有限合伙

有限合伙（精选十篇）

有限合伙 篇1

有限合伙,是指由一名以上对合伙债务承担无限责任的普通合伙人和一名以上合伙债务承担有限责任有限合伙人组成的合伙企业。有限合伙是合伙的一种,不具备法人资格,对外在整体上仍承担无限连带责任,仅在其内部对承担责任的合伙人进行了分类。

二、有限合伙的产生

合伙是一种历史悠久的企业的经营模式,商人可以选择信赖的商业伙伴一起合作经营,共担风险,共负盈亏。

但在发展过程中,这种形式日渐显示出其不足之处,充足的资金和有甄别风险的专业知识常不共同属于一人或几人,中世纪欧洲的海上贸易的表现尤为明显。有限合伙源于“卡孟达契约”,一方合伙人将钱货和船只交给另一方冒经营风险的合伙人经营,担风险的合伙人可获利润为出资一方合伙人的三倍。海上贸易高利润高风险,商人垂涎但不具备专业知识,畏惧贸易中潜在的风险;专业的海运商人有防范风险的能力但资金匮乏,为弥补双方的缺陷,有限合伙这种形式就慢慢得到确认。我国的有限合伙企业制度在《合伙企业法》中得以确立。较之西方发达国家,晚发展了几十年。

三、有限合伙的优点

普通合伙人和有限合伙人组成有限合伙,无限责任和有限责任相结合,是一种特殊的组织形式。合伙中普通合伙人对债务承担无限责任,有限合伙人以其认缴出资对债务承担有限责任。这种合伙形式保留了普通合伙中合伙人责任的特点,汲取有限责任公司中的精华,即股东承担有限责任。这样,有限合伙便有了青出于蓝而胜于蓝的结果。

(一)程序简单

相比有限责任公司,没有复杂的上下级的组织,普通合伙人代表全体合伙人执行事务程序更简单灵活。合伙权益的转让更简单,根据合伙协议可向合伙人之外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额以清偿债务,有限合伙人死亡、被依法宣告死亡或作为有限合伙人的法人及其他组织终止时,因其继承人或者权利承受人依法继承该其资格,有限合伙不会轻易解散。《合伙企业法》严格限制普通合伙中的合伙人的以上行为。

(二)避免双重纳税

有限合伙可以在一定的程度下承担责任,但它不属于法人也就不是纳税主体,作为合伙人只需要缴纳个人所得税,避免双重纳税的同时也降低了运营成本。

(三)降低经营风险

在有限合伙中,普通合伙人负责合伙事务的执行。作为普通合伙人一般比有限合伙人具有专业的技能和知识水平,从而使有限合伙避免不必要的风险,便于合伙事务执行。从另一个角度看,有限合伙有人合性,组织的成立建立在合伙人之间的了解与信任上,有限合伙也降低了道德上的风险。

(四)吸引外来融资

普通合伙的合伙人需要对合伙债务负无限责任,一般情况会避免高风险的项目,也限制了外资的吸收。有限合伙修正了有限责任的缺陷,普通合伙人通常以自己专业知识来甄别风险,对合伙组织负无限责任,减轻有限合伙人的责任,拓宽了融资渠道。

四、法学角度下的发展策略

有限合伙在我国发展的时间较短,面对复杂的经济形势时,法律无法跟上实践的步伐。而美国在对有限合伙企业制度方面有许多多元化的创新,值得借鉴。美国的有限合伙既有和我国相似的规定,也有相对宽松的规定。其中比较特别的是“有限责任有限合伙”的概念,其原理相当于“有限合伙”与“有限责任合伙”的融合,有限合伙人承担有限责任,普通合伙人在承担责任方面也有了许多限制和免责待遇。在有限合伙的规定上,对比美国和我国提出以下几点:

(一)中美有限合伙的主要差异

1.出资形式方面,我国《合伙企业法》第64条规定:“有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。”美国的《修订统一合伙法》规定,有限合伙人的出资形式可以是现金、实务、票据或者劳务,比我国宽松。

2.组成人数方面,我国《合伙企业法》规定“二人以上五十人以下”设立;而美国只要求有2人以上,没有规定合伙人数量的上限。

3.责任的承担方面,美国比我国有更明确的规定。我国《合伙企业法》确立了“债权人信赖规则”规定:第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。对于有理由相信的情况,在具体应用上易产生争议。美国《统一合伙法》规定,对有限合伙人债务责任的保护要受以下情况制约:一是存档了有限合伙证书;二是有限合伙人的姓名未在合伙企业的名称中出现;三是有限合伙人未参与合伙经营的控制。

4.合伙人的行为限制方面,我国《合伙企业法》规定,自我交易和竞业禁止只限于普通合伙人,不限于有限合伙人。在这一点我国做出明确规定,防止有限合伙人权益受损,美国没有明确规定,此处有所欠缺。

(二)相关立法建议

除完善以上几方面的不足,借鉴美国的成功之处还应该做到以下几方面:

1. 规定首付的出资比例及剩余出资交付期限。

有限合伙人以其出资对合伙事务负责,主要负出资责任,普通合伙人对合伙事务负无限连带责任,主要负责经营管理。有限合伙人是否履行完毕出资义务直接关系到合伙资产的多少。普通合伙人没履行出资义务,若对外发生债务关系,债权人无法直接得到欠款,仍需向普通合伙人追偿,有限合伙的目的无法实现。

2. 对非货币出资做出补充和完善。

有限合伙的非货币出资的评估应由专门机构进行评估。《合伙企业法》中应补充规定非货币财产出资显著缩水的差额补交义务。规定:有限合伙企业成立后,有限合伙人出资的非货币财产的实际价额显著低于合伙协议约定价额时,出资的有限合伙人要补足差额,合伙企业设立时的其他有限合伙人承担连带责任。

3. 弥补有限合伙人和普通合伙人相转换存在的缺陷。

两种身份的权利义务不同,所以二者的相互转换的条件要有所区别。普通合伙人转变为有限合伙人后,承担无限连带责任的人减少,可能损害债权人的利益。

(三)发展私募股权资金推动有限合伙的发展

私募股权基金指定向募集、投资于未公开上市公司股权的投资基金。据清科集团发布的《2007年中国私募股权年度研究报告》显示,2007年私募股权基金在中国大陆的投资呈持续增长态势。募集资金除了有总量的增加,且外资基金比例下降,本土基金发展加速。引入的有限合伙方式为国内私募股权基金的发展奠定了坚实的法律基础。2007年,共有12支本土新私募股权基金成立,2006年仅有6支本土私募股权基金成立,一年中翻了1倍;2007年本土私募股权基金共募集37.3亿美元,比2006年的15.17亿美元增长了145.9%[1]。这充分证明了有限合伙促进了私募股权的发展,二者的融合利于我国经济的发展。

1. 设立专门机构统筹私募股权基金的发展。

美国通过有限合伙与私募股权的结合,成就了雅虎、微软等商业神话。据中国证券报消息《合伙企业法》生效后,南海成长创业投资有限合伙企业成为我国第一家以有限合伙方式组织的创业投资企业,也是国内首家真正意义上的私募股权基金。该企业在之后的发展过程面临的主要问题是私募股权基金的募集源头是独立的个体,整合时需要跨地区,若没有专门的机构进行协调,会蒙上地方政府保护主义的阴影。如,天津与河北都有私募股权基金,想开展合作,这笔资金会花落谁家?在利益的驱使下,不会出现相互谦让的和谐场景,激烈的竞争才是正常反应,个体松散无组织,最终合作成为泡影。所以,我们学习美国的相关做法,从开始就立足全国,将私募股权基金统一整合,协调发展。

2. 建立完善的信用制度和信息披露机制度。

信用乃商家立业之本,但商家追求高额利润,摒弃信用,最终被淘汰。美国私募股权发展的秘诀就是信用程度高,基金管理人在经营实践中积攒了许多经验,有良好信誉,吸引了一批有基金和投资愿望的投资者,很快可以达成双方共赢。拥有健全的信用体系和托管人制度,美国的私募股权产生道德风险的几率很低。中国要充分考虑信用制度的完善程度,发展私募股权基金时建立透明的信息披露机制。在美国,在固定的时间私募股权基金要连续向投资者公开其经济实力,增强私募股权基金的经营透明度。人们可获取大量的关于企业的价格、竞争能力和融资能力等信息。中国的市场和企业相比美国这方面有所欠缺,需要逐步完善[2]。只有在政府、公民、经营者的有意识努力下,信用制度和信息披露机制度才能完善起来。

五、结语

我国有限合伙发展的时间短,不太成熟,但有限合伙内在的优点不容置疑。现如今发展有限合伙面临许多障碍,需要政府、公民、经营者的重视和努力。发展私募股权基金最主要的组织形式虽然不是有限合伙,但实践告诉我们,有限合伙是非常适合发私募股权的形式,在充分发挥其优势的前提下,必然会有广阔的发展前景。

摘要：有限合伙是新修订的《合伙企业法》中增加规定的,其弥补了普通合伙的不足,有良好的发展前景。但美国有限合伙发展时间长,在出资、责任承担、组成人数方面都有值得我国借鉴之处。但是在借鉴美国的成功之处时,还应规定首付的出资比例及剩余出资交付期限,对非货币出资做出补充和完善,弥补有限合伙人和普通合伙人相互转换中存在的缺陷。私募股权基金有高风险、高回报的特点,设立专门机构统筹私募股权基金的发展,同时建立完善的信用制度和信息披露制度会推动私募股权的发展进而能促进有限合伙的发展。在各方面的努力下,有限合伙必将有更广阔的发展前景。

关键词：合伙,有限合伙人,有限合伙企业,私募股权

参考文献

[1]清科——中国创业投资暨私募股权投资数据库资料[EB/OL].投资界.

