、偷税受到两次行政处罚又偷税的构成偷税罪，那末偷税三、四次-----，当然应构成了。

扩张解释——超出字面含义所作的解释。破坏交通工具罪的工具，除了刑法列举的汽车、火车、轮船、电车、飞机之外，还应扩张解释，包括大型的拖拉机、索道车。

限制解释——对刑法条文作狭于字面意思的解释。如伤害罪，就应当作限制解释，不能说殴打致人鼻孔出血，就构成伤害罪。

第二章 刑法的基本原则

本章重点：基本原则的概念、三大基本原则及其理论根据。

本章难点：罪刑法定原则派生原则及其发展；罪责刑相适应原则的司法适用。

本章的基本要求：全面系统地掌握三大原则的含义、价值、立法、司法体现；了解其他原则的基本内容

本章的课时安排：3课时。

第一节 刑法基本原则的概念和意义

一、刑法基本原则的概念

关于这一问题，学界是有争议的，有的主张是刑法所特有的原则；有的主张只是贯穿于刑事立法中的原则；有的主张刑罚的原则也是基本原则。

刑法的基本原则——贯穿于全部刑法规范、具有指导和制约刑事立法和司法并体现我国刑事法治精神的准则。

二、刑法基本原则的意义

坚持基本原则，能使刑事立法更加规范、明确、具体，更具有操作性，又便于司法人员严格司法，做到司法公正、公平，保障无罪的人不受非法追究，不至于殃及无辜。

第二节 罪刑法定原则

一、罪刑法定原则的含义

罪刑法定原则——是指什么行为是犯罪和犯罪后给予何种刑罚处罚，都必须明文规定在刑法条文中。即，“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。

这一原则的理论依据是费尔巴哈的心理强制说和孟德斯鸠的三权分立说。最早的渊源是1215年的英约翰王签署的《自由大宪章》。后在资产阶级启蒙思想家的影响下，1789年法国《人权宣言》的规定，体现了这一原则。

该原则的意义在于：是对罪刑擅断的否定，注重保护人权，实现刑事法治。

其派生原则有：排斥习惯法；排斥绝对不定期刑；禁止类推；禁止重法溯及既往。有人主张当代的罪刑法定，应增设刑罚法规的正当性（惩罚范围的合理性和惩罚力度的适当性）、明确性、实体的正当程序原则等。

二、在我国刑法（立法）中的体现

79年刑法只能说基本上坚持了罪刑法定原则，原因是存在类推。97年刑法比较好的体现了该原则：A、总则关于犯罪、刑罚的规定、量刑原则、刑罚制度。B、取消了类推；C、溯及力上坚持从旧兼从轻原则；D、分则上规定了具体罪的罪状、法定刑、量刑情节。

三、罪刑法定的司法适用

1、严格依照刑法的规定，认定案件的性质，该给予刑罚处罚的也应按照规定予以处罚。

2、正确进行司法解释。司法解释对于司法实践具有指导意义，但司法解释不能违背立法精神，不能“法官造法”，不能以司法解释代替刑法条文。

第三节 适用刑法人人平等原则

一、含义

这一原则是指“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。具体含义是：对任何人犯罪，不论犯罪人的出身、地位、职业、性别、财产状况、贡献大小、资格、业绩等，都应追究刑事责任，不允许任何人享有特权。

二、该原则的体现

1、定罪上的平等；

2、量刑上的平等 ；

3、行刑上的平等。

第四节 罪责刑相适应原则

一、含义

罪责刑相适应原则，是指犯多重的罪，就应承担多重的刑事责任，即重罪重罚，轻罪轻罚，罚当其罪，所以又称之为罪刑均衡、罪刑相称原则。

这一原则是罪刑法定原则派生的原则，它是对罪刑擅断、重刑主义的否定。贝卡尼亚提出了罪刑阶梯论。

随着罪刑相适应原则的发展，学界和有关国家刑法提出了或者规定了刑罚个别化原则。它是指对具体个案的犯罪人，在量刑时既要根据罪行的轻重，又要根据犯罪人的人身危险性，确定刑罚的轻重。我国刑法的规定（如累犯、自首、再犯、立功等），充分体现了这一原则。

二、罪责刑原则的立法体现

1、确立了科学严密的刑罚体系，以适应各种不同犯罪的处罚。

2、规定了区别对待的处罚原则，如对预备犯、未遂犯、主犯、从犯等。

3、设置拉轻重不同的法定刑，规定了不同的情节。

三罪责刑相适应原则的司法体现

1、纠正重定罪轻量刑的错误观念。

2、纠正重刑主义的错误观念，追求量刑公正。

3、纠正不同法院之间量刑不平等的现象，追求执法的平衡和统一。

第五节 刑法的其他基本原则

除刑法条文明文规定的原则之外的，体现在刑法中的原则，称之为其他原则。主要包括罪及个人原则、主客观相统一原则和惩罚与教育相结合原则。

一、罪责自负原则

罪责自负原则，是谁犯了罪，谁承担刑事责任，不得株连那些与犯罪分子有亲属关系而没有参与犯罪的人。即一人犯罪一人当。

该原则的立法体现在：A、明确了犯罪概念和构成条件；B、明确了共同犯罪的构成条件，容易把共同犯罪人与非参加人区分开来；C、没受财产刑的规定；D、对审判时怀孕的妇女不适用死刑，也体现了不株连无辜。

该原则的司法适用：A、在侦查、起诉、审判活动中，必须收集各种证据，做到事实清楚、证据确凿充分，防止错判。B、对共同犯罪的处罚严格于构成条件，缺少主观要件或缺少客观要件的，不构成共同犯罪。C、对单位犯罪严格依照刑法规定。D、对特殊主体构成的犯罪，要查明行为人的主体身份。

二、主客观相统一原则

主客观相统一原则，是指对被告人追究刑事责任，必须坚持主客观相统一的构成条件。犯罪的危害性在罪过心理的支配下的危害行为。坚持这一原则，防止主观归罪或客观归罪。

该原则的立法体现：A、故意、过失的刑法规定；B、意外事件的规定；C、正当防卫和紧急避险的规定；D、严重精神病人不负刑事责任的规定；E、对预备犯、中止犯、未遂犯的规定；F、分则对每一种罪主客观要件的规定。

该原则的司法适用：A、反对主观归罪；B、反对客观归罪。

第三章 刑法的效力范围

本章重点：刑法效力的范围、种类；我国刑法关于空间效力的规定；溯及力的规定。

本章难点：空间效力的各种原则及其利弊；我国属人原则与属地原则的规定；从旧兼从轻原则的“轻”的含义。

本章的基本要求：准确掌握我国刑法空间效力的规定及意义，溯及力的规定；了解空间效力的各种原则。

本章课时：3课时。

第一节 刑法的空间效力

刑法的效力，亦称刑法的适用范围，是指刑法对那些人、那些地域和什么时间内具有效力。它分为刑法的空间效力和时间效力。

一、刑法空间效力概述

它是指刑法对地域的效力和对人的效力。关于这个问题，各国采取的原则不同，大致有以下几种：

1、属地原则。——以地域为标准。

2、属人原则。——以人的国籍为标准。

3、保护原则。——以保护本国利益为标准。

4、普遍原则。——以保护国际社会的共同利益为标准。评价：以上各种原则都有其正确性，也有其局限性。

二、我国刑法的属地管辖原则

“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法”。

1、领域的含义。包括领陆、领水、领空和领土延伸（航天、航海器具、我驻外使领馆）。

2、“法律的特别规定”：A、享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任；B、少数民族地区的特别规定；C、特别刑法的规定；D、香港、澳门特别行政区的法律规定。

三、我国刑法的属人管辖权

1、我国公民在我国领域内犯罪，一律适用我国刑法。

2、我国公民在我国领域外犯罪，原则上适用，但按我国刑法规定最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究；——没有实行“双重犯罪”原则，存在着不科学性。

中华人民共和国国家工作人员和军人在我国领域外犯本法之罪的，适用本法。

对我国公民在领域外犯罪，依照刑法应当追究的，如果已经受到外国刑罚处罚，可以免除或减轻处罚。——这种规定在某种意义上说，违背了“一事不二罚原则”，也是消极承认外国法院判决的效力。

四、我国刑法的保护管辖权

外国人在我国领域外，对我国或我国公民犯罪的，按照刑法规定最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。两个条件：A、犯罪较重——法定最低刑为3年以上有期徒刑的；B、犯罪地国的法律也规定为犯罪的，——体现了“双重犯罪原则”。

对犯罪的外国人，如果在外国已经受到刑罚处罚，我国可以免于处罚或减轻处罚。

五、我国刑法的普遍管辖权

对我国缔结或参加的国际条约规定的国际犯罪，我国在承担条约义务的范围内行使管辖权。具备两个条件：在条约规定的范围内；限于国际犯罪。

举例：A国人，在B国领域内，劫持了C国的飞机，迫降于D国机场上，最后，A国人逃到E国。

分析：如果E国加入了反对劫持航空器的国际公约，E国就有普遍管辖权。

第二节 刑法的时间效力

一、刑法的生效时间 它是指刑法何时开始适用。有两种方式：A、公布之日就是生效之日；B、公布后，间隔一段时间生效。

二、刑法的失效时间

它是指刑法何时停止适用。有两种方式：A、明示终止效力；B、默示终止效力。

三、刑法的溯及力 它是指刑法生效后，对它生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就有溯及力，否则就无溯及力。

各国对此规定了不同的原则：

1、从旧原则。——新法无溯及力。

2、从新原则。——新法有溯及力。

3、从新兼从轻原则。——新法有溯及力。但旧法处罚较轻或不认为是犯罪的，适用旧法。

4、从旧兼从轻原则。——新法无溯及力。但新法处罚较轻或不认为是犯罪的，适用新法。对第3、第4两个原则进行比较。

我国刑法关于溯及力的规定，是采用从旧兼从轻原则。体现在第12条的内容上：

第一，旧法不认为是犯罪，新法认为是犯罪的，依旧法不为罪。——体现了从旧原则。第二，旧法认为是犯罪，但新法不认为是犯罪，依新法不为罪。——体现了从轻原则。

第三，新、旧法都认为是犯罪，并且未过追诉时效的，原则上依旧法追究；——体现了“从旧”，但是新法处罚较轻的，依新法。——体现了从轻原则。

如何比较新、旧法何者为轻？主要从法定刑的轻重上比较，还要从量刑标准、量刑制度、行刑制度等比较。要贯彻“有利于被告人原则”。

讨论司法解释的溯及力问题。

见最高人民法院、最高人民检察院2001年12月7日公布的《关于适用刑事司法解释时间效力的规定》：A、自发布或规定之日起实行，效力适用于法律的施行期间；B、当时未处理的，按新的解释处理；C、已经处理的行为，适用新解释对被告人有利的，适用新的解释；D、已经处理的，未有错误的，不再变动。

第四章 犯罪概念与犯罪构成

本章重点：犯罪概念的三种类型；我国刑法中的犯罪概念；我国刑法中犯罪的基本特征；犯罪构成的概念和特征；犯罪构成的一般要件。本章的重点在于理解我国刑法中的犯罪概念，明确犯罪构成的特征及一般要件。

本章难点：犯罪概念与犯罪构成不仅是犯罪论的基础，而且在整个刑法学体系中也占有极其重要的地位。一方面，犯罪概念回答“什么是犯罪”的问题，犯罪构成回答“犯罪怎样才能成立”的问题，这两个问题都是犯罪论的基本问题；另一方面，由于犯罪是刑事责任的前提，刑罚是刑事责任的基本承担方式，犯罪论因而成为刑事责任论和刑罚论的逻辑前提，这就从根本上决定了犯罪概念与犯罪构成在整个刑法学体系中的重要性。

本章的基本要求：了解我国刑法中的犯罪概念，全面掌握犯罪构成的特征及一般要件。本章的课时安排；3课时。

第一节 犯罪概念

一、犯罪概念的类型

犯罪概念，是犯罪基本特征的高度抽象与概括。现代各国学者和立法对犯罪概念的表述多种多样，但归纳起来，主要表现为以下三种类型：

（一）犯罪的形式概念。犯罪的形式概念，是指仅从法律形式上对犯罪下定义，而不涉及犯罪的社会政治本质的犯罪概念类型。

（二）犯罪的实质概念。犯罪的实质概念，是指仅揭示犯罪的社会政治本质而不涉及其法律特征的犯罪概念类型。

（三）犯罪的混合概念。犯罪的混合概念，即犯罪的实质与形式相统一的概念，是指从犯罪的社会政治本质和法律形式特征两个角度对犯罪进行界定。

二、我国刑法中的犯罪概念

我国《刑法》第13条规定了犯罪概念。根据该条规定，概括地说，犯罪是指违反我国刑法、应受刑罚惩罚的危害社会的行为。可以看出，犯罪具有以下三个基本特征：

（一）社会危害性，即犯罪是危害社会的行为。

（二）刑事违法性，即犯罪是触犯刑法的行为。

（三）应受刑罚处罚性，即犯罪是应受刑罚处罚的行为。犯罪的上述三个基本特征是相互联系、紧密结合的，是区分罪与非罪的根本标准。

第二节 犯罪构成

一、犯罪构成的概念和特征

犯罪构成是刑法所规定的，决定某一具体行为的社会危害性及其程度，而为该行为构成犯罪所必需的一切主观要件和客观要件的有机统一。它具有以下三个特征：

（一）犯罪构成是一系列主客观要件的有机统一。犯罪构成之所以必须是主客观要件的有机统一，原因是多方面的。

（二）犯罪构成决定某一具体行为的社会危害性及其程度。任何一种犯罪，都可以用很多事实特征来说明，但并非每一个事实特征都是犯罪构成的要件。只有对行为的社会危害性及其程度具有决定意义而为该行为成立犯罪所必需的那些事实特征才是犯罪构成的要件。

（三）犯罪构成是刑法所规定的，具有法定性。换言之，行为成立犯罪所需的构成要件，必须由我国刑法加以规定或包含。只有经过法律选择的案件事实特征才能成为犯罪构成要件。

二、犯罪构成的一般要件

我国刑法分则规定了400余种犯罪，这些具体犯罪的犯罪构成各不相同，但是概括起来说，任何一种犯罪的成立都必须具备四个方面的构成要件，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。这是因为，要追究任何犯罪的刑事责任，司法机关都要回答“该犯罪侵犯了什么？”、“是怎样侵犯的？”、“是谁侵犯的？”、“是由于什么侵犯的？”这四个问题，在各种具体犯罪中带有共性的这些问题，经理论的提升，就成为犯罪构成的上述四个一般要件。犯罪客体是指我国刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会关系。犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现，包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系等。犯罪主体是指实施危害社会的行为并且承担刑事责任的自然人或单位，有的犯罪构成还要求特殊主体，即具备特定职务或身份的自然人或性质有所限定的单位。犯罪主观方面是指犯罪主体对其实施的行为及其结果所持的心理态度，有些犯罪的犯罪构成还要求有特定的犯罪目的。

三、犯罪构成的分类

在社会现实生活中，犯罪行为的表现形式和危害程度是多种多样、十分复杂的，因而刑法中规定的犯罪行为的犯罪构成也是多种多样、不一而足的。为了深入研究犯罪构成，需要将多种多样的犯罪构成加以分类。一般来说，以不同标准，从不同角度，可以将我国刑法中的犯罪构成作以下分类：

（一）基本的犯罪构成与修正的犯罪构成。所谓基本的犯罪构成，是指刑法条文就某一种故意犯罪的既遂状态所规定的犯罪构成。所谓修正的犯罪构成，是指以基本的犯罪构成为前提，适应犯罪过程中的未完成形态和共同犯罪的形式，变通而成的犯罪构成。

（二）普通的犯罪构成与派生的犯罪构成。所谓普通的犯罪构成，是指刑法条文就某种犯罪行为的通常危害程度所规定的犯罪构成。所谓派生的犯罪构成，是指刑法条文以普通的犯罪构成为基础，就同种犯罪行为的较重或较轻危害程度所规定的犯罪构成，这一犯罪构成与普通的犯罪构成有着内在的有机联系。派生的犯罪构成包括加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成。

（三）叙述的犯罪构成与空白的犯罪构成。所谓叙述的犯罪构成，是指刑法条文对犯罪构成的要件予以详细的或简单的叙述的犯罪构成。所谓空白的犯罪构成，是指刑法条文没有明示某种犯罪的构成要件，而是有待援引其他法律来说明构成要件的犯罪构成。

（四）简单的犯罪构成与复杂的犯罪构成。所谓简单的犯罪构成，是指刑法条文规定的某一犯罪的构成要件均单一化的犯罪构成。所谓复杂的犯罪构成，是指刑法条文规定的某一犯罪的构成要件并非都单一化的犯罪构成。

第五章 犯罪客体

本章重点：本章主要阐述犯罪客体的概念；犯罪的一般客体，犯罪的同类客体，犯罪的直接客体；犯罪对象的概念，犯罪对象与犯罪客体的关系。本章的重点在于明确犯罪客体的分类，特别是直接客体的分类，理解犯罪对象与犯罪客体的关系。

本章难点：犯罪客体作为犯罪构成必须具备的一般要件之一，集中体现了犯罪的社会危害性。任何一种行为，如果不侵害刑法所保护的某种客体，就不可能构成犯罪。行为侵害的客体越重要，它对社会的危害性就越大。可见，犯罪客体是决定犯罪的社会危害性及其程度的首要条件。

本章的基本要求：明确犯罪客体的分类，特别是直接客体的分类，理解犯罪对象与犯罪客体的关系。

本章的课时安排；3课时。

第一节 概述

一、犯罪客体的概念

犯罪客体是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系，是构成犯罪的一般要件之一。它的主要特征是：

（一）犯罪客体是一种社会关系。社会关系是人们在共同活动过程中所结成的以生产关系为基础的相互关系的总称，包括物质关系和思想关系两个方面。

（二）犯罪客体是刑法所保护的社会关系。社会关系涉及社会生活和政治生活的方方面面，其内容、范围极其丰富、广泛。并非所有社会关系都能作为犯罪客体来对待。作为犯罪客体的社会关系，不是一般的社会关系，而是我国刑法所保护的社会关系。刑法之所以保护这些社会关系，乃是因为这些社会关系是各种社会关系中最重要的一部分。

（三）犯罪客体是被犯罪行为侵犯的社会关系。犯罪客体是社会关系，这不意味着社会关系就是犯罪客体。除了那部分并非最重要的社会关系不能成为犯罪客体外，即使是最重要的社会关系，如果它没有受到犯罪行为的侵犯，也还不能称作犯罪客体。这就是说，犯罪客体是被犯罪行为所侵犯的社会关系。这说明，犯罪客体与犯罪是密不可分的。

二、犯罪客体的立法形式

我国刑法对犯罪客体的规定，采取了多种多样的方式：

（一）直接明确规定犯罪客体的立法方式；

（二）通过规定犯罪客体的物质形态而表明犯罪客体的立法方式；

（三）通过指明犯罪所违反的非刑事法律、法规而表明犯罪客体的立法方式；

（四）通过指明犯罪所侵犯的社会关系的主体而表明犯罪客体的立法方式；

（五）通过描述犯罪的行为特征而揭示犯罪客体的立法方式。

三、研究犯罪客体的意义

（一）有助于认识犯罪的社会政治本质。

（二）有助于划分犯罪的类别，建立刑法分则的科学体系。

（三）有助于准确定罪，分清此罪与彼罪的界限。

（四）有助于准确评估犯罪行为的社会危害程度，正确量刑。

第二节 犯罪客体的分类

一、犯罪客体的一般分类

对犯罪客体进行分类具有重要意义。通过分类，我们可以进一步认识犯罪客体的结构和层次，正确看待犯罪客体在刑事立法和司法中的作用。按照犯罪行为侵害的社会关系的层次的不同，刑法理论将犯罪客体划分为三类：犯罪的一般客体、犯罪的同类客体、犯罪的直接客体。这三者之间是一般与特殊、共性与个性的关系。犯罪的一般客体，是指我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系的整体。犯罪的一般客体，反映着犯罪的一般本质和共同属性。犯罪的同类客体，是指某一类犯罪行为所共同侵害的、我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面。犯罪的同类客体与犯罪的一般客体，是特殊与一般、个性与共性的关系。犯罪的直接客体，是指某一犯罪行为所直接侵害的、我国刑法所保护的某种具体社会关系。犯罪的直接客体的意义在于，它作为具体犯罪构成的一个要件，深刻展现了具体犯罪的社会危害性状，因而是司法实践中区分罪与非罪、此罪与彼罪等界限的关键。

二、犯罪直接客体的分类

鉴于犯罪的直接客体的重要意义，刑法理论对其作了进一步分类研究。现将其通常分类法介述如下：

（一）简单客体与复杂客体。根据具体犯罪行为侵犯的具体社会关系的多少，可以分为简单客体和复杂客体。简单客体，又称单一客体，是指某一种犯罪只直接侵害一种具体社会关系。复杂客体，是指犯罪行为所直接侵害的客体包括两种以上的具体社会关系。