有限合伙 篇2

第一章 总则

第一条 根据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）及有关法律、行政法规、规章的有关规定，协议各方就设立XX有限合伙投资基金协商一致，订立本协议。

第二条 本协议经全体合伙人签署后生效。合伙人按照本协议享有权利，履行义务。

第三条 本协议承诺，不以任何方式公开募集和发行基金。

第二章 合伙企业的名称和住所

第四条 合伙企业名称：xxxx创业投资基金（该名称为暂定名，应以工商行政管理部门校准的名称为准，以下简称“本合伙企业”或“合伙企业”）。第五条 住所：

第三章 合伙目的和合伙经营范围及合伙期限

第六条 合伙目的：从事投资事业，为合伙人创造满意的投资回报。第七条 合伙经营范围：创业投资业务；代理其他创业投资企业等机构或个人的创业投资业务；创业投资咨询业务；为创业企业提供创业管理服务业务；参与设立创业投资企业与创业投资管理顾问机构。同时合伙企业有权根据法律的规定变更或扩大上述的经营范围。

合伙企业不得从事下列业务： 1.2.法律法规禁止从事的其它业务。

第八条 合伙期限为 年，上述期限自合伙企业的营业执照签发之日起计算。全体合伙人一致书面同意后，可以延长或缩短上述合伙期限。

第四章 合伙人的信息、合伙人的性质和承担责任的形式 第九条 本合伙企业的合伙人共【】人，其中普通合伙人为【】人，有限合伙人为【】人。除本协议另有规定外，未经全体合伙人一致书面同意，不得增加或减少普通合伙人的数量。各合伙人名称及住所等基本情况如下见附件一。

第十条 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；有限合伙人对合伙企业的责任以其认缴的出资额为限。

第十一条 经全体合伙人一致书面同意，普通合伙人可以转变为有限合伙人，或者有限合伙人可以转变为普通合伙人，但须保证合伙企业至少有一名普通合伙人。

有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生地债务承担无限连带责任。

第五章 合伙人的出资方式、数额和缴付期限

第十二条 本合伙企业总出资额为人民币【】 亿元，首期出资为认缴资本的百分【】

第十三条 普通合伙人认缴的出资额为合伙企业全部认缴资本的百分之三，于各个有限合伙人认缴的出资额、比例如附件二所列。第十四条 作为合伙企业之资本，合伙协议签署之日起【15】个工作日内，各合伙人应向合伙企业缴纳其认缴出资的30%，即为首期出资。第十五条 后期出资按照资金托管人指令拨付，所有出资应自合伙协议签订之日起24个月内全部付清。如果合伙人不能按规定缴纳首期出资，则该合伙人应赔偿其他合伙人因合伙企业不能设立之损失，损失包括但不限于合伙企业开办费用及按一年期银行贷款利率计算的其他合伙人已出资资金成本等；如果合伙人不能按时缴纳后期出资，则履行出资义务的其他合伙人有权以该投资人前期实际出资额的70%最为投资股本，重新计算合作各方之间的出资比例。

第六章 利润分配、亏损分担方式

第十六条 合伙企业的利润，各合伙人按如下方式分配：

1、对于合伙企业取得的项目投资收益，普通合伙人将获得收益分成，比例为合伙企业投资收益总额的20%；

合伙企业投资收益总额中除普通合伙人受益分成之外的部分，由其他合伙人根据实缴出资额按比例分享。

2、计提办法：合伙企业的平均年收益率未达到6%时，所有合伙人按权益比例分配受益；合伙企业年平均收益率达到并超过6%（含）时，普通合伙人方可按以下现金流分配顺序中确定标准提取受益分成。现金流分配顺序：本合伙企业自设立之日起三年后 不再进行循环投资，资本回收账户的现金按下列顺序分配：（1）有限合伙人按原始出资额取回出资；（2）普通合伙人按出资额取回出资；（3）有限合伙人按原始出资额取回6%/年的门槛受益；（4）普通合伙人按原始出资额取回6%/年的门槛受益；

（5）本合伙企业收益率超过了6%/年时，普通合伙人可以按照基金总收益的20%提取收益分成，剩余80%的收益由所有合伙人按照权益比例分配。

3、分配时间：本合伙企业对每（本合伙企业的营业执照签发之日起的一年时间为一个，以下同）已实现并收回的利润全部进行分配，每分配一次利润；经全合伙人一致同意可在其他时间进行分配。

4、合伙人违反本协议的约定未按期缴纳出资的，合伙企业在向其分配利润和投资成本时，有权扣除其逾期交付的出资、违约金等费用。如果其应分配的利润和投资成本不足以不足上述款项的，应当补缴出资并补交上述费用。第十七条 合伙企业费用

合伙企业应直接承担的费用包括但不限于与合伙企业之设立、运营、终止、解散、清算等相关的下列费用：

1、支付给资金托管人的管理费用；

2、开办费；

3、合伙人会议费用；

4、托管机构发生的托管费；

5、合伙企业审计所发生的审计费；

6、必要的媒体费用；

7、合伙企业自身发生地与投资业务及投资项目无关的其他律师费和咨询费等。

合伙企业费用由合伙企业支付，并在所有合伙人之间根据其实缴出资额按比例分配。

作为资金托管人对合伙企业提供管理及其他服务的对价，各方同意合伙企业在其存续期间应按下列规定相资金托管人支付管理费； 投资期间按照合伙企业承诺总出资额的2%收取管理费用，培育期和回收期内按投资项目尚未退出下灌木的投资成本的2%收取年管理费；如果回收期延迟一年，则管理费按投资项目尚未退出的投资成本的1%收取年管理费。

管理费每半年收取一次，首次管理费的支付，由本合伙企业与设立后的五个工作日内支付给资金托管人；后期的支付时间是在上次支付日后延六个月的前五个工作日之内。第十八条 本合伙企业发生亏损时的债务承担：

1、普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任；

2、有限合伙人对合伙企业的债务以其认缴的出资额为限承担责任；

3、合伙财产不足以清偿债务时，债权人可以要求普通合伙人以其所有的全部财产清偿。

第十九条 有限合伙人的自身财产不足以清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取得收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先的购买权。

第七章 合伙事务的执行

第二十条 本合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行合伙事务的合伙人（以下简称“执行合伙人”）对外代表合伙企业。第二十一条 全体合伙人对本合伙企业事务的执行以及执行合伙人的选择产生方式等事项约定如下：

1、由执行合伙人xxx投资管理有限公司具体执行合伙事务，执行合伙人应独立执行合伙企业的事务，并遵守本协议的约定。

2、本合伙企业同时委托执行合伙人xxx银行作为资金托管人负责提供资产管理和投资咨询服务，同时资金托管人负责对合伙企业进行管理，对投资过程进行监督、控制。本合伙企业成立后，应与资金托管人签订委托管理协议。

3、有限合伙人有权对合伙企业的经营管理提出建议。执行合伙人执行下列事务必须按照如下方式处理：

（1）对于拟投资的项目，必须取得本合伙企业的投资决策委员会（关于本合伙企业的投资委员会的组成、职权等见本协议第【二十九】条的相关规定）过半数通过后，方可进行投资。

（2）出法律、法规和本协议另有规定外，合伙企业进行与投资项目相关的对外划款、转账均应按照投资决策委员会的决定处理。

4、不参加执行事务的合伙人有权监督执行合伙人执行合伙事务，检查其执行合伙企业事务的情况。

5、执行合伙人不按照本协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人有权督促执行合伙人更正。第二十二条 执行合伙人的权限：

1、执行合伙企业日常事务，办理合伙企业经营过程中相关审批手续。

2、负责合伙企业与资金托管人之间的资产管理协议的签订，通过签订资产管理协议由资金托管人对合伙企业的财产进行管理。

3、代表合伙企业与资金托管银行签署资金托管协议。

4、代表合伙企业签订其他合作协议，负责协议的履行。

5、代表合伙企业对各类股权投资项目进行管理，包括但不限于负责合伙企业的投资项目筛选、调查及项目管理等事务。

6、代表合伙企业处理、解决合伙企业涉及的各种争议和纠纷。

7、【其他】

第二十三条 执行合伙人可独立决定更换其委派的代表，但更换时应书面通知合伙企业，并办理相应的企业变更登记手续。合伙企业应将执行事务合伙人代表的变更情况及时通知有限合伙人。

第二十四条 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行合伙人执行合伙事务的情况，有权监督合伙企业的资产及账户，包括有权聘请外部审计单位对合伙企业的资金及账户，包括有权聘请外部审计单位对合伙企业的财务状况和经营成果进行审计，相关费用由该不执行合伙事务的合伙人自行承担。

执行合伙人应当按季度向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的财务状况和经营成果，其执行合伙事务所产生的利润归全体合伙人组成。合伙人会议根据相关法律、法规的规定和本协议约定对本合伙企业事项作出决议。

第二十五条 合伙人会议分为定期会议和临时会议，由执行合伙人负责召集和主持。召开合伙人会议，应当提前7日通知全体合伙人，并将会议议题及表决事项通知全体合伙人。定期会议每年至少召开一次；经普通合伙人或代表有限合伙人实际出资额30%以上的有限合伙人提议，可召开临时会议。