（二）主要客体与次要客体。主要客体，是指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度较严重的，刑法予以重点保护的具体社会关系。次要客体，是指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度较轻的、刑法予以一般保护的社会关系，也称辅助客体。次要客体虽不决定犯罪的法律性质，但也对犯罪的具体特征产生重要影响。在同类犯罪中区分此罪与彼罪，次要客体有时还起着决定性的作用。

（三）必要客体与选择客体。必要客体，是指某种具体犯罪构成所必需的直接客体。选择客体，也称随意客体，是指某一具体犯罪构成所不必要，但为具体犯罪行为所偶然侵犯的具体社会关系。一般情况下，选择客体往往是从严进行刑事处罚的原因和根据。

第三节 犯罪客体与犯罪对象

一、犯罪对象的概念

犯罪对象是指刑法分则条文规定的犯罪行为直接作用的具体的人或物。许多具体的犯罪行为，都直接作用于一定的人或物，从而使刑法所保护的社会关系受到侵害，阻碍、影响社会的正常运行。在这种情况下，人们对犯罪行为所直接作用的人或物的感知，是他们进而认识犯罪行为的社会危害性的必经阶段和重要媒介。犯罪对象的主要特征是：

（一）犯罪对象是具体的人或物。

（二）犯罪对象是犯罪行为直接作用的人或物。

（三）犯罪对象是刑法规定的人或物。

犯罪对象在犯罪构成中的作用，主要表现为：其一，有些犯罪只能由特定的对象才能构成。其二，在某些犯罪中，犯罪对象是决定犯罪构成整体性质的一个十分重要的要素，不同的犯罪对象构成不同性质的犯罪。其三，在某些犯罪中，犯罪对象的数量是划分罪与非罪、轻罪与重罪的界限。

二、犯罪对象与犯罪客体的联系与区别

犯罪对象与犯罪客体是两个既有联系又有区别的概念。两者的联系在于：首先，犯罪对象中具体的人是刑法保护的而为犯罪所侵害的社会关系的主体，即社会关系的承担者，而犯罪对象中具体的物，则是刑法所保护的而为犯罪所侵害的社会关系的物质体现，即社会关系的承受者。其次，在有犯罪对象的许多犯罪中，犯罪行为对犯罪客体的侵犯，是通过对犯罪对象的直接作用来实现的。在这种情况下，犯罪行为如果离开了对犯罪对象的直接作用，也就谈不上侵犯了一定的社会关系。但是，犯罪对象与犯罪客体是有着显著区别的，不可将两者混淆。它们的区别主要是：

（一）犯罪客体决定犯罪的性质，而犯罪对象一般不决定犯罪的性质；

（二）犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件，而犯罪对象并非如此；

（三）任何犯罪都必然使犯罪客体受到一定的侵害，但却不一定损害犯罪对象；

（四）犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。

第六章 犯罪客观方面

本章重点：本章主要阐述犯罪客观方面的概念与特征；危害行为的概念和特征；危害行为的基本形态；危害结果的含义，我国刑法对危害结果的不同规定方式；危害行为与危害结果的因果关系的基本观点和基本问题；犯罪客观方面的其他要件。本章的重点在于明确危害行为与危害结果的概念，理解危害行为的两种基本形态和刑法因果关系的基本观点和基本问题。

本章难点：犯罪是人的主客观相统一的行为，它包括两类基本要件，即主观的要件和客观的要件。在犯罪构成的四个一般要件中，犯罪主体和犯罪主观方面属于主观的要件，犯罪客体和犯罪客观方面属于客观的要件。研究犯罪客观方面，是犯罪构成理论的基本内容之一，对司法实践正确定罪量刑具有重要意义。

本章的基本要求：明确危害行为与危害结果的概念，掌握危害行为的两种基本形态和刑法因果关系的基本观点和基本问题。

本章的课时安排；5课时。

第一节 概述

一、犯罪客观方面的概念与特征

犯罪客观方面，是指刑法规定的、成立犯罪所必需的、人的外在行为表现。它具有以下几个特征：

（一）外在性；

（二）必需性；

（三）法定性。

二、犯罪客观方面的内容

犯罪客观方面的内容，包括危害行为、危害结果、危害行为与危害结果之间的因果关系、犯罪时间、犯罪地点和犯罪方法等说明犯罪客观方面的客观外在特征。根据它们在犯罪构成中的地位不同，可以分为必要要件与选择要件两类：必要要件是指所有犯罪构成都必须具备的要件；选择要件是指某些犯罪构成所必须具备的要件。危害行为是所有犯罪构成都不可缺少的要件，没有危害行为也就没有犯罪，这是没有疑问的。但是对危害结果、因果关系是必要件还是选择要件的问题，却有争议。

根据我国刑法的规定，刑法意义上的危害结果，有广义与狭义之分。所谓广义的危害结果，是指由行为人的危害行为所引起的一切对社会的侵害事实，它包括属于犯罪构成要件的结果和不属于犯罪构成要件的结果，危害行为的直接结果和间接结果，物质性结果和非物质性结果。

我国刑法理论通常是从狭义的角度去理解危害结果的。从这个意义上说，危害结果是选择要件，而不是必要要件。但是根据刑法的规定，危害结果是某些犯罪成立的构成要件。因此，它是犯罪构成的选择要件。犯罪的时间、地点与方法也是如此。

三、研究犯罪客观方面的意义

在犯罪构成的诸要件中，犯罪客观方面处于基础地位，它既是犯罪主体与犯罪客体的纽带，也是认定犯罪主观方面的客观依据。因此，研究犯罪客观方面，对定罪量刑具有极其重要的意义：

（一）犯罪客观方面是区分罪与非罪的尺度。

（二）犯罪客观方面是划分此罪与彼罪的界限。

（三）犯罪客观方面是正确分析和认定犯罪主观方面的客观基础。

（四）犯罪客观方面是确定刑罚轻重的依据。

第二节 危害行为

一、危害行为的概念和特征

危害行为是我国刑法中犯罪客观方面的首要因素，在犯罪构成中居于基础地位。

（一）行为的含义

我国刑法是在三种不同的意义上使用“行为”一词的：一是指最广义的行为，即泛指人的一切行为，而不限于犯罪行为。二是指广义的行为。这时，行为即指犯罪行为。三是指狭义的行为，即危害行为，这时“行为”专指犯罪客观方面的行为。上述三类行为虽然都称为“行为”，但意义不同，不能混淆。

（二）危害行为的含义和特征

我国刑法中的危害行为，是指犯罪构成客观方面的行为，即由行为人的意志支配的违反刑法规定的危害社会的身体动作或静止。它不同于犯罪行为，更不同于合法行为。危害行为具有以下三个基本特征：首先，危害行为是人的活动。其次，危害行为是人的身体动作或静止。再次，危害行为是行为人的意志支配的结果。复次，危害行为是对社会有危害的行为。最后，危害行为是触犯刑法的行为。

根据危害行为的基本特征，下列行为不属于犯罪客观方面的危害行为：一是欠缺主体性的自然现象。二是欠缺有体性的思想活动。三是欠缺有意性的行为。四是欠缺有害性的行为。五是欠缺法定性的行为。

二、危害行为的基本形式

刑法上规定的危害行为，其客观表现是多种多样、千差万别的，但是我国刑法理论从不同角度对危害行为作了基本的类别划分，从而揭示了危害行为的基本形式。

（一）作为与不作为

将形形色色的危害行为分为作为与不作为，是我国刑法理论对危害行为最重要的分类，以至有的学者称作为与不作为是危害行为的基本形态。需要指出，作为与不作为这种划分，是我国刑法理论的通说。

1、作为

所谓作为，就是行为人用积极的身体动作去实施为我国刑法所禁止的危害社会的行为。按照行为人是否借助于外力来划分，作为可分为两种：一是自身的作为，即行为人只依靠自身的一系列积极的动作与举止所进行的作为。二是借力的作为，即行为人借助工具、利用动物和自然力，甚至利用别人的行为帮助自己所实施的作为。

2、不作为

6所谓不作为，是指消极地不实施刑法要求实施的行为，是人的消极行为。也就是说，从行为状态上看，不作为是一种消极的身体静止，它表现为行为人应为而不为，即消极地不实施一定行为；从主体上看，不作为是负有特定行为义务的人的行为。

构成刑法上的不作为，客观方面必须具备三个条件：第一，行为人负有实施某种积极行为的特定义务。这是不作为成立的前提。一般认为，特定义务有三个来源：一是法律的明文规定。二是职务或业务上的要求。三是行为人的先行行为引起的义务。第二，行为人有履行特定义务的实际可能。这是不作为成立的条件。第三，行为人未履行特定义务。行为人负有特定义务，而且能够履行，但没有履行，就引起刑事法律后果，构成不作为犯罪。这是区别作为与不作为的根本标志。

为正确理解犯罪的作为与不作为问题，还应明确以下几点：其一，不能把作为与不作为的划分同故意与过失的划分相混淆。其二，应当正确认识作为犯罪与不作为犯罪的危害程度。其三，要正确认识研究犯罪的作为与不作为形式的重要意义。

（二）实行行为与非实行行为

除作为与不作为这种最重要的划分外，刑法理论还根据刑法总则与分则对危害行为在犯罪构成中的不同规定，将危害行为分为实行行为与非实行行为。

1、实行行为

实行行为是指刑法分则规定的具体犯罪构成客观方面的行为，它是继犯罪的预备行为之后的行为，始于犯罪着手之时，止于犯罪的结束。实行行为在犯罪构成中具有十分重要的地位，是具体犯罪构成客观方面的基本内容，是我国刑法中危害行为的主体部分，是大多数具体犯罪所必须具备的行为要件。

2、非实行行为

非实行行为是指刑法总则规定的对刑法分则规定的实行行为起补充作用的行为。非实行行为包括犯罪的预备行为、犯罪的组织策划行为、指挥行为、教唆行为、帮助行为等。非实行行为作为危害行为的一部分，同实行行为一起构成了我国刑法规定的危害行为的总体，对认定犯罪有重要意义。

第三节 危害结果

一、危害结果的含义

如前所述，危害结果有广义与狭义之分，我国刑法理论通常是从狭义上理解危害结果的。因此，所谓危害结果，是指危害行为对犯罪直接客体造成的法定的实际损害或现实危险状态。其含义是：

（一）危害结果具有客观性，它是一种客观存在的事实；

（二）产生危害结果的原因只能是危害行为；

（三）危害结果可以是实际损害，也可以是现实危险状态；

（四）危害结果具有法定性。

二、危害结果对定罪量刑的作用

我国刑法关于危害结果的规定，有以下几种不同情况，反映了在不同犯罪中危害结果的不同意义。

（一）以对直接客体造成某种有形的、物质性危害结果，作为某些故意犯罪既遂的标准。

（二）以发生某种特定的现实危险状态，作为某些故意犯罪既遂的标准。

（三）以发生严重的物质性危害结果，作为罪与非罪的标准。

（四）以发生某种特定的严重危害结果，作为此罪与彼罪区分的界限。

（五）以造成物质性危害结果的轻重程度，作为适用轻重不同的法定刑幅度的标准。

第四节 危害行为与危害结果之间的因果关系

一、刑法上的因果关系的概念

危害行为与危害结果之间的因果关系，又称刑法上的因果关系，是指犯罪构成客观方面要件中的危害行为同危害结果之间存在的引起与被引起的关系。按照现代刑法的个人责任原则，一个人只能对自己的危害行为所造成的危害结果负刑事责任。因此，当危害结果已经发生，要使某人对这一结果负责任，就必须查明这一结果是他的危害行为所造成的。正确理解刑法上的因果关系问题，对于正确解决刑事责任问题有着重要意义。

（一）刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的联系。这种联系在于：首先，因果关系都具有客观性。其次，因果关系具有相对性。再次，因果关系具有顺序性。复次，因果关系具有条件性。最后，因果关系具有复杂性。因果关系的形式是复杂的，刑法因果关系亦然。犯罪形式的复杂性决定了刑法因果关系的复杂性。可分为以下三种：（1）单独的因果关系。（2）竞合的因果关系。（3）介入的因果关系。

（二）刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的区别。刑法上的因果关系的特殊性，主要表现为以下两点：首先，范围的特定性。其次，内容的法定性。

二、刑法上的因果关系的认定

不能将刑法因果关系与刑事责任混为一谈。如何认定刑法上的因果关系，是自19世纪中叶以来，刑法理论长期争论的焦点之一，至今尚无定论。大陆法系刑法因果关系学说主要有：条件说、原因说、相当因果关系说等。英美法系刑法因果关系理论主要有：近因说、预见说、刑罚功能说等。我国刑法因果关系理论主要有五种观点：一是“必然因果关系说”。二是“两个因果关系说”。三是“必然因果关系与偶然因果关系统一说”。四是“实质性联系说”。五是“高概率因果关系说”。秉持传统观点的学者坚持“必然因果关系说”，否定偶然因果关系的存在；但是目前，“两个因果关系说”较为通行，一般认为，这种观点既有哲学根据，又有刑法依据。

不作为犯罪因果关系的特殊性在于：它以行为人负有特定的行为义务为前提。除此以外，它的因果关系应与作为犯罪一样认定。否认不作为犯罪因果关系的客观性，实质上也就是否认了不作为犯罪负刑事责任的客观基础。

第五节 客观方面的其他要件

一、客观方面的其他要件概述

犯罪客观方面的其他要件，是指刑法规定的构成某些犯罪必须具备的特定的时间、地点和方法(手段)等客观要件。任何犯罪都是在一定的时间、地点，采取一定的方法实施的，但仅有极少数犯罪把它们作为构成犯罪的必备要件。

一般来说，犯罪时间是指犯罪从预备开始到结果发生所持续的时间，是犯罪客观方面的选择要件；对于没有预备阶段的犯罪而言，犯罪时间始于实行行为的着手，终于危害结果的发生；对于具有非物质性危害结果的犯罪来说，犯罪时间仅指犯罪的预备行为和实行行为所实施的时间，因为这种犯罪一经实施，非物质性危害结果即行产生。

犯罪地点是指犯罪发生的场所与位置，它也是犯罪客观方面的选择要件。刑法理论通常将犯罪地点分为犯罪行为地与犯罪结果地，前者是犯罪行为的实施地点，后者是犯罪结果的发生地点。犯罪行为地与犯罪结果地既可能是分离的，也可能是合一的。

犯罪方法，又称犯罪手段，是指行为人在实施犯罪时所采用的具体方式和手法，它也是犯罪客观方面的选择要件。犯罪方法属于刑法上的危害行为的范畴，但它并不等于危害行为，而只是危害行为的一部分。刑法理论根据不同标准，将犯罪方法分为徒手的犯罪方法与借力的犯罪方法；暴力性方法与非暴力性方法；智能性方法与非智能性方法；等等。

二、犯罪的时间、地点、方法对定罪量刑的意义

在法律把特定的时间、地点和方法明文规定为某些犯罪构成必备的要件时，即构成要件的时间、地点、方法对某些行为是否构成该种犯罪具有决定性作用。应当指出，虽然对大多数犯罪来说，犯罪的时间、地点、方法等并非犯罪构成要件，但是往往影响到犯罪行为本身社会危害程度的大小，因而对正确量刑具有重要意义。

第七章 犯罪主体

本章重点：本章主要阐述犯罪主体的概念；犯罪主体的共同要件，刑事责任能力的概念和内容，刑事责任能力的程度，刑事责任年龄等刑事责任能力诸影响因素，主体特殊身份的概念、分类与意义；单位犯罪的概念和特征，单位犯罪的处罚原则等。本章的重点在于明确刑事责任能力的程度和刑事责任能力诸影响因素，理解未成年人犯罪案件的处理原则和单位犯罪的处罚原则。

本章难点：犯罪主体是犯罪构成的四个一般要件之一，即任何犯罪的成立都需要犯罪主体的存在。犯罪主体是犯罪行为的实施者，只有实施了犯罪行为的人，才是犯罪主体，没有实施犯罪行为的人不是犯罪主体。犯罪主体又是刑事责任的承担者，凡是实施了犯罪行为的人，都应当承担刑事责任，而刑事责任的基本实现形式是承受刑罚，因而犯罪主体也是刑罚的对象。因此，研究犯罪构成和刑事责任，都离不开对犯罪主体的研究。

本章的基本要求：了解刑事责任能力的程度和刑事责任能力诸影响因素，明确未成年人犯罪案件的处理原则和单位犯罪的处罚原则。

本章的课时安排；3课时。

第一节 概述

一、犯罪主体的概念

根据我国刑法规定和刑法理论，我国刑法中的犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。自然人主体是我国刑法中最基本的、具有普遍意义的犯罪主体，单位主体在我国刑法中则不具有普遍意义。有鉴于此，本章第四节专门对单位犯罪加以阐述，其余各节均限于研究自然人犯罪主体问题。

自然人犯罪主体（简称犯罪主体），是指具备刑事责任能力、实施危害社会的行为并且依法应负刑事责任的自然人。

我国刑法中犯罪主体的一般要件有两个：

（一）犯罪主体必须是自然人。

（二）犯罪主体必须具备刑事责任能力。

二、研究犯罪主体的意义

研究犯罪主体，对于司法实践中正确定罪量刑，具有重要的意义。

（一）犯罪主体在定罪方面的意义

首先，犯罪主体是区分罪与非罪的重要标准。其次，犯罪主体是区分此罪与彼罪的重要界限。

（二）犯罪主体在量刑方面的意义

犯罪主体除具有区分罪与非罪、此罪与彼罪界限的意义之外，还影响到量刑。这是因为，在具备犯罪主体要件的同样情况下，犯罪主体的具体情况也可能不同，而不同的具体情况又影响到刑事责任的大小程度。我国刑法对于未成年人犯罪、又聋又哑的人和盲人犯罪、限制责任能力的精神病人犯罪、国家机关的工作人员犯罪的处罚问题等，都规定了有别于一般人的刑罚。因此，研究我国刑事立法与司法中有关犯罪主体的问题，对刑罚的正确适用具有重要意义。

第二节 自然人犯罪主体的成立条件

一、刑事责任能力的概念

刑事责任能力，是指行为人构成犯罪和承担刑事责任所必须具备的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力。简言之，刑事责任能力就是行为人辨认和控制自己行为的能力。

我国刑法理论认为，刑事责任能力的本质，是人实施行为时具备的相对自由意志能力，即行为人实施刑法所禁止的严重危害社会的行为时具备的相对自由的认识和抉择行为的能力。因此，刑事责任能力是行为人犯罪能力与承担刑事责任能力的统一，是辨认能力与控制能力的统一。通常而言，一定年龄的人，只要智力发育正常，就自然具备了刑事责任能力。当然，即使达到一定年龄的人，也可能因精神状况、生理功能缺陷等原因不具备、丧失或者减弱刑事责任能力。不具备刑事责任能力的人即使实施了客观上危害社会的行为，也不能成为犯罪主体，不能被追究刑事责任；刑事责任能力减弱的人，其刑事责任相应地减轻。刑事责任能力作为犯罪主体的核心和关键要件，对于犯罪主体的成立与否以及行为人应承担的刑事责任的轻重，具有至为重要的意义。

二、刑事责任能力的内容

刑事责任能力的内容，是行为人对自己行为所具备的刑法意义上的辨认能力与控制能力。明确二者的含义及其相互关系，是正确把握刑事责任能力概念的前提。

刑法意义上的辨认能力，是指行为人对自己的行为在刑法上的性质、意义、后果的辨别认识能力。行为人有能力正确认识自己的行为是否被刑法所禁止和制裁，他才具有刑法意义上的辨认能力。刑法意义上的控制能力，是指行为人决定自己是否以行为触犯刑法的能力，也就是决定自己行为的方向、力度、方法、时间、地点等的能力。刑事责任能力的存在，要求辨认能力与控制能力必须俱备。

刑事责任能力中的辨认能力与控制能力之间，存在着不可分割的有机联系。一方面，辨认能力是刑事责任能力的基础。另一方面，控制能力是刑事责任能力的关键。

三、刑事责任能力的程度

决定和影响人的刑事责任能力的程度的因素有哪些呢？概括地说，有两个方面：一是智力发育程度。二是精神发育程度。

根据年龄、精神状况等因素影响刑事责任能力有无和大小的实际情况，各国刑事立法对刑事责任能力程度采用三分法或四分法。三分法将刑事责任能力分为完全刑事责任能力、完全无刑事责任能力和限定(减轻)刑事责任能力三种情况。四分法是除上述三种情况外，还有相对无刑事责任能力的情况。无论是三分法还是四分法，都承认在刑事责任能力的有无之间存在着中间状态的限定(减轻)刑事责任能力的情况。下面依据我国刑法采取的四分法，对刑事责任能力程度问题予以阐述。

（一）完全刑事责任能力 完全刑事责任能力是指行为人对刑法规定的所有犯罪都具有辨认和控制能力。根据我国刑法规定，凡年满18周岁、精神正常的人，都是完全刑事责任能力人。完全责任能力人实施了犯罪行为的，应当依法负全部的刑事责任，不能因其责任能力因素减免刑事责任。

（二）完全无刑事责任能力

完全无刑事责任能力是指行为人完全没有刑法意义上的辨认或控制自己行为的能力，也就是行为人对刑法规定的所有犯罪都没有辨认或控制能力。我国刑法第17条的规定，不满14周岁的人都是完全无刑事责任能力的人。我国刑法第18条第1款规定：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。”