第二十六条 合伙人按照合伙人会议的有关规定对合伙企业有关事项作出决议，合伙人会议由全体合伙人按照表决时各自实缴出资比例行使表决权，合伙人会议作出决议必须经代表过半数表决权的合伙人通过，但法律另有规定或本协议另有约定的除外。第二十七条 合伙企业事项的处理方式

合伙人会议由全体合伙人组成，是本合伙企业的最高权力机构。合伙人会议行使的职权，包括但不限于：

1、决定本合伙企业的存续时间；

2、决定本合伙企业增加或减少承诺资本总额；

3、决定本合伙企业合伙协议的修改；

4、决定本合伙企业解散及清算方案；

5、批准与资金托管人的《委托管理协议》及修改；

6、批准资金托管人拟定的基金投资决策管理条例；

7、决定本合伙企业的财务审计机构、法律顾问；

8、决定本合伙企业的分配方案；

9、评估资金托管人的业绩表现。

合伙人会议所作的上述决议必须经代表实际出资额三分之二以上表决权的合伙人通过。

第二十八条 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

除经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。有限合伙人可以同本合伙企业进行交易。

第二十九条 本合伙企业设立投资决策委员会，投资决策委员会按照本协议约定行使权利和履行义务。投资决策委员会由【5】名委员组成，其中由有限合伙人选举【2】名委员，由资金托管人委派【2】名委员，其余【1】名委员由合伙企业选聘外聘专家担任（外聘专家应具有会计专业或法律专业的知识背景）。投资决策委员会的决议职权范围包括：

1、处分合伙企业的不动产。

2、转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利。

3、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

4、制定合伙企业的利润分配方案。

5、决定合伙企业资金的划转。

6、选择确定投资项目，对资金托管人提交的投资方案进行表决。7、[其他] 投资决策委员会的工作程序如下：

1、投资决策委员会按照一人一票的方式对合伙企业的事项 作出决议。除本协议另有约定外，投资决策委员会作出决议应取得超过半数的委员通过。

2、投资决策委员会每季度召开一次会议，由执行合伙人负责召集和主持。执行合伙人可以提议召开临时会议。

3、投资决策委员会对合伙企业的事项作出决议后，由资金托管人负责办理具体事务。

4、[其他] 投资项目的决策原则为：

1、所有投资项目须经投资决策委员会审查批准。

2、一般项目你：经投资决策委员会三分之二以上的委员同意，形成投资决议，交资金托管人落实执行。

3、特殊项目：单笔投资金额超过募集总额20%以上重大投资项目，须经投资决策委员会全部委员一致同意，交资金托管人落实执行。

第八章 有限合伙人和普通合伙人相互转变及其权利义务 第三十条 普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人。第三十一条普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。

第三十二条 有限合伙人如违反合伙协议约定参与经营管理的，视为普通合伙人，与普通合伙人一起对合伙债务承担无限连带责任。第三十三条 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生地债务承担与普通合伙人同样的责任。第三十四条 有限合伙人的权利

1、参加或委托代表参加合伙人会议并依出资额行使表决权；

2、有权自行或委托代理人查阅会议记录，审计财务会计报表及其他经营资料；

3、有权了解和监督有限合伙企业的经营状况并提出意见；

4、收益分配权；

5、出资转让权；

6、在普通合伙人对合伙企业造成重大损失或资金托管人主要人员变动时强制普通合伙人退伙。第三十五条 有限合伙人义务：

1、有限合伙人对合伙企业的责任以认缴出资额为限。

2、按照本协议约定的条件和方式如期足额缴付出资。如有限合伙人对合伙企业的出资不能按期缴纳到位的，按照本协议第[十七]条中的相关约定承担违约责任，包括但不限于相应调整各合伙人之间的权益比例。

3、除本协议明确规定的权利和义务外，有限合伙人不得参与及干预合伙企业的正常经营管理。

4、保密义务：有限合伙人仅将普通合伙人向有限合伙人所提供的一切信息资料用于合伙企业相关的事务，不得向第三方公开或用于与合伙企业无关的商业活动（包括但不限于与普通合伙人由利益冲突的商业事务）。普通合伙人有权以自己的名义或以合伙企业的名义对违反保密义务的有限合伙人追究法律上的责任。

5、有限合伙人不参与合伙企业的经营管理。

第三十六条 有限合伙人未经授权以合伙企业名义与他人进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。

第三十七条 有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：

1、参与决定普通合伙人入伙退伙；

2、对企业的经营管理提出建议；

3、参与选择承办合伙企业审计业务的会计师事务所；

4、获取经审计的合伙企业财务会计报告；

5、对涉及自身利益的情况，查阅合伙企业财务会计账簿等财务资料；

6、在合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；

7、执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；

8、依法为本企业提供担保。

第九章 合伙企业托管

第三十九条 合伙企业成立后，委托托管机构进行托管，通过托管机构对本合伙企业资产的管理和对资产公司的监督，以确保合伙企业资金的安全。合伙企业向托管机构支付托管费用。托管机构由执行合伙人选择确定。具体的托管办法和条件以合伙企业成立后与托管机构签订的托管协议为准。

第四十条 全体合伙人应将其对本合伙企业的出资转入托管机构为本合伙企业在银行开立的账户。合伙人将其资金转入上述账户后，视为其已缴纳对本合伙企业认缴的该部分出资。第四十一条 托管机构的义务

1、以合伙企业的名义设立银行账户等为合伙企业的资产账户，执行资金托管人的投资指令，负责合伙企业名下的资金往来，根据资金托管人的要求保管合伙企业资产投资的有关实物证券；

2、复核、审查管理合伙企业投资报告，按规定制作相关账册并与资金托管人核对；

3、出具合伙企业业绩和合伙企业托管情况的报告；

4、保存合伙企业的会计账册、报表和记录等；

5、依据资金托管人的指令或有关规定向合伙人支付投资收益；

6、资金托管人因过错造成基金财产损失时，代表合伙企业向资金托管人追偿。

第十章 入伙与退伙

第四十二条 信合伙人入伙，应依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的财务状况和经营成果。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。新入伙的有限合伙人对入伙前合伙企业的债务以其认缴的出资额为限承担责任。新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业债务承担无限连带责任。

第四十三条 有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

1、本协议约定的退伙事由出现；

2、经全体合伙人一致同意；

3、发生合伙人难以继续参加合伙的事由；

4、其他合伙人严重违反本协议约定的义务；

5、合伙企业累计亏损超过总出资额50%时，有限合伙人可以退货。

有限合伙人退伙应当提前30日通知其他合伙人。擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。

除非发生不可抗力愿意或进入解散、清算程序，普通合伙人不得退伙。第四十四条 合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其出除名：

1、未按照本协议履行出资义务；

2、因故意或重大过失给合伙企业造成重大损失；

3、执行合伙事务时有不正当行为；

4、发生本协议约定的事由。

合伙人存在上述情形的，还应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知后，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决有异议的。可以自接到除名通知之日起30日内，根据本协议有关争议解决的规定解决。第四十五条 普通合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生地合伙企业债务，承担无限连带责任；退货时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，该退伙人应当依照本协议第[二十]条的规定分担亏损。有限合伙人退伙后。对基于退伙前的原因发生的本合伙企业债务，以其退伙时从本合伙企业中取回的财产承担责任。

第四十六条 作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在本合伙企业中的资格。

合伙人向本合伙企业的其他合伙人转让出资份额，应当在30日内通知其他全部合伙人，并在30日内办理工商登记手续。合伙人向本合伙企业以外的人转让出资份额，应当取得其他合伙人过半数通过。经合伙人同意转让的出资份额，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。

第四十七条 合伙人退伙或被除名的，由会计师事务所对该名合伙人退伙或被除名时合伙企业的净资产进行评估。对于评估后的合伙企业的净资产按照该名合伙人在合伙企业的出资比例予以退还。承担资产评估工作的会计师事务所由执行合伙人选择确定，并由执行合伙人代表代表合伙企业与其签订评估协议。评估费用由退伙或被除名的合伙人承担。合伙人退货时其在合伙企业中的尺寸份额以货币方式退还，但全体合伙人一致同意的除外。合伙人退伙或被除名时，对其他合伙人负有赔偿责任的，其他合伙人有权在向其退还财产之前扣除相应的应赔偿的款项。

第十一章 保密规定

第四十八条 本合伙企业相关的所有文件，包括但不限于合伙企业与他人签订的协议、合伙企业的项目投资计划、财务会计报告等，均属于合伙企业的机密资料。任何人不得对外公开或者基于与执行合伙企业相关事务无关的目的使用该等文件。

第四十九条 除依法应当公开的信息或者根据司法程序的规定应当向有关机构提供的信息之外，任何人均不得通过正式和非正式的途径向外披露合伙企业相关信息、合伙企业投资的项目情况等任何信息。拟公开被披露的信息在公开披露之前应予以保密，不得向他人泄露。

第十二章 争议解决办法

第五十条 各合伙人履行本协议发生争议，应通过协商或者调解解决。合伙人不愿通过协商解决。如协商不成的，按照如下规定处理：因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，均提请[ ]仲裁委员会按照该会仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对本协议各方均有约束力。

第十三章 合伙企业的解散与清算

第五十一条 合伙企业有下列情形之一的，应当终止并清算：

1、合伙期限届满，合伙人决定不再经营；

2、合伙协议约定的解散事由出现；

3、全体合伙人决定解散；

4、合伙人已不具备法定人数满30天；

5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；

6、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

7、法律、性质法规规定的其他原因。

第五十二条 合伙企业清算办法应当按照《合伙企业法》的规定进行清算。

合伙企业解散后，由清算人对合伙企业的财产债权债务进行清理和结算，处理所有尚未了结的事务，还应当通知和公告债权人。经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。