（三）相对无刑事责任能力

相对无刑事责任能力，亦称相对有刑事责任能力，是指行为人仅对刑法所明确限定的某些严重犯罪具有刑事责任能力，而对未明确限定的其他犯罪行为无刑事责任能力的情况。我国刑法第17条第2款规定：“已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”

（四）减轻刑事责任能力

减轻刑事责任能力是完全刑事责任能力和完全无刑事责任能力的中间状态，又称限定刑事责任能力、限制刑事责任能力、部分刑事责任能力，是指因年龄、精神状况等原因，而使行为人实施刑法所禁止的危害行为时，虽然具有刑事责任能力，但其辨认或控制自己行为的能力较完全刑事责任能力有一定程度的减弱、降低的情况。我国刑法明文规定的限制责任能力人有四种情况：（1）已满14周岁不满18周岁的未成年人不具备完全刑事责任能力；（2）又聋又哑的人可能不具备完全刑事责任能力；（3）盲人也可能不具备完全刑事责任能力；（4）尚未完全丧失辨认或者控制能力的精神病人不具备完全刑事责任能力。

四、影响刑事责任能力的因素

（一）刑事责任年龄

1、刑事责任年龄的概念

刑事责任年龄，是指法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的危害行为负刑事责任必须达到的年龄。

我国刑法中的刑事责任年龄制度，主要解决不同年龄段的人刑事责任的有无问题，同时还规定了对未成年犯罪人的从宽处罚原则。因此，研究刑事责任年龄问题，对于从理论上认识责任年龄与责任能力的关系，把握犯罪主体要件的本质，对于司法实践中正确定罪量刑，都具有重要意义。

2．刑事责任年龄阶段的立法划分

古今中外刑事立法都或多或少地涉及了刑事责任年龄问题。我国刑法以教育为主、惩罚为辅的青少年刑事政策为指导，从我国政治、经济、文化、教育、未成年人的成长规律以及现实犯罪结构等方面国情出发，借鉴国外立法例，以刑法第17条专门对刑事责任年龄作了全面规定。根据这一规定，刑法学界把刑事责任年龄划分为完全不负刑事责任年龄阶段、相对负刑事责任年龄阶段与完全负刑事责任年龄阶段。

（1）完全不负刑事责任年龄阶段

完全不负刑事责任年龄阶段，亦称绝对无责任年龄时期，是自然人对自己实施的危害行为依法完全不负刑事责任的年龄阶段。根据我国刑法第17条的规定，不满14周岁的人，完全不负刑事责任。

（2）相对负刑事责任年龄阶段

相对负刑事责任年龄阶段，亦称相对有责任年龄时期，是自然人对自己实施的部分危害行为依法负刑事责任的年龄阶段。根据我国刑法第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁，对自己实施的故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪负刑事责任。

（3）完全负刑事责任年龄阶段

完全负刑事责任年龄阶段，又称完全负责任年龄时期，是自然人对自己实施的危害行为依法全部负刑事责任的年龄阶段。我国刑法第17条第1款规定：“已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。”

3．未成年人犯罪案件的处理

我国刑法中刑事责任年龄制度，主要解决的是认定犯罪方面的问题。基于未成年人的生理、心理特征：既有容易被影响、被引诱走上犯罪道路的一面，又有可塑性大、容易接受教育和改造的一面，我国刑法从刑罚根本目的出发并结合未成年人违法犯罪的特点对未成年人犯罪案件的处理采取了两条重要而特殊的处理原则。（1）从宽处罚的原则。（2）排除死刑的原则。

在司法实践中，依法处理未成年人犯罪案件，还应当注意以下三个问题：一是刑事责任年龄的计算问题。二是未成年人犯罪中的年龄界限问题。三是跨责任年龄阶段犯罪的认定问题。

（二）精神障碍

一般来说，一个人达到法律规定的刑事责任年龄，就具有了相应的刑事责任能力。但是，如果这个人有精神障碍尤其是精神病性的精神障碍，其刑事责任能力则可能受到影响。近代各国刑事立法关于精神病者的概念，规定极不一致。我国刑法第18条专门规定了精神病人的刑事责任问题，这为司法实践解决实施危害行为的精神病人和其他精神障碍人的刑事责任问题提供了基本的法律依据。

1．完全无刑事责任的精神病人

我国刑法第18条第1款规定：“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。”这是确认精神障碍人无刑事责任能力的法律依据。刑法学界普遍认为，认定精神障碍人为无刑事责任能力，必须同时具备两个标准：（1）生物学标准。（2）心理学标准。2．完全负刑事责任的精神障碍人

责任能力完备而应完全负刑事责任的精神障碍人包括以下两类：（1）精神正常时期的“间歇性精神病人”。我国刑法第18条第2款规定：“间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。”（2）大多数非精神病性的精神障碍人。非精神病性的精神障碍人，大多数并不因精神障碍使其辨认或者控制自己行为的能力丧失或减弱，而是具有完全的刑事责任能力，因而原则上对其危害行为依法负完全的刑事责任。但是，在少数情况下，非精神病性的精神障碍人也可成为限制刑事责任能力人甚至无刑事责任能力人，从而导致其刑事责任的减免。

3．限制刑事责任的精神障碍人

我国刑法第18条第3款规定：“尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。”限制刑事责任的精神障碍人，亦称减轻（部分）刑事责任的精神障碍人，是介于无刑事责任的精神病人与完全负刑事责任的精神障碍人的中间状态的精神障碍人。

（三）生理功能丧失

一般来说，达到刑事责任年龄的精神正常人，就开始具有刑事责任能力。但是，人的刑事责任能力也可能因重要的生理功能丧失而受到影响。刑法第19条规定：“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”又聋又哑的人，简称聋哑人；盲人，是丧失视觉能力的人，即双目失明的人。

（四）生理醉酒

我国刑法第18条第4款规定：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任，”这是确认醉酒状态者有刑事责任能力的法律依据。醉酒，医学上通常称为“酒精中毒”、“乙醇中毒”，是指由于饮酒所致的精神障碍。精神病学根据酒精造成人的精神障碍程度的不同，把醉酒划分为“急性酒精中毒”和“慢性酒精中毒”两大类。急性酒精中毒中又可以有生理性醉酒和病理性醉酒之分。刑法第18条第4款规定要负刑事责任的醉酒状态，通常被认为仅指生理性醉酒。而病理性醉酒则不同，它是一种由于少量饮酒即可引起的严重精神障碍。

对醉酒人犯罪案件处罚时，应当注意到行为人在醉酒前有无犯罪预谋，行为人对醉酒有无罪过心理，醉酒犯罪与行为人一贯品行的关系等予以轻重不同的处罚，以使刑罚与犯罪的醉酒人的责任能力程度及其犯罪的社会危害性相适应。

第三节 犯罪主体的特殊身份

一、犯罪主体特殊身份的概念

犯罪主体的特殊身份是指刑法所规定的影响行为人刑事责任的行为人人身方面特定的资格、地位或状态。这些特殊身份不是自然人犯罪主体的一般要件，而只是某些犯罪的自然人主体必须具备的要件。

通过分析我国刑法分则规定的各种犯罪，可以看出，犯罪主体按照法定的要件可分为两类：一类是只要求具备自然人和刑事责任能力这两个一般要件即可的犯罪主体；另一类是要求在具备上述两个一般要件的前提下还须具备特殊身份的犯罪主体。因此，以是否要求特殊身份要件为标准，自然人犯罪主体可分为一般主体与特殊主体。在刑法理论上，通常还将以特殊身份作为主体构成要件或者刑罚加减根据的犯罪称为身份犯。身份犯可以分为真正身份犯与不真正身份犯。真正身份犯是指以特殊身份作为主体要件，无此特殊身份该犯罪则根本不可成立的犯罪。不真正身份犯，是指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪。如果行为人不具有特殊身份，犯罪也成立；如果行为人具有这种身份，则刑罚的科处就比不具有这种身份的人要加重或减轻。

二、犯罪主体特殊身份的分类

对犯罪主体的特殊身份进行分类，有助于对它进行全面了解和认识。刑法理论往往从不同角度，对犯罪主体的特殊身份进行分类。主要有以下两种分类方式：

（一）自然身份与法定身份

从特殊身份的形成上考虑，犯罪主体的特殊身份有自然身份与法定身份之分。自然身份，是指人因自然事实而形成的身份。法定身份，是指人因法律事实而形成的身份。

（二）定罪身份与量刑身份

定罪身份，是指决定刑事责任存在的身份，又称犯罪构成要件身份。此种身份是某些具体犯罪构成中犯罪主体要件的必备要素。缺此身份，犯罪主体要件就不具备，因而也就不构成该种犯罪。量刑身份，是指不影响犯罪的成立而只影响刑事责任程度的身份，又称刑罚加减身份。此种身份虽然不影响刑事责任的存在与否，但影响刑事责任的大小，表现为从重、从轻、减轻甚至免除处罚的根据。

三、研究犯罪主体特殊身份的意义

由于犯罪主体的特殊身份不仅反映了行为人的主观恶性程度，而且影响着行为产生的客观危害程度，现代各国刑法都以不同形式设立有关犯罪主体特殊身份的法律规范。刑法设立犯罪主体特殊身份规定的旨意，在于从犯罪主体角度调整犯罪行为与刑事责任的关系，以更加公正、有效地打击犯罪，从根本上维护统治阶级的利益和社会秩序。在我国刑事司法实践中，犯罪主体特殊身份对定罪量刑具有重要的意义。

第四节 单位犯罪

一、单位犯罪的概念和特征

我国刑法第30条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”这是对单位犯罪成立范围的一般性规定。根据这一规定，所谓单位犯罪，是指由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。单位犯罪具有如下基本特征：

（一）单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体公司，是指以营利为目的的从事生产和经济活动的经济组织，在我国，公司包括有限责任公司和股份有限责任公司。企业，是指公司以外的，以从事生产、流通等活动为内容，以获取赢利和增加积累、创造社会财富为目的的营利性社会经济组织。事业单位，是指依法成立的从事各种社会公益活动的组织。机关，是指执行党和国家的领导、管理职能和保卫国家安全职能的机构，包括国家各级权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、军事机关。在我国，党的组织也视为机关。团体，主要是指人民团体和社会团体。有人提出，机关不应成为单位犯罪的主体，这一问题尚待进一步研究。