清算人主要职责如下：

1、清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；

2、处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；

3、清缴所欠税款；

4、清理债权、债务；

5、处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；

6、代表企业参加诉讼或者仲裁活动。

清算期间，合伙企业存续，不得开展与清算无关的经营活动。合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，按照各合伙人的出资比例进行分配。

第五十三条 清算结束后，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。

第十四章 不可抗力

第五十四条 不可抗力

1、如果本协议任何一方因受不可抗力事件影响而未能履行其在本协议下的全部或部分义务，该义务的履行在不可抗力事件妨碍其履行期间应予中止。

2、声称受到不可抗力事件影响的一方应尽可能在最短时间内通过书面形式将不可抗力事件的发生通知其他合伙人，并在该不可抗力事件发生后15日内向其他合伙人提供关于此种不可抗力事件及其持续时间的适当证据及协议不能履行或者需要延期履行的书面资料。声称不可抗力事件导致其对本协议的履行在客观上成为不可能或不实际的一方，有责任尽一切合理的努力消除或减轻不可抗力事件的影响。

3、不可抗力事件发生时，各合伙人应立即通过友好协商决定如何执行本协议。不可抗力事件或其影响终止或消除后，全体合伙人须立即恢复履行各自在本协议项下的各项义务。如不可抗力及其影响无法终止或消除而致使协议任何一方丧失继续履行协议的能力，则全体合伙人可协商解除协议或暂时延迟协议的履行，且遭遇不可抗力一方无需为此承担责任。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

4、本协议所称“不可抗力”是指受影响一方不能合理控制的，无法预料或即使可预料到也不可避免且无法克服，并于本协议签订日之后出现的，使该方对本协议全部或部分的履行在客观上成为不可能或不实际的任何事件。此等事件包括但不限于自然灾害如水灾、火灾、旱灾、台风、地震，以及社会事件如战争（不论曾否宣战）、**、罢工，政府行为或法律规定等。

第十五章 违约责任

第五十五条 合伙人违反本协议的，应当依法承担违约责任。第五十六条 执行合伙人违反本协议的规定，给其他合伙人造成损失的，应当赔偿其他合伙人的损失。

第五十七条 合伙人逾期缴纳其认缴的出资，每逾期1日，应当向其他合伙人支付4‰的违约金，并承担补偿义务；逾期超过180日的，其他合伙人有权将其 除名。

第十六章 其他事项

第五十八条 本协议一式[ ]份，合伙人各持一份，并报合伙企业登记机关一份。每份具有同等法律效力。

第五十九条 本协议附件为本协议不可分割的组成部分，与本协议具有同等法律效力。

第六十条 本协议未约定或者约定不明的事项，由合伙人协商决定；各合伙人协商后，可以签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。协商不成的，依照有关法律、行政法规的规定处理。第六十一条 本协议履行过程中，如果国家或地方颁布新的有关法律法规或修订相关规定，本协议按照新的法律法规的规定进行修订，如果出现冲突、争议或者分歧，应当按照公平原则处理。签署页：

（以下为本合同五个附件）

附件一：合伙人信息（名称、住所、身份信息、联系方式、企业营业执照号等）1.2…….附件二：各合伙人交纳出资额、比例、期限、方式、银行账户、收益分配账户、开户行等。附件三：出资认缴承诺书

投资人认缴出资承诺书

投资人已知《有限合伙协议》的相关约定及合伙企业登记事项的有关规定，现就以 元，投资于

（被投资公司），作出如下承诺：

本人（公司）于 年 日 前 将 元投资于 企业。

投资人签字（盖章）：

年 月 日

附件四： 合伙企业与**投资公司签订委托管理协议 附件五：

有限合伙 篇3

关键词：有限合伙；私募股权投资基金；知情权

有限合伙型私募股权投资基金就其基于契约形式而建立起的合伙关系而言，有限合伙人（Limited Partners）将企业管理权委托普通合伙人（General Partners）行使，实现了合伙企业所有权与经营权的部分分离。由于有限合伙人不是企业的合伙事务执行人，不参与企业的管理，对合伙企业未披露的涉及经营、决策、管理等方面事项受到“信息不对称”因素的影响，根据“契约均衡”理论，这不利于有限合伙人与合伙企业的相互制衡，会导致普通合伙人滥用合伙事务执行权而损害有限合伙人的利益。在有限合伙型私募股权投资基金中，有限合伙人的知情权保障涉及到有限合伙人对风险投资的了解和控制，关系到其对是否停止出资与退伙等重大事项的判断。本文拟对有限合伙型私募股权投资基金中有限合伙人的知情权保护与制约两个方面进行分析。

一、有限合伙型私募股权投资基金有限合伙人知情权的保护原因

有限合伙人主张知情权的目的，不仅在于保持一种渠道可以获取有限合伙企业的经营情况和财务情况，而且也是有限合伙人控制投资风险的一项重要措施。由于介入企业管理可能导致有限合伙人突破“安全港”条款进而丧失有限责任保护，因而知情权的行使是有限合伙人获得有限合伙企业经营管理和财务状况信息的主要途径。在私募股权基金这种以运营合伙人投资资金为经营内容的企业中，获取投资资金流通情况而控制投资风险的必要性尤为重要。

另一方面，通过对有限合伙企业运营状况的了解，可以比较准确地掌握有限合伙企业是否在正常轨道上运行，及时发现有限合伙企业存在的问题，并做出有关合伙事务及自身权益事项的决定，包括考虑更换普通合伙人或退伙等，以便能够及时地控制投资风险。由于私募股权投资的高风险性，在不可避免的系统性风险背景下，应当进一步帮助有限合伙人克服其本身由于信息不对称、权限分配不合理等导致的治理性风险，这就要求加强投资者（有限合伙人）的信息获得权即知情权。

私募股权投资基金在我国起步较晚，受到市场和政策等宏观因素的影响而发展缓慢，其中有限合伙型私募股权投资基金中有限合伙人的组成成员并不复杂，往往通过合伙人会议或合伙人之间的互相通联可以在很大程度上直接解决知情权的问题。但是，就美国的私募股权投资基金的发展而言，其有限合伙人会向多元化和异地化的方向发展，各有限合伙人是相对独立的出资人，由普通合伙人负责通联，在这种背景下，传统的有限合伙人之间的“互动”受到了极大的限制，这就要求有限合伙型私募股权基金通过“发起人契约”的意定方式结合法定方式对有限合伙人的信息获取途径进行具体规定，有限合伙人的知情权亦成为了维系基金有效和灵活运转的重要条件和影响基金募集设立及其规模的重要因素。

二、有限合伙型私募股权投资基金有限合伙人知情权的保护方式

（一）明晰知情权的法定内容

我国《合伙企业法》中并没有具体规定有限合伙人的知情权内容，其在第二十八条中规定了合伙事务执行人应当定期向有限合伙人披露经营和财务状况以及有限合伙人对企业会计账簿等财务资料的查阅权，但是此条文显然略显粗糙而缺乏明确的内涵。

相比较而言，有限合伙私募股权投资基金模式的发源地美国在其特拉华州《统一有限合伙法》中赋予了有限合伙人较为全面的法定知情权。具体包括了：①关于有限合伙企业经营和财务状况的真实和完整的信息；②每位合伙人的出资情况；③每个合伙人的姓名、从事的行业、住址或邮寄地址；④合伙企业每年的联邦、州和地方的所得税返还信息；⑤书面的有限合伙协议和证书及所有相关的修订本和授权书；⑥其他正当和合理的有关合伙企业的事务。另外有限合伙人的知情权的行使有司法救济的保障，如果普通合伙人拒绝提供信息或在有限合伙人做出请求后5个工作日内未回复，有限合伙人有权向法院申请强制披露，法院有完全的自由裁量权决定信息是否披露，以及披露的方式和条件。

此外，有限合伙人的知情权的内容及获取途径和方法还可以通过合伙人契约进行合议规定，在有限合伙人与普通合伙人的发起设立契约中，普通合伙人向有限合伙人所进行信息披露的范围应当是双方谈判的重点。这就需要普通股合伙人与有限合伙人在获得信息与不干涉管理负担之间找到一个较为平衡的位置，以达到对合理获取信息的合目的化利用。

我国《合伙企业法》仅对知情权的内容进行概括式规定，旨在于对人合性较强的合伙企业合伙人的权能进行弹性化约束，进而希望其通过主观能动性（建立契约）来对概述内容进行具体化规定，以克服法定条件模糊不明的状况。但这种建立在“高度意思自治”情况下的设想在我国目前的市场看来缺乏实施的基础：诚实信赖的市场规则。由于意定契约中关于信息披露部分的严守需要普通合伙人自身的职业操守和自律能力，我国目前私募股权投资基金市场的信用体系及声誉机制的缺位为有限合伙人寻求意定条件下获得信息的成本异常高昂。因此，需要通过完善法定知情权内容的方式保护有限合伙人的切身利益。

（二）设计合理的“约束机制”

从某种角度讲，私募股权基金是投资人的货币资产与基金管理人的人力资本之间的一个特有合约。在有限合伙型私募股权基金中，投资人即有限合伙人与基金管理人即普通合伙人构成了经济学上的委托-代理关系，也就是存在信息不对称的情况下而缔结的一种社会契约关系，它是掌握较多信息的基金管理人通过合同或其他方式与掌握较少信息的投资人之间展开的一场博弈。基金管理人拥有着比投资者更多的信息，基金管理人资本经营能力的强弱与诚信状况，投资者都难以从公开途径真实而全面地了解，而仅仅是了解一些阶段性信息，从而出现“逆向选择”的不良后果。因此私募股权基金组织形式要设计合理的约束机制约束其采用过分投机的方式，越轨经营，损害投资者的利益。