（二）单位犯罪必须是在单位意志支配下由单位内部成员实施的犯罪

单位犯罪必须经单位集体研究决定或由其负责人员决定实施，单位集体研究决定或由其负责人员决定是单位整体犯罪意志的体现形式。所谓“单位集体研究决定”，是指经过根据法律和章程规定有权代表单位的机构研究决定，如职工代表大会、董事会、股东大会等；“负责人员决定”是经过根据法律或章程规定有权代表单位的个人决定，如企业的厂长、公司的董事长或经理。如果单位内部人员未经单位授权擅用单位名义实施犯罪，除非事后得到单位认可，否则只能是个人犯罪而非单位犯罪。

（三）单位犯罪必须由刑法分则性条文明确规定

刑法分则性条文，包括刑法分则及其颁行后国家最高立法机关又根据实际需要制定的单行刑法及有关附属刑法规范。从我国刑法分则的规定来看，单位犯罪主要存在于危害公共安全罪，破坏社会主义市场经济秩序罪，侵犯公民人身权利、民主权利罪，妨害社会管理秩序罪，危害国防利益罪和贪污贿赂罪等章中。这些单位犯罪多数是故意犯罪，但也有少数属于过失犯罪。1997年刑法典颁行后通过的单行刑法《关于惩治骗购外汇、逃汇、非法买卖外汇犯罪的决定》增设了骗购外汇罪，同时规定该罪可由单位主体构成。

二、单位犯罪的处罚原则

对单位犯罪的处罚，现代各国刑事立法和刑法理论上存在三种立法例：一是双罚制，即单位犯罪的，对单位和单位直接责任人员(代表人、主管人员及其他有关人员)均处以刑罚；二是转嫁制，即单位犯罪的，只处罚单位而对直接责任人员不予处罚；三是代罚制，即单位犯罪的，只处罚直接责任人员而不处罚单位。转嫁制和代罚制可统称为单罚制。

我国刑法第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”这是我国刑法关于单位犯罪处罚原则的规定。根据这一规定，对单位犯罪，一般采取双罚制原则，即单位犯罪的，对单位判处罚金，同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。但是，当刑法分则和其他法律(单行刑法或附属刑法规范)另有规定不采取双罚制而采取单罚制的，则属例外。

第八章 犯罪的主观方面

本章重点：本章主要阐述犯罪主观方面的概念及意义；犯罪故意的概念，犯罪故意的类型；犯罪过失的概念，犯罪过失的类型；意外事件的概念，意外事件与过失犯罪的区别；犯罪目的、犯罪动机的概念，两者的关系；刑法中认识错误及其类型、意义。本章的重点在于掌握犯罪故意、犯罪过失的概念、类型，间接故意与过于自信的过失的联系和区别，意外事件的概念及其与过失犯罪的区别，犯罪目的与犯罪动机的关系。

本章难点：犯罪行为是罪过心理的客观反映，主客观相统一的刑事责任原则反对脱离罪过心理的客观归罪。在我国刑法规定和刑法理论中，犯罪的主观方面是犯罪构成的四个一般要件之一，是行为人对自己所实施的危害行为负刑事责任的主观基础。因此，犯罪的主观方面在犯罪构成中占有非常重要的地位。

本章的基本要求：掌握犯罪故意、犯罪过失的概念、类型，间接故意与过于自信的过失的联系和区别，意外事件的概念及其与过失犯罪的区别，犯罪目的与犯罪动机的关系。

本章的课时安排；5课时。

第一节 概述

一、犯罪主观方面的概念

所谓犯罪的主观方面，是指犯罪主体对自己的危害行为及其危害结果所持的心理态度。犯罪主观方面作为犯罪构成的重要组成部分，具有以下两个特征：第一，它是行为人的心理态度。第二，这种心理态度针对的是一定的危害行为与危害结果。

犯罪的主观方面所关涉的问题，主要是犯罪的故意与犯罪的过失(统称为罪过)、犯罪的目的与动机等；除此之外，还包括某些与犯罪主观方面相关的问题，诸如意外事件和刑法上的认识错误等。行为人的罪过即其犯罪的故意或过失，是一切犯罪构成都必须具备的主观要件，因此被称之为犯罪主观方面的必要要件；犯罪的目的只是某些犯罪构成所必备的主观要件，因此也称之为犯罪主观方面的选择要件；犯罪动机不是犯罪构成所必备的主观要件，它一般不影响定罪，但却影响量刑。至于意外事件与刑法上的认识错误，作为犯罪主观方面的相关问题，由于它们对行为人的行为是否构成犯罪以及构成何罪有一定的影响，因此，也有必要纳入犯罪的主观方面来阐述。

为了正确地理解和把握犯罪主观方面的概念，需要明确以下几个问题：

（一）罪过是行为人负刑事责任的主观基础

根据我国刑法第14、15条的规定，一种行为要构成犯罪必须具备犯罪的故意或者犯罪的过失这两种基本罪过形式之一。如果行为人的某种行为不是出于故意或者过失，尽管在客观上造成了危害社会的结果，也不构成犯罪。犯罪的故意与过失，不仅是认定行为人构成犯罪的法律依据，也是行为人对自己所实施的犯罪负刑事责任的主观基础。犯罪的故意表明了行为人对刑法规范及其所保护的社会关系持有敌视或蔑视态度，而犯罪过失则表明行为人对刑法规范及其所保护的社会关系持有漠视或忽视态度。人应当对自己自觉的有意识、有意志的活动承担相应的社会责任。

（二）犯罪主观方面与犯罪客观方面是对立的统一

犯罪的主观方面与犯罪的客观方面作为犯罪构成的两大一般要件，就其各自内容来看是相互对立的。因为，犯罪主观方面是用以说明行为人是在怎样的心理状态支配下实施危害行为的，它所揭示的是行为人内在的心理活动；犯罪客观方面是用以说明刑法所保护的社会关系是被什么样的行为所侵犯以及受到何种程度侵犯的，它所揭示的是行为人外在的行为表现。但是，从犯罪构成的整体性来看，犯罪的主观方面与犯罪的客观方面又是不可分割的统一体。根据我国刑法的规定，确认某人构成犯罪并追究其刑事责任，在客观上必须具备刑法所禁止的危害行为，同时在主观上也必须具有犯罪的故意或者过失。缺少前者，就失去了行为人构成犯罪的客观基础，导致“主观归罪”；缺少后者，就失去了行为人构成犯罪的主观基础，导致“客观归罪”。

（三）罪过在具体犯罪构成中有着不同的表现

有的学者认为，我国刑法中所规定的犯罪，从罪过形式的角度看，主要包括故意和过失两种类型。但从其与某种犯罪的结合方式来说，又可分为以下三种情况：一是只能由故意构成的犯罪；二是只能由过失构成的犯罪；三是既可由故意构成，亦可由过失构成的犯罪。我们认为，这一问题尚需进一步探讨。

二、犯罪主观方面的意义

深入研究和正确理解犯罪主观方面，对于司法实践中正确定罪量刑具有十分重要的意义。

（一）犯罪主观方面对定罪的意义

查明行为人行为时是否具备具体犯罪构成所要求的特定罪过形式与罪过内容，有助于正确区分罪与非罪以及此罪与彼罪的界限。此外，对某些具体犯罪构成，法律还要求其主观方面具有特定的犯罪目的，查明这些特定犯罪目的是否具备，也有助于区分罪与非罪以及此罪与彼罪的界限。

（二）犯罪主观方面对量刑的意义

罪过形式与罪过内容不同，所反映出的主观恶性程度也就不同，行为的社会危害性和行为人的人身危险性也就不同。一般来说，出于故意的危害行为，是一种自觉地反社会的行为，社会危害性和人身危险性大；出于过失的危害行为，不具有自觉地反社会的意识，社会危害性和人身危险性小。因此，法律对故意犯罪和过失犯罪规定了轻重不同的法定刑。通过查明主观方面，正确地解决定罪问题，就保障了正确适用各个轻重不同的法定刑。

第二节 犯罪故意

一、犯罪故意的概念

关于犯罪故意的学说，刑法理论上起初有“希望主义”与“认识主义”之争：前者认为，只有当行为人意欲实现构成要件的内容时或希望发生危害结果时，才成立故意；后者认为，只要行为人对构成要件事实有认识或认识到可能发生危害结果时，就成立故意。这两种学说被认为均是从一方面去区分故意与过失的，而且缩小或扩大了故意的范围。因而后来又出现了立足于希望主义的“容认说”与立足于认识主义的“盖然性说”：前者认为，行为人只有在有实现构成要件的意思时，才成立故意，而这里的故意，并不以意欲、目的、希望为必要，只要行为人容认或放任危害结果的发生，就成立故意。后者主张，对于故意只能依据行为人对构成要件事实的认识来确定。即行为人认识到危害结果的发生具有盖然性(可能性很大)，还实施该行为，就足以表明行为人是容认或放任危害结果发生的；行为人认识到危害结果发生的可能性（可能性不很大）时，就表明行为人没有容认或放任危害结果的发生。显然，盖然性说是想通过认识因素解决意志因素问题。我国刑法采取的是容认说。我国刑法第14条规定：“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。”需要注意，故意犯罪与犯罪故意虽然是两个密切相关的概念，但它们二者在本质上却有所差别。故意犯罪指的是一类犯罪的统称，而犯罪故意则指的是一种罪过形式。犯罪故意作为犯罪主观方面的罪过形式之一，包含以下两项内容：一是行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，即认识因素；二是行为人希望或者放任这种危害结果的发生，即意志因素。只有这两个因素有机统一起来，才能认定行为人具有犯罪故意。

（一）犯罪故意的认识因素

行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，这是构成犯罪故意的认识因素。虽然一个人的行为在客观上发生了危害结果，但其在行为时并不知道自己的行为会发生这种结果，就不构成犯罪故意。关于犯罪故意的认识因素，需要弄清以下两个方面的问题：

1．认识的内容

认识的内容即“明知”的内容。这一问题在刑法理论上众说纷纭。根据我国刑法理论的通说，犯罪故意的认识因素中的“明知”，包含以下三方面内容：一是对行为本身的认识。二是对行为结果的认识。三是对危害行为和危害结果相联系的其他构成要件事实的认识。关于“明知”的内容，争议较大的是关于违法性认识是否属于犯罪故意的认识因素的问题。

2．认识的程度

认识的程度，即明知自己的行为会发生危害社会的结果中，“明知会发生”的含义。所谓明知会发生，一般认为有两种情况：一是行为人明知自己的行为必然导致某种危害结果的发生。二是行为人明知自己的行为可能导致某种危害结果的发生。无论行为人认识到危害结果必然发生还是可能发生，均符合犯罪故意的认识特征。

（二）犯罪故意的意志因素

行为人对自己的行为将要引起的危害结果持有希望或者放任的心理态度，是构成犯罪故意的意志因素。所谓希望危害结果发生的心理，就是行为人在对自己的行为性质在明确认识的基础上，努力运用自己的意志来协调决定自己行为性质的各种主客观条件，使自己对行为的认识按自己的意愿转化为客观现实，促使危害结果发生的意志活动。所谓放任危害结果发生的心理，就是行为人在实施行为时，明知自己的行为会发生危害结果，但不是设法改变自己行为的性质或方向以避免这种结果的发生，而是以一种听之任之的态度，继续运用自己的意志控制决定行为性质的各种条件，最终导致危害结果发生的心理过程。

认识因素和意志因素是犯罪故意成立的两个有机联系的因素，缺一不可。

二、犯罪故意的类型

根据行为人对危害结果所持的心理态度不同，刑法理论一般将犯罪故意分为直接故意与间接故意两种类型。

（一）直接故意

犯罪的直接故意，是指行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生因而构成犯罪的心理态度。直接故意的构成因素有二：其认识因素是行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果；其意志因素是行为人希望危害结果的发生。

（二）间接故意

犯罪的间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生因而构成犯罪的心理态度。间接故意的构成因素也有两个：其认识因素是行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果；其意志因素是放任危害结果的发生。

在司法实践中，间接故意的存在大致有以下三种情况：（1）行为人为了实现某种犯罪意图而放任另一个危害结果发生。（2）行为人为实现一个非犯罪的意图而放任某种危害结果的发生。（3）在突发性犯罪中，行为人不计后果，放任严重后果的发生。

综上所述，直接故意与间接故意都是犯罪的故意，二者在认识因素上都要求行为人对自己的行为会发生危害社会的结果有明确的认识，在意志因素上都要求行为人对危害结果的发生不是排斥、反对的态度。这是两者的相同点。二者的区别主要在于认识因素、意志因素以及特定危害结果是否发生的意义等方面。从我国刑法规定的来看，故意犯罪中的绝大多数犯罪只能由直接故意构成，只有少数故意犯罪如故意杀人罪、故意伤害罪、放火罪、爆炸罪等，则既可以由直接故意构成，也可以由间接故意构成。

应当指出，将犯罪故意分为直接故意

与间接故意是一种最常见、最重要的分类方法，这种分类法也是刑法总则规定犯罪故意时所采取的方法。除了这种分类方法以外，刑法理论还常常根据其他各种标准对犯罪故意另行分类，了解这些类型有助于我们深化对犯罪故意的认识和理解。下面择要加以介述。其一，根据认识内容及确定程度，将犯罪故意分为确定故意与不确定故意。其二，根据形成时间的长短，将犯罪故意分为预谋故意与突发故意。此外，有些学者根据行为人在行为时的意思，将犯罪故意分为事前故意与事后故意。第三节 犯罪过失

一、犯罪过失的概念

我国刑法在规定犯罪过失方面采取的是避免结果说，这与其在犯罪故意问题上所采取的容认说是相协调的。根据我国刑法第15条的规定：“应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。”根据刑法的这一规定，所谓犯罪的过失，是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果因而构成犯罪的心理态度。

根据犯罪过失的上述概念，它与犯罪的故意一样，也是认识因素与意志因素的统一体，只不过行为人的认识因素与意志因素的内容有所不同而已。根据犯罪过失的上述两方面的因素，犯罪的过失具有以下特征：

（一）行为人的实际认识与认识能力不一致

在过失犯罪的场合，行为人具备认识自己的行为可能发生危害结果的可能性，但事实上在行为时却没有认识到，或者虽然已经认识到，但对结果发生的可能性却作出了错误的估计和判断，认为危害结果可以避免。

（二）行为人的主观愿望与客观效果不一致

在过失犯罪的场合，行为人主观上不仅对某种危害结果的发生是不希望、不放任，而且反对、排斥这种危害结果发生，也就是对危害结果的发生持完全否定的态度。危害结果的发生，完全是由于行为人缺乏注意、轻率行事造成的，是与行为人的主观愿望是相违背的。

二、犯罪过失的类型

根据行为人的心理态度不同，刑法理论将犯罪过失分为疏忽大意的过失和过于自信的过失两种类型。

（一）疏忽大意的过失

疏忽大意的过失，亦称无认识过失，是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种结果因而构成犯罪的心理态度。它具有两个基本特征：1．行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果。这是疏忽大意的过失的认识因素。所谓应当预见，是指行为人在行为时对危害结果的发生既有预见的义务，又有预见的能力。这是疏忽大意的过失区别于意外事件的关键所在。所谓预见的义务，是指国家和社会向行为人提出的要求其在行为时预见危害结果发生的义务。预见的义务一般是由法律或者规章制度规定的；在没有相应的法律或者规章时，一般应根据共同生活准则或生活经验来确定。所谓预见的能力，是指行为人在行为时对危害结果的发生有预见的现实条件和实际可能性。一般来讲，预见的义务与预见能力是有机的统一，法律只能对有条件可能预见的人才会提出预见的义务。因此，即使行为人对危害结果的发生负有预见义务，但在当时的情况下不具有预见的条件，不存在预见的能力，即使发生了严重的损害结果，也不能要求行为人对此负刑事责任。2．行为人由于疏忽大意没有预见到自己的行为可能发生危害社会的结果。这是疏忽大意的过失的意志因素。所谓“没有预见到”，是指行为人在实施行为的当时没有认识到自己的行为可能发生危害社会的结果，而并不是说他平时就不了解所实施的行为可能造成什么样的结果。这种主观上对危害结果的无认识状态，是由于意志上的疏忽大意。疏忽大意的意志状态，就是没有集中必要注意力的意志状态。正是由于行为人没有集中必要的注意力去认识自己的行为可能发生危害结果，致使在毫无警觉的情况下引起危害结果的发生。

（二）过于自信的过失

过于自信的过失，亦称有认识过失，是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果因而构成犯罪的心理态度。它也有两个方面的特征：1．行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果。这是过于自信的过失的认识因素。如果行为人在行为时根本没有预见到自己的行为将导致危害结果的发生，就不属于过于自信的过失，而可能是疏忽大意的过失或者意外事件。当然，对于过于自信的过失来说，行为人对自己行为的危害结果的预见，只能是预见到这种结果可能发生，而不是预见到这种结果必然发生，因为只有在预见危害结果可能发生的条件下，才谈得上“轻信能够避免这种结果发生”的意志态度。2．行为人轻信能够避免但未能避免，以致发生了危害结果。这是过于自信的过失的意志因素。所谓轻信能够避免，包含以下三层意思：（1）行为人相信危害结果不会发生，即对危害结果的发生，行为人是持否定态度的。（2）相信能够避免危害结果的发生有一定的实际根据。就是说，行为人不是毫无根据地认为不会发生危害结果，而是有实际的根据才相信可以避免，如行为人熟练的技巧或较强的体力，行为人对客观环境或自然规律的熟悉等。（3）相信能够避免危害结果的发生的根据并不充分、可靠。也就是行为人过高地估计了能够避免危害结果发生的根据，以至于最终还是发生了危害结果。正因如此，这种过失才叫过于自信的过失。

此外，在认定过于自信的过失时，还应将其与间接故意区别开来。

三、意外事件

（一）意外事件的概念

我国刑法第16条规定：“行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。”刑法理论的通说认为，这条规定称之为广义的意外事件。广义的意外事件包括狭义的意外事件和不可抗力两种情况。所谓狭义的意外事件，就是指根据上述刑法规定，行为虽然在客观上造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的，不是犯罪。而所谓不可抗力，就是指根据该条规定，行为虽然在客观上造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能抗拒的原因所引起的，不是犯罪。广义意外事件的主要特征是：1．行为人的行为在客观上造成了损害结果。2．行为人在主观上对自己的行为造成的损害结果没有罪过。3．损害结果的产生是由于不能预见或者不能抗拒的原因引起的。

（二）狭义的意外事件与疏忽大意过失的异同

二者都是行为人对损害结果的发生没有预见，并因此发生了这种结果，可见它们在主客观方面都有共同之处。但是，它们更有着原则的区别，这种区别关涉到罪与非罪的界限。根据行为人的认识能力和当时的情况，意外事件是行为人对损害结果的发生不可能预见，不应当预见而没有预见；疏忽大意的过失则是行为人对行为发生危害结果的可能性能够预见、应当预见，只是由于其疏忽大意而导致了未能预见。因此，根据行为人的实际能力和当时的情况，结合法律、职业等的要求来认真分析其是否预见的原因，对于区分意外事件与疏忽大意的过失犯罪至关重要。

第四节 犯罪目的和犯罪动机

一、犯罪目的和犯罪动机的概念

作为犯罪主观方面的因素之一，犯罪的目的与动机不仅对危害行为的危害性质和危害程度有影响，而且对定罪与量刑也有一定影响。所谓犯罪目的，是指犯罪人希望通过实施犯罪行为达到某种危害结果的心理态度，也就是以观念形态在人脑中存在的、危害行为的预期结果。所谓犯罪动机，是指刺激、驱使行为人实施犯罪行为以达到犯罪目的的内心冲动或者内心起因。一般来讲，行为人某种犯罪目的的确立，决不可能出自无缘无故，而始终是以一定的犯罪动机作指引的。

二、犯罪目的与犯罪动机的关系

犯罪的目的与犯罪的动机既密切联系，又互相区别。二者的密切联系表现在：第一，二者都是犯罪人实施犯罪行为过程中的主观心理活动，都反映了行为的主观恶性及犯罪的社会危害性。第二，犯罪目的以犯罪动机为前提和基础，它来源于犯罪动机，是犯罪动机的延伸和发展，而犯罪动机对犯罪目的的形成又具有促进作用，犯罪目的是犯罪动机进一步发展的结果。第三，二者有时表现为直接的联系，即它们所反映的行为人的需要是一致的，如出于贪财图利的动机所实施的以非法占有为目的的财产犯罪即是如此。

犯罪目的与犯罪动机虽有上述联系，但又有一定的区别，这主要表现在：第一，二者形成的时间先后不同。第二，同一种犯罪的目的相同，而犯罪动机则可能有所不同。第三，一种犯罪动机可以导致几种不同的犯罪目的。第四，犯罪动机与犯罪目的在某些情况下反映的需要并不一致。第五，犯罪目的与犯罪动机在定罪量刑中的作用不同。

三、研究犯罪目的与犯罪动机的意义

研究犯罪目的与犯罪动机，在司法实践中对于直接故意犯罪的定罪量刑，具有重要的意义。

（一）研究犯罪目的的意义 这主要表现在以下两方面：（1）在刑法规定的以特定犯罪目的为要件的犯罪（即目的犯）中，特定犯罪目的的存在是行为构成犯罪所不可或缺的。在这种情况下，犯罪目的不仅可以成为区分罪与非罪的标准，也可以成为划分此罪与彼罪的标准。（2）在刑法规定的不以特定犯罪目的为要件的犯罪（即非目的犯）中，犯罪目的也是影响犯罪主观方面的一个重要内容。总之，在分析具体犯罪构成的主观要件时，明确其犯罪目的的内涵并予以确切查明，对于定罪有重大意义。正因如此，研究犯罪目的对适当量刑也具有根本性的作用。