具体而言，为了增加普通合伙人披露信息的主动性，可以采用“附期限合同”与“无过错离婚”条款的“约束机制”。附期限合同是指投资者与基金管理人之间约定一个合作期限，根据此合作期限内基金管理人的业绩及双方合作的默契程度来决定是否继续合作，主动权归于投资者；而无过错离婚条款是指即使普通合伙人无重大过错，只要有限合伙人丧失信心，就有权无条件停止追加投资。在此背景下，基金管理人的机会主义行为成本会极大增加，会促使其通过良好的业绩表现作为成功持续募集资金的保障，并增大为取得投资者信心而对信息的披露的主动性。

（三）完善内部治理结构

为了对合伙企业基金的投资、管理、决策进行约束，在实务中，有限合伙型私募股权投资基金通常通过有限合伙协议或者委托管理协议的规定设立“合伙人会议”和“投资管理委员会”及其他的“咨询委员会”等机构来强化和制衡企业的内部治理结构。

“合伙人会议”就是由全体合伙人组成的议事机构来共同参与决定关于合伙企业本身重大事项的会议。而投资决策委员会是为了对有限合伙型私募股权基金中的重大投资事务，比如是否投资、如何退出被投资企业等提供咨询意见或进行最终决策，其由普通合伙人、有限合伙人代表和外聘的专业人士如会计师等组成，其中普通合伙人占据控制席位。而咨询委员会的建立是在有限合伙企业内在需要一个与公司董事会相类似的“负有监督职责的委员会”的需求下建立的，其成员由有限合伙人组成。在我国有限合伙型私募股权基金的实务中一般很少设立咨询委员会，而是会通过向本应全部由普通合伙人组成的投资决策委员会中选派有限合伙人代表间接参与管理事务，以实现有限合伙人利益的最大化。

笔者认为采取此种治理结构的目的并不在于削弱普通合伙人的决策管理权，而是通过投资决策委员会给予有限合伙人获取投资决策信息和表达自己诉求的途径，由于实践中有限合伙人仅派员参与投资决策委员会，基本上无法撼动普通合伙人的控制权能，决策主导权依然由普通合伙人掌握。但是有限合伙人可以在此治理结构下获知决策的过程和细节，对是否启用“约束条款”进行选择并最终为自己的风险投资控制做出决定。

三、有限合伙型私募股权投资基金有限合伙人知情权行使中的限制

（一）不正当目的原则

有限合伙人与普通合伙人在企业经营投资信息方面披露的博弈点在于：一方面有限合伙人希望获得大量的企业投资决策信息以进行对普通合伙人的监督；另一方面普通合伙人会就大量的信息披露可能造成的对其日常企业经营和管理的妨碍而成为企业重大的负担为由不愿披露，同时普通合伙人在很大程度上也会担心披露的重要信息如财务状况等会被竞争者所利用，因而普通合伙人通常会以有限合伙人的知情权动机有损企业利益而拒绝披露，即使披露也会附加较为严格的保密义务。基于博弈性，有限合伙人可能会以信息披露不透明而自身利益受到损害为由，援引“约束条款”，暂停甚至终止对合伙企业的持续性出资，可能会对合伙企业甚至其他有限合伙人的权益。在此基础上，设置“不正当目的”原则条款对有限合伙人的知情权进行适当限制，进而保护普通合伙人的决策权和其他有限合伙人的利益是合理的。但是应当对“不正当目的”的内涵进行具体规定，以消除有限合伙人合理行使知情权的障碍和困难。

（二）不正当目的原则与有限合伙人知情权的行使博弈

具体而言，我国《合伙企业法》第六十八条第2款第五项规定：有限合伙人在对涉及自身利益的情况下，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料，不视为执行合伙事务。《合伙企业法》第六十八条是对有限合伙人行使知情权的法源所在，同时也是对“安全港”条款的规定。那么有限合伙人在不涉及自身利益的情况下查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料，是不是就有可能被视为在执行合伙事务而丧失有限责任的保护呢？

“安全港”条款发端于美国1976年的《统一有限合伙法》，是指如果有限合伙人基于其在有限合伙企业中的身份实施的行为一旦被认定为相关合伙企业法律中明确列举的行为类型，则不得被视为参与控制合伙企业事务，从而也不得否定法律赋予其的有限责任保护。学者Hirsehman认为，在不满意代理人行为时，投资者有三种策略选择：“发言”、“忠诚”和“退出”。也就是说在私募股权投资基金中，如果投资人（有限合伙人）对代理人（普通合伙人）的行为不满意时，可以选择以上三种方式表达诉求。但是，与公众公司不同，在私募股权投资这种风险投资有限合伙中，合伙权益流动性低下、退出途径不畅。以往严厉的“控制规则”很大程度上抑制了有限合伙人通过“发言”纠正代理行为的积极性，此时有限合伙人的唯一选择是保持“忠诚”，即沉默。“安全港”条款的设置目的就是为了改善这种有限合伙人的弱势地位，使得有限合伙人能够通过部分行使管理权能到达强化有限合伙人对合伙事务“发言”的主观能动性。

我国《合伙企业法》第六十八条的规定实际上是对不正当原则与安全港条款的融合。一方面承认知情权是有限合伙人的固有权利，行使知情权不会使得有限合伙人丧失有限责任的保护。但是另一方面又通过设置“自身利益”的正当目的理论对知情权的行使进行限制。在这种情况下，有限合伙人非基于自身利益而进行的知情权行使很可能受到合伙企业的拒绝，亦或被合伙企业认定为超越权限对企业的管理事务进行干涉而导致对外承担债务方面的连带责任。

四、结语

关于有限合伙的比较研究 篇4

有限合伙起源于欧洲中世纪的康孟达 (CO M M EN D A) 。其中, 商人作为消极投资者提供经营资本, 而代理人则积极开展经营活动。[1]德国早在16世纪就通过立法确认有限合伙。而英美法系的国家本来没有有限合伙制度, 后来在立法中吸收和借鉴了大陆法关于有限合伙的概念, 在美国, 1822年率先承认了有限合伙制度。

1916年美国统一州委员会通过的《统一有限合伙法》对有限合伙的定义是:“有限合伙是指至少由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人所组成的合伙, 普通合伙人对合伙的债务负无限责任, 有限合伙人仅以其出资为限对合伙的债务负责, 即负有限责任。”1907年英国的《有限合伙法》规定, 有限合伙中应至少有一名对合伙全部债务负责的普通合伙人和至少有一名有限合伙人, 有限合伙人于加入合伙时向合伙投入一定量的资金或财产而不负担超过其所投入资金或财产的债务。[2]《法国商法典》第23条规定“有限合伙是根据契约成立, 其中一个或数个合伙人负无限责任, 一个或数个合伙人只以其出资定额为限而负责任的合伙”。《德国商法典》规定:有限合伙是指为了在某一个商号的名义上从事商业营业而建立的一种商事合伙, 在这种合伙中, 有两类合伙人:至少一个无限责任合伙人和一个有限责任合伙人, 有限责任合伙人在其出资的范围内对合伙的债权人承担责任。

我国新的《合伙企业法》第二条第三款规定:有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成, 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任, 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

比较各国对有限合伙的界定, 可以看出, 我国《合伙企业法》对普通合伙人的债务承担较之国外法律的规定多了一个“连带”责任, 外国法律在界定有限合伙企业的时候, 仅指出普通合伙人的无限责任, 而遗漏了当普通合伙人是两人以上的时候, 所应承担的连带责任。对于这一点, 我国《合伙企业法》的定义是值得肯定的。

另一方面, 《法国商法典》指出了有限合伙的成立基础是合伙契约, 而其他法律均未指出这一点, 从我国新《合伙企业法》的内容来看, 我国并没有规定有限合伙依契约成立。在《合伙企业法》第四十八条有关当然退伙的规定中, “合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的, 经其他合伙人一致同意, 可以依法转为有限合伙人, 普通合伙企业依法转为有限合伙企业。”从这一条可以看出, 我国的有限合伙企业的成立并非全部基于契约而成立的, 当普通合伙企业的某一合伙人丧失民事行为能力的时候, 可以在经其他合伙人一致同意的基础上依法转为有限合伙企业。所以, 我国的《合伙企业法》有关有限合伙的定义是正确的。

二、有限合伙制度的优势评价

这次的新《合伙企业法》规定有限合伙制度, 是顺应了时代发展的。原有的《合伙企业法》虽然没有规定有限合伙制度, 但是, 在我国各地已经开始有了有限合伙立法的实践。比如, 北京人人民政府2001年2月13日以第69号l令发布了《北京有限合伙管理办法》, 该办法详细规定了有限合伙制度的相关问题;成都高新技术开发区2001年颁布的《成都高新技术开发区规定》第三条和第五条也分别涉及了有限合伙的相关内容。可见, 新《合伙企业法》对有限合伙制度的规定是大势所趋。其较之普通合伙的优势也是显而易见的, 具体说来有一下几点:

(1) 更容易吸收投资。在普通合伙中, 各合伙人均承担无限责任, 由于风险重大, 对人合性的要求很高, 往往是熟人之间的合伙, 不易对外吸收投资。而在有限合伙中, 因为有限合伙人的有限责任, 使得有限合伙企业同时具备了资合性特征, 便于对外吸收投资。

(2) 更容易维护合伙企业的稳定性。对于这一点, 比较新旧企业法关于退伙的规定就可以看出。原《合伙企业法》第49条规定“合伙人被依法宣告为无民事行为能力人”时, 是构成合伙人当然退伙的情形之一;而新《合伙企业法》则规定在这种情况时, 经其他合伙人一致同意, 可以依法转为有限合伙人, 普通合伙企业依法转为有限合伙企业。

(3) 更有益于社会资源的优化配置。对于那些具备经营能力与市场开拓能力而又缺乏资金的人来说, 利用有限合伙吸收闲散资金, 达到资源的优化配置。

三、有限合伙人数限制

在国外, 有限合伙的人数是否进行限制, 有限制主义和不限制主义。前者的代表国家是英国, 1907年《有限合伙法》规定, 有限合伙的最高人数不得超过20人, 只有在法律规定的三种有限合伙中, 其人数才可以超过20人。不限制主义的代表国家是美国, 《美国有限合伙法》仅对组成有限合伙的有限合伙人和普通合伙人的最低人数作了规定, 即至少一个普通合伙人和一个有限合伙人, 而对普通合伙人和有限合伙人的最高上限则根本不予规定。[3]

在新《合伙企业法》出台之前, 我国已经有行政规章对有限合伙的合伙人的数量进行限制。北京市政府2001年2月21日颁布的《有限合伙管理办法》第三条第二款规定“有限合伙的合伙人总数不应超过20人。”从《合伙企业法》来看, 法律在规制普通合伙企业时, 没有对合伙人进行人数上的限制, 仅对人数的下限有个“两人以上”的规定;但是在第六十一条规制有限合伙时, 却做出了规定, “由二个以上五十个以下合伙人设立。”

有的学者认为, 立法者不应当限制有限合伙的合伙人总数量[4]。这是因为:一、尊重合伙人的意思自治;二、合伙人的数量越多, 有限合伙筹集的资本越多, 对债权人的保护程度就相对高些。

笔者认为该学者的说法有一定道理。从尊重合伙人的意思自治的原则出发, 不应当限制有限合伙合伙人的总数量。而且, 不限制数量, 可以扩大合伙的规模, 吸引更多的投资, 增强合伙企业的竞争力。但是, 就目前我国有限合伙刚刚起步的现实来看, 直接把美国的制度移植过来是不太合适的, 立法之所以对人数的上限进行规制, 可能是考虑到毕竟有限合伙在立法中第一次规定, 社会实践所积累的经验不够, 这样的安排有利于保证有限合伙的稳定发展, 也便于管理。正如公司法那样, 对于有限责任公司和股份有限公司的人数也经历了和正在经历逐步扩大的过程, 这是问题的一方面;另一方面, 立法应该基于现实而高于现实具有一定的前瞻性, 如果死扣现实状况, 则会造成法律的朝令夕改, 影响法律的稳定性和权威性。所以, 不应该对有限合伙的人数进行限制。

四、有限合伙人承担无限责任的情形

由于普通合伙人与有限合伙人对合伙企业承担的责任不同, 风险不同。各国法律在规制两类合伙人的权利义务时, 出于权责平衡的考量, 均规定合伙企业的合伙事务执行权仅由普通合伙人享有。如我国《合伙企业法》第六十七、六十八条规定。

但是, 一旦有限合伙人参与了有限合伙的经营管理, 是否绝对丧失有限责任的待遇?英美法系国家立法例多数认为, 合伙事务的管理权仅归普通合伙人享有, 如果有限合伙人参与有限合伙经营管理, 有限合伙人就丧失了有限责任待遇;而德国则认为, 有限合伙人可以参与企业经营管理, 而不剥夺其有限责任待遇[5]。在美国, 依U LPA 1916条的规定, 有限合伙人对有限合伙企业事务无管理权, 其一旦介入对合伙事务的经营管理则被视为普通合伙人, 承担无限责任[6]。后来, 在R U LPA 1985中, 以成文法的形式授予了有限合伙企业中的有限合伙人广泛的参与有限合伙企业经营管理的权利, 且不影响其有限责任的待遇。如有限合伙人可以成为普通合伙人公司的股东、董事、雇员;可以要求或参加合伙人会议;对改变有限合伙业务、解散清算有限合伙企业、抵押合伙财产、承担非常规债务、等等进行投票表决[7]。

就美国法中有关有限合伙人参与有限合伙企业经营管理的权利, 我国法律没有规定, 仅在第六十八条规定了有限合伙人可以从事的相关事务。分析六十八条可以看出, 这些事务或是监督权的体现或是保护自身权利的体现或是行使咨询权的体现, 而不牵涉到实质的合伙企业管理问题。笔者认为, 要彻底分清何为参与经营管理的事务何为行使监督权与咨询权的事务并不容易。随着我国有限合伙理论与实践的不断完善, 可以想象, 我国法律对有限合伙人的严格限制会慢慢放宽, 甚至会完全尊重于合伙人的意思自治, 将对有限合伙人的限制完全交由合伙协议约定。

另外, 在美国的司法实践中, 只有在善意第三人与有限合伙企业交易时, 知晓某合伙人参与企业的经营管理, 并合理信赖他是一个无限合伙人时, 法官才判定该有限合伙人就该善意第三人承担无限责任[8]。我国新《合伙企业法》也有类似于美国司法实践中的认定, 第七十六条规定:“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的, 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。”这是对有限合伙人无权代表行为后果的认定。但是, 我国这一条规定明显比美国司法判例所赋予有限合伙人的无限责任要重的多。我国仅需“第三人有理由相信”即可成立有限合伙人的无限责任, 而何为有理由相信, 法律并没有做出明确的规定;而在美国, 其条件则是“善意第三人”、“知晓某合伙人参与企业的经营管理”、“合理信赖”, 只有同时具备这三个条件才有可能认定有限合伙人的无限责任问题。

这两种立法的差异原因在于:一、我国的《合伙企业法》之所以作出比美国法更为严格的规定, 是考虑到我国有限合伙实践刚刚起步, 而不像美国已经发展了很多年, 总结了一套非常完善的有限合伙制度, 故在起步阶段, 法律的规制会稍强, 以避免实践运作中的混乱。二、由于美国在成文法中已经承认了有限合伙人参与企业管理的权利, 而我国的成文法没有规定有限合伙人的管理权, 这一前提规定的差异, 导致第三人在与美国和中国的合伙企业交易的时候, 其正常的内心假设是不同的, 换句话说, 在与美国的合伙企业交易的时候, 因为法律承认有限合伙人的经营管理权, 所以第三人应当了解其交易的对象可能是普通合伙人也可能是有限合伙人;而在与中国的合伙企业交易的时候, 因为法律不承认有限合伙人的经营管理权, 所以第三人有理由相信与其交易的对象一定是普通合伙人。这种内心假设的不同使得第三人所应当具备的注意义务的程度也会有所不同, 在美国第三人应当履行更加谨慎的注意义务。正因为如此, 所以中美两国在规制有限合伙人无权代表行为的时候, 法律的限定条件是不同的。

新修订的《合伙企业法》不仅对有限合伙予以明确, 较之原有的《合伙企业法》还增加了有限责任合伙制度, 并明文规定了法人可以参加合伙等内容, 限于篇幅原因, 笔者在此不一一展开论述。

摘要：2006年8月27日, 十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了《中华人民共和国合伙企业法 (修订案) 》。修订后的合伙企业法将于2007年6月1日起施行。新修订的《合伙企业法》在吸收和借鉴当今法学界对合伙的最新研究成果的基础上, 较之原有的《合伙企业法》规定了若干新的合伙制度。本文旨在以新修订的《合伙企业法》为线索, 对国内外的有限合伙制度理论和新旧《合伙企业法》的比较做一个整理与研究。

关键词：有限合伙,优势,限制,责任

参考文献

[1]徐海燕.民法总论.对外经济贸易出版社, 171.

[2]孙玉荣.有限合伙法律问题探讨.甘肃政法学院学报.2005, (1) .

[3]尹洁.论我国有限合伙法律制度的构建.安徽警官职业学院学报.2006, (3) .

[4][5]徐海燕.民法总论.对外经济贸易出版社, 175.