（二）研究犯罪动机的意义

犯罪动机是犯罪的重要情节之一，不仅对于量刑有突出影响，而且对于定罪在某种程度上也有一定影响。（1）犯罪动机对量刑的意义。犯罪动机是反映行为人行为时的主观恶性及其人身危险性的一个重要指标，从而它也是衡量行为的社会危害程度和行为人承担刑事责任程度的一个重要指标，因此不同的犯罪动机在司法实践中对量刑的轻重必然带来一定的影响。比如，同样是故意杀人罪，行为是出于为民除害的动机还是出于贪财图利，直接影响到犯罪的社会危害性和行为人的人身危险性，因而对它们的量刑应有明显区别。（2）犯罪动机对定罪的意义。根据我国刑法总则第13条规定的“但书”的内容以及刑法分则中所规定的某些“情节犯”的要求，某些行为是否构成犯罪，除了必须具备犯罪构成要件外，还要视其情节是否轻微或是否显著轻微。这样，作为犯罪情节之一的犯罪动机，自然在一定程度上成为影响犯罪成立与否的一个因素。

第五节 认识错误

一、刑法中认识错误的概念

刑法中的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质、意义或者对有关事实情况的不正确认识。根据行为人认识错误产生的原因不同，刑法理论通常将刑法中的认识错误分为两种：一是行为人对法律的认识错误，二是行为人对事实的认识错误。

二、行为人对法律的认识错误

行为人对法律的认识错误，亦称法律认识错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑罚处罚的不正确认识。这类认识错误，通常包括三种情况：

1．假想的犯罪

即行为人误认自己无罪为有罪，具体说就是行为人的行为依照法律并不构成犯罪，而行为人却误认为构成了犯罪。这种认识错误不影响对该行为认定无罪，司法实践中不能因为行为人假想的犯罪而认定其为有罪。

2．假想的不犯罪

即行为人误认自己有罪为无罪，具体说就是行为人的行为依照法律的规定已构成了犯罪，而行为人却误认为不构成犯罪。这种认识错误一般不影响故意犯罪的成立。但是，在某些特殊情况下，如果行为人确实不了解国家法律的某种禁令，因而也不知道行为具有社会危害性的，就不能追究其故意犯罪的刑事责任。

3．定罪量刑的误认

即行为人认识到自己的行为已经构成了犯罪，但对其行为触犯了刑法规定的何种罪名，应当被处以什么样的刑罚，存在不正确的理解。这种认识错误既不影响定罪，也不影响量刑。行为人对法律的错误认识，不影响其犯罪的性质和危害程度，应当按照他实际构成的犯罪及其危害程度依法定罪量刑。

三、行为人对事实的认识错误

行为人对事实的认识错误，亦称事实认识错误、事实错误，是指行为人实施危害行为时，对与自己行为有关的事实情况的不正确认识。这类认识错误是否影响行为人的刑事责任，要区别对待：如果行为人对属于犯罪构成要件的事实情况发生认识错误，就会影响行为人的刑事责任；如果行为人对不属于犯罪构成要件的事实情况发生认识错误，就不影响行为人的刑事责任。事实认识错误主要有以下几种情况：

（一）对客体的认识错误 所谓对客体的认识错误，亦称客体错误，是指行为人在实施危害行为时，对其侵犯客体的性质的不正确认识，即行为人意图侵犯一种客体，而实际上侵犯了另一种客体。

（二）对行为对象的认识错误

所谓对行为对象的认识错误，亦称对象错误，是指行为人在实施危害行为时，对其侵害对象的不正确认识。这一认识错误主要表现为：

1．同类对象错误，又称具体目标错误，是指行为人实际侵害的对象与其所误认的对象在性质上属于同类。

2．非同类对象错误，是指行为人实际侵害的对象与其所误认的对象在性质上不属于同类。在误将人为兽而杀害或者误把非不法侵害人认为是不法侵害人而进行防卫时，对象错误阻却了故意，不能以故意犯罪论处，如有过失，应定过失致人死亡罪；如无过失，则是意外事件。在误将兽为人而杀害时，对象错误不阻却故意，应以故意杀人罪的未遂论处。

3．具体的犯罪对象不存在，行为人误以为存在而实施犯罪行为，因而致使犯罪未得逞的，应定为犯罪未遂。

（三）对行为性质的认识错误

所谓对行为性质的认识错误，亦称行为性质错误，是指行为人在实施危害行为时，对自己行为的实际性质的不正确认识。

（四）对犯罪工具的认识错误

所谓对犯罪工具的认识错误，亦称对行为方法的认识错误、方法错误、手段错误、工具错误，是指行为人在实施危害行为时，对自己所使用的手段、工具是否会发生危害结果的不正确认识。在这类情况下，行为人具备犯罪的主客观要件，只是由于对犯罪工具实际效能的误解而致使犯罪行为未发生犯罪既遂时的犯罪结果，应以犯罪未遂追究行为人的刑事责任。

（五）对因果关系的认识错误

所谓对因果关系的认识错误，亦称因果关系错误，即行为人在实施危害行为时，对自己行为与结果之间因果关系的实际发展过程的不正确认识。这一认识错误主要包括：

1、行为人误认为自己的行为已经达到了预期的犯罪结果，事实上并没有发生这种结果。

2、行为人所追求的结果事实上是由于其他原因造成的，行为人却误认为是自己的行为造成的。

3、行为人的行为没有按照他预想的方向发展及其预想的目的停止，而是发生了行为人所预见所追求的目标以外的结果。

4、行为人实施了甲、乙两个行为，伤害结果是由乙行为造成的，行为人却误认为是由甲行为造成的。

第九章 正当行为

本章重点：正当防卫和紧急避险的概念、成立条件、限度。本章难点：正当防卫和紧急避险的“必要限度”

本章的基本要求：正当行为的概念、根据；正当行为的种类 本章课时：3课时

第一节 正当行为概述

一、正当行为的概念

正当行为，是指行为人的行为虽然在客观上造成了一定的损害结果，似乎符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，并不符合犯罪构成，依法不成立犯罪的情况。

二、正当行为的种类

关于正当行为，我国刑法明文规定的只有正当防卫与紧急避险两种。但在刑法理论上和外国的刑法中，除了正当防卫和紧急避险之外，正当行为还有下列一些情形：

（一）依照法律的行为

依照法律的行为，是指具有明文法律依据的行为，直接依照法律作出的行为不为犯罪。

（二）执行命令的行为

执行命令的行为，是指基于上级的命令实施的行为。

（三）正当业务的行为

正当业务的行为，是指为从事合法的行业、职业、职务等活动实施的行为。

（四）经权利人承诺的行为

经权利人承诺的行为，是指权利人请求、许可、默认行为人损害其合法权益，行为人根据权利人的承诺损害其合法权益的情况。

（五）自救行为

自救行为，是指合法权益受到侵害的人，依靠自己力量及时恢复权益，以防止其权益今后难以恢复的情况。

（六）自损行为

自损行为，是指自己损害自己合法权益的行为。

第二节 正当防卫

一、正当防卫的概念

根据刑法第20条的规定，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人所实施的制止其不法侵害且没有明显超过必要限度的损害行为。

二、正当防卫的条件

根据刑法第20条的规定，正当防卫必须具备以下条件：

（一）防卫起因

即必须存在现实的不法侵害。如果并不存在不法侵害，但行为人误认为存在不法侵害，因而进行范围的，属于“假想防卫”。

（二）防卫时机

即不法侵害必须正在进行。不法侵害尚未开始或者已经结束而进行所谓“防卫”的，称为防卫不适时。

（三）防卫意识

即实施正当防卫是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。防卫挑拨，相互斗殴、偶然防卫等不具有防卫意识的行为，不属于正当防卫。

防卫挑拨，是指为了侵害对方，故意挑动引起对方对自己的侵害，尔后借口正当防卫加害于对方的行为。

相互斗殴，是指双方在侵害对方身体的意图的支配下相互打斗的行为。

偶然防卫，是指故意侵害他人合法权益的行为，巧合了正当防卫的客观条。即行为人故意对对他人实施犯罪行为时，巧遇对方正在进行可以成为正当防卫起因的不法侵害，其行为客观上制止了他人的不法侵害的情况。

（四）防卫对象

正当防卫只能针对不法侵害人本人进行防卫，而不能针对不法侵害人以外的任何人，包括不能针对不法侵害人的家属。

（五）防卫限度

即实施正当防卫所采取的暴力反击行为必须没有明显超过必要限度造成重大损害。

三、防卫过当及其刑事责任

根据刑法第20条第2款的规定，防卫过当是正当防卫明显超过必要限度造成重大损失的行为。构成防卫过当，也必须具有正当防卫的根据，在此条件下，防卫行为明显超过必要限度造成重大损失。

因防卫过当而犯罪时，行为人的主观方面既可以是故意也可以是过失。

防卫过当不是独立罪名，对于防卫过当应当根据其符合的犯罪构成确定罪名。根据刑法第20条第2款的规定，防卫过当时，应当减轻或免除处罚。

四、特别防卫

刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。” 这就是所谓的特别防卫，又称无限制防卫，无限度防卫，无过当防卫等。其中，其他严重危及人身安全的暴力犯罪，是指在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架之外的严重危及人身安全的暴力犯罪，既包括独立的暴力犯罪罪名。

第三节 紧急避险

一、紧急避险的概念

根据刑法第21条的规定，紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已实施的损害另一个较小合法利益的行为。

二、紧急避险的条件

根据刑法第21条的规定，紧急避险必须具备以下条件：

（一）避险起因

即必须发生了现实危险。危险的来源主要有：（1）自然力形成的危险。（2）动物袭击造成的危险。（3）人体病症导致的危险。（4）人的侵害行为导致的危险。一般说来，合法行为不能成为紧急避险的危险来源。

（二）避险时机

即必须是正在发生的危险。所谓危险正在发生，是指危险已经出现尚未结束的状态。危险已经出现，是指危险已经对特定的合法利益形成了紧迫的威胁，如果不加以排除，合法利益势必损害。危险尚未结束，是指危险继续威胁着一定的合法利益或者可能给合法利益造成更大损害的状态。如果合法利益不再受到现实威胁或者受到进一步损害，就说明危险已经结束。凡是在危险尚未出现或已经结束之后实行所谓避险的，在刑法理论上称为“避险不适时”。

（三）避险动机

即避险人实施避险行为必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身权利和其他权利免受正在发生的危险。

（四）避险必要