有限合伙 篇5

一、法律规定

1、《公司法》（2006年1月1日起施行）第十五条规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”

2、《合伙企业法》（2007年6月1日起施行）第二条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”

《合伙企业法》第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”

二、法律分析

（一）《公司法》规定一般禁止但也有例外

根据《公司法》第十五条的规定，公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。因此，根据该条规定，如果法律另有规定，公司可以成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

（二）《合伙企业法》另有规定

根据《合伙企业法》的第三条规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。由此可以得出，其余的组织形式并未被禁止作为合伙企业（包括内外资有限合伙、内外资普通合伙、内外资特殊普通合伙）的普通合伙人。

《公司法》、《合伙企业法》都是全国人大常委会修订，《合伙企业法》后于《公司法》颁布并实施，按照新法优于旧法的一般法律适用原则，《合伙企业法》实际上是对《公司法》上述规定的补充，因此根据《公司法》和《合伙企业法》的规定，除了国有独资公司、国有企业、上市公司之外的有限责任公司可以成为合伙企业的普通合伙人。

《合伙企业法》第六十七条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。第六十八条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。法律之所以允许有限公司成为有限合伙企业的普通合伙人，是因为在有限合伙企业（特别是基金企业）中，普通合伙人通常为执行合伙人，不仅需要专业知识和经验，还需要完善的内部治理、业务流程和风险防控体系，这些要求是个人难以具备的，普通合伙人为专业机构且对合伙企业的债务承担无限连带责任，这样有限合伙人才放心、放手让普通合伙人管理合伙事务。这是《合伙企业法》借鉴国际先进经验，引入有限合伙企业制度的重大创新之一，也是使得有限合伙相对于公司等其他组织形式的核心优势及魅力所在。

当然，有限责任公司成为普通合伙人并对合伙企业的债务承担无限连带责任，并不意味着有限责任公司的股东承担无限连带责任。有限责任公司是独立的企业法人，有独立的法人财产，其以全部财产对合伙企业的债务承担连带责任，有限责任公司的股东仍以出资额为限对有限公司的债务承担有限责任。

三、实践做法

目前在北京、天津、深圳等地注册合伙企业均允许有限责任公司成为合伙企业中承担无限连带责任的普通合伙人。有限责任公司减资违反通知义务与股东责任承担

裁判要旨：有限责任公司未按照公司法第一百七十八条之规定通知债权人即减少注册资本的，公司债权人可以请求股东在收回出资的范围内对减资前的公司债务承担补充赔偿责任。[案情] 上诉人(原审被告)：冀书春。

被上诉人(原审原告)：五矿钢铁有限责任公司(以下简称五矿公司)。

原审被告：天津鸿锡商贸有限公司(以下简称天津鸿锡公司)、冀书文、顾令杰。

五矿公司与天津鸿锡公司分别于2005年3月10日、3月21日签订两份进口钢材代理协议，主要约定：由五矿公司代理天津鸿锡公司进口钢材货物共计3100吨，天津鸿锡公司先向五矿公司支付合同金额15％的保证金共计336万元，并向五矿公司支付手续费，由五矿公司先行向外商垫付全部进口货款，天津鸿锡公司在五矿公司对外付汇日前向五矿公司支付货款、保险费等费用。上述两份合同的总金额约为2240万元，天津鸿锡公司需交剩余款项约为1680万元。上述协议签订后，五矿公司向外商垫付了代理进口协议项下全部货款，天津鸿锡公司亦提取了全部进口货物，但始终未能付清上述进口代理协议顶下剩余货款及其他费用，此后，五矿公司与天津鸿锡公司再未签订过任何进口代理协议。2008年9月2日，天津鸿锡公司向五矿公司出具欠款确认书，确认上述进口代理合同项下，天津鸿锡公司未能付清全部货款，尚欠五矿公司货款及其他费用人民币7514299.72元：对此欠款，天津鸿锡公司同意对该笔欠款自五矿公司对外付汇之日起按年利率6.12％支付利息，直至支付完毕全部欠款止。在欠款确认书发出后，天津鸿锡公司仍未向五矿公司支付任何款项。

2006年1月20日，天津鸿锡公司作出关于减资的股东会决议，天津鸿锡公司的三名股东冀书春、冀书文、顾令杰一致同意对天津鸿锡公司进行减资，将天津鸿锡公司注册资本由350万元减至100万元。具体为冀书春减资250万元，其他股东投资额不变。减少的注册资本250万元由天津鸿锡公司以现款及其在北京的房产支付。同日，天津鸿锡公司还作出了关于减资后债权处理方案的股东会会议决议，三名股东冀书春，冀书文、顾令杰同意冀书春减少注册资本金250万元。冀书春减少投资额250万元后，公司按照新的投资比例分配。股东冀书春减少投资额250万元以前及以后的债权债务均按新的投资比例承担责任及享有权利。同年3月份，天津港保税区工商部门批准了天津鸿锡公司的减资申请。天津鸿锡公司已将相应的房产和现款退给冀书春。天津鸿锡公司及其股东冀书春，冀书文、顾令杰并未在作出减少注册资本之日起10日内通知债权人五矿公司，天津鸿锡公司仅在天津市本埠的报纸《天津日报》上刊登了减资公告。五矿公司作为住所地在北京市的公司未能知晓天津鸿锡公司减少注册资本事宜。在天津鸿锡公司所提交的验资报告中，未包含编制资产负债表及财产清单。在2008年9月2日，天津鸿锡公司向五矿公司出具欠款确认书时，天津鸿锡公司亦未向五矿公司披露其已减少注册资本的情况。

五矿公司遂提起起诉，请求判令：

1、天津鸿锡公司偿还五矿公司货款人民币7514299.72元；

2、天津鸿锡公司向五矿公司支付上述货款利息；

3、冀书春、冀书文、顾令杰对天津鸿锡公司的上述债务在250万元范围内承担清偿责任；

4、天津鸿锡公司、冀书春，冀书文、顾令杰承担本案全部诉讼费用。[审判] 北京市海淀区人民法院一审判决认为，五矿公司与天津鸿锡公司签订的进口代理协议有效，双方当事人均应严格履行各自的合同义务。五矿公司依约履行后，天津鸿锡公司未将剩余的货款和其他费用给付五矿公司，构成违约，应承担相应的违约责任。对于五矿公司要求天津鸿锡公司给付货款及利息的请求，应予支持。对于五矿公司要求冀书春、冀书文，顾令杰对天津鸿锡公司的上述债务在250万元的范围内承担清偿责任的请求，也应予支持。理由如下：

1、按照2008年9月2日的欠款确认书，可得知天津鸿锡公司在2005年3月21日至2008年9月2日之间一直在偿还上述两份合同的欠款，即在上述期间五矿公司对天津鸿锡公司保持的债权金额至少在7514299.72元以上。

2、天津鸿锡公司在2006年1月20日召开减资的股东会时，其公司和全体股东均明知对五矿公司在2005年起即对天津鸿锡公司所具有大额债务未付清，而在本公司的注册资本仅有350万元的情况下，仍然通过股东会决议减少公司的注册资本，本身即具有逃避公司债务的恶意。

3、天津鸿锡公司仅在本埠的《天津日报》上发布减资公告，使其大额债权人五矿公司无从得知其减资情况，亦具有违反公司法关于减资事项的行为。

4、在天津鸿锡公司向工商行政部门提交的减资文件中，并未提供资产负债表及财产清单，向工商部门如实陈述其有大额债务未清偿的真实情况。

5、在2008年9月2日，天津鸿锡公司向五矿公司出具欠款确认书时，仍向五矿公司隐瞒其已减少注册资本的真实情况。

6、冀书春作为股东已实际从天津鸿锡公司处，得到了房产和现款的减资补偿。

7、股东冀书春的减资行为导致了现在天津鸿锡公司无法偿还五矿公司巨额债务。综上，天津鸿锡公司股东在明知本公司已对五矿公司具有大额债务的情况下，仍然准予其股东减资，本身具有逃避公司债务的过错。同时，还有上述向工商行政部门故意隐瞒真实情况以获得减资批准的行为；以及故意对其大额债权人五矿公司隐瞒减资真实情况的行为，作为公司的股东，冀书春、冀书文、顾令杰应明知上述情况，但仍然同意冀书春的减资请求，该行为必然导致天津鸿锡公司现在无法以自身的财产偿还所欠五矿公司全部债务的结果，三股东的行为侵害了天津鸿锡公司债权人五矿公司的利益。故冀书春、冀书文、顾令杰应在冀书春减少注册资本的范围内，对天津鸿锡公司无法偿还五矿公司的债务承担赔偿责任，对于三股东冀书春、冀书文、顾令杰关于公司股东对公司债务承担有限责任，即以各股东的出资额为限对公司承担责任，不同意对五矿公司的债务承担责任的辩称意见，因三股东本身存在着该院前已述及的明知公司对五矿公司存在大额债务未偿还的事实，而仍然同意股东减少注册资本金，必然影响到公司的偿债能力；并且，在整个减资过程中，采用了隐瞒事实的手段；并具有故意不通知五矿公司的行为，以上行为都直接导致了天津鸿锡公司现在无法全部偿还所欠五矿公司债务的结果的发生，因此，三股东的侵害行为与五矿公司的损失的发生存在因果关系，该关系属一般意义上的普通侵权之债，而不属于公司法中所规定的公司股东有限责任的范畴。该院对于三股东冀书春、冀书文、顾令杰的该项辩称，亦不予采信。综上所述，依照合同法第八条、第一百零七条、第一百零九条、民法通则第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第(七)顶的规定，判决：

一、天津鸿锡公司给付五矿公司货款7514299.72元及利息(以前述本金为基数，自2008年9月2日起至前述本金全部付清之日止，按照年利率6.12％标准计算)，均于判决生效后10日内付清；

二、冀书春、冀书文、顾令杰对于天津鸿锡公司的上述债务在250万元的范围内，对五矿公司承担清偿责任。

宣判后，冀书春提起上诉。其上诉理由主要为：

一、一审判决认定冀书春对天津鸿锡公司的债务在250万元的范围内对五矿公司承担清偿责任的理由无事实和法律依据。

二、一审判决将导致冀书春因同一行为承担重复法律责任的不公法律后果。首先，一审判决中提到由工商行政管理部门进行行政处罚，如工商部门认定天津鸿锡公司在2006年1月的减资行为无效，并要求股东恢复对天津鸿锡公司的原出资，将会使冀书春承担向债权人赔偿损失和向天津鸿锡公司返还出资的重复性法律责任；其次，天津鸿锡公司减资前的其他不特定债权人也将会依此判决要求冀书春承担清偿责任，冀书春的有限责任因此变为无限责任。据此，请求撤销一审判决第二项。

北京市第一中级人民法院经审理后，认为一审判决天津鸿锡公司向五矿公司偿付货款及利息并无不当，但一审判决冀书春对天津鸿锡公司对五矿公司的债务承担清偿责任，无法律依据，应予纠正。三股东应当在天津鸿锡公司减少注册资本250万元范围内对天津鸿锡公司无法偿还五矿公司的债务承担补充赔偿责任。二审改判：

一、维持一审判决第一项；

二、撤销一审判决第二项；

三、冀书春、冀书文、顾令杰对于判决第一项确定的天津鸿锡公司对五矿公司的债务在250万元的范围内承担补充赔偿责任；

四、驳回五矿公司其他诉讼请求。[评析] 本案争议的焦点主要有以下三个：一是天津鸿锡公司的减资行为效力如何认定?二是冀书春、冀书文、颐令杰是否应当对五矿公司的债务承担民事责任?三是冀书春、冀书文、顾令杰应当承担何种民事责任?

一、未通知债权人的减资行为对债权人不产生法律效力

公司法第一百七十八条规定：“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并干30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”该条中对于未通知债权人的减资行为效力，没有明确规定。

从法律行为理论上看，减资行为，是公司旨在减少注册资本数额而将其意思表示于外的法律行为。就法律行为的构成而言，完整的减资行为包括减资的目的、数额、形式等(目的意思)，明确的追求公司注册资本变更的意思(效果意思)，并将此意思表示于外(表示行为)。减资行为无需经公司债权人同意。公司法规定公司减资必须通知债权人并公告，是保障债权人的合法权益不因减资而受损。在法定资本制下，(实质)减资意味着公司注册资本的减少，注册资本的减少又将导致公司所有者权益的减少，公司的偿债能力降低。如果(实质)减资时没有通知债权人，将产生股东优先于债权人分配的后果，有悖公司法的设计理念。易言之，公司法规定公司减资时必须通知债权人并公告，其目的在于保障债权人债权的优先受偿，而并非在于否定未通知债权人即减资的行为效力。

公司减资时未通知债权人的，债权人的权益如何保护?本文认为，债权人不能诉请确认减资行为无效。设置法律行为无效制度，主要是为了防止当事人损害国家利益、社会公共利益，而对行为本身作出否定性评价。未通知债权人即减资的行为，损害的是特定债权人的利益，一般与国家利益、社会公共利益无涉，对行为本身无需进行否定性评价，重点是对行为的后果作出妥当安排。而且，如果赋予债权人确认减资行为效力的诉权，将会导致债权人对公司治理的过分干预，影响公司经营的稳定。

债权人也不得起诉要求撤销减资行为。可撤销的民事行为针对的是意思表示有瑕疵的情形，减资中未通知债权人，与股东形成减资的意思表示是否真实之间，并无关联性。

债权人关心的是债权及时、全面的实现，不是减资行为的效力，故笔者认为，未通知债权人的减资行为对债权人不产生法律效力，即减资行为相对无效而非绝对无效，更符合当事人利益及立法精神。允许债权人可依据减资行为作出前公司的注册资本数额向公司及股东主张权利，但不能起诉要求确认减资行为无效，能够更好地平衡债权人利益保护与商事行为的稳定性，也更符合法理。

二、未通知债权人即减资的，公司股东应当对公司债权人承担民事责任

最高人民法院《关于适用公司法若干问题的规定(二)》第18条第1款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”该款规定是第三人侵害债权理论在司法解释中的具体应用。类推适用该款规定，笔者认为，未通知债权人即减资的行为，符合第三人侵害债权理论的构成要件，公司股东应当对公司债权人承担相应的民事责任。

本案中，天津鸿锡公司向五矿公司出具的欠款确认书中确认的欠款数额均发生于减资之前，因此对于五矿公司的债权人身份，天津鸿锡公司在减资当时应为明知。在天津鸿锡公司明知对五矿公司有大额债务未清偿的情况下，仍然通过股东会决议减少公司的注册资本，并且未按照公司法的规定通知已知债权人五矿公司，其行为本身具有逃避公司债务的恶意，严重侵害了五矿公司的合法权益。作为天津鸿锡公司的股东，冀书春、冀书文和颐令杰对于天津鸿锡公司减资之时五矿公司的债权人身份以及尚欠五矿公司的大额债务亦应为明知，在此情况下，上述三位股东仍然决议对天津鸿锡公司进行减资，主观上具有逃避公司债务的故意，减资行为也现实的损害了公司的清偿能力，因此应当对天津鸿锡公司的债务承担相应的法律责任。

侵权责任法第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”本案中，作为天津鸿锡公司的股东，冀书文、顾令杰明知公司负债的情况，但仍然同意冀书春的减资请求，该行为必然导致天津鸿锡公司无法以自身的财产偿还所欠五矿公司全部债务的结果，三股东的行为侵害了天津鸿锡公司债权人五矿公司的利益，应当对五矿公司的债权承担连带责任。冀书文和顾令杰虽然没有减少其出资额，但并不影响其承担相应的责任，因为侵权人并非必须从侵权行为中获利后才应承担民事责任。

三、三股东应当在减资的范围内对债权人承担补充赔偿责任

关于股东应当承担的民事责任的范围，有不同意见。一种意见认为，三股东应当对于公司债务在减资的范围内承担连带清偿责任。公司法第二十条第一款、第三款规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。„„公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，天津鸿锡公司股东作出的减资行为，即符合上述条款中规定的情形，故三股东应就天津鸿锡公司向五矿公司清偿的债务承担连带清偿责任。另一种意见认为，三股东应当对于公司债务在减资的范围内承担补充赔偿责任。

笔者同意第二种意见。司法实务中，适用公司法第二十条第一、三款关于股东滥用公司独立法人地位和股东有限责任的规定，应当坚持审慎的原则，避免该条款适用范围的扩大化。实务中，一般认为，存在以下情形的，可认定股东滥用公司独立法人地位和股东有限责任：

1、公司注册资本未达到法定最低限额的；

2、股东与公司人格高度混同(包括财产混同、业务混同、人事混同等)的；

3、股东对公司进行不适当支配和控制等。否定公司独立法人地位，应当由债权人进行举证。本案中，三股东通过召开股东会并作出减资决议，可以认定股东是承认并尊重公司的独立法人地位的，五矿公司亦未就天津鸿锡公司存在上述股东滥用公司独立法人地位和股东有限责任的事实进行举证，故不应判决三股东对公司债务承担连带的清偿责任。从理论上看，抽逃出资也是第三人侵害债权的表现形式之一，最高人民法院《关于适用公司法若干问题的规定(三)》第14条规定了抽逃出资的股东对于公司债权人承担的补充赔偿责任，按照类推解释的方法，本案三股东应当在减资的范围内对公司债务承担补充赔偿责任。此种责任形式，可以有效的平衡公司、股东与债权人三者之间的权益，而且贯彻了公司法第三条第二款规定的股东有限责任原则，于法有据。

四、民事责任与行政责任重复处罚问题

上诉人在上诉理由中提出，一审判决中提到由工商行政管理部门进行行政处罚，由此导致的直接后果是工商行政管理部门认定天津鸿锡公司在2006年1月的减资行为无效，并要求股东恢复对天津鸿锡公司的原出资，如此将会使冀书春因决定对天津鸿锡公司实行减资承担向债权人赔偿损失和向天津鸿锡公司返还出资的重复性法律责任，该等情形的出现对冀书春而言将是极为不公平的。对此，笔者认为，依据《公司登记管理条例》第74条之规定，公司在减资过程中，未按照规定通知或者公告债权人的，应由公司登记机关责令改正，并处1万元以上10万元以下的罚款，除此之外，无其他处罚措施，故不存在上诉人所说的宣告减资行为无效后的返还出资问题。三股东对五矿公司承担的民事责任，与公司承担的行政责任，责任主体不同，两种责任互不冲突，不存在重复处罚的问题。即使认为，公司承担的行政处罚责任，最终落到股东身上，也不能得出应当免除某一项处罚的结论。按照侵权责任法第四条、公司法第二百一十五条之规定，在同一行为同时导致民事责任与行政责任时，民事赔偿责任优先。

上诉人还提出，天津鸿锡公司减资前的其他不特定债权人也将会依此判决要求冀书春承担清偿责任，这将使作为公司股东的上诉人的有限责任因此变为无限责任。对此，本文认为，依据公司法第三条第二款，有限责任公司的股东应当以出资额为限对公司债务承担有限责任，三股东在减少注册资本250万元范围内对天津鸿锡公司无法偿还五矿公司的债务承担补充赔偿责任达到250万元后，其他债权人提出相同请求的，人民法院应当不予支持。

农村集体建设用地租赁合同的效力认定

◇ 唐 红 曹细华

【案情】

2008年10月黄屯村委会与连发铸造厂签订一份《厂房租赁合同》，该合同约定，黄屯村委会将其在本村辖区内的占地14亩的废旧村办铸造厂区租赁给连发铸造厂使用（合同所涉土地于2001年取得了有关土地管理部门颁发的集体建设用地使用证，用途为工业用地），租赁期限10年，自2008年10月1日起至2018年10月2日止，每年租金为2.5万元，租赁到期后，连发铸造厂在该租赁地上所新建厂房及大型设备折价变卖给黄屯村委会。2011年10月，黄屯村新一届村委会以《厂房租赁合同》违反法律规定为由起诉到法院，请求法院判处《厂房租赁合同》无效，并要求连发铸造厂限期拆除新建厂房。连发铸造厂则认为《厂房租赁合同》合法有效，要求黄屯村新一届村委会继续履行合同。

【争议】

本案争议的焦点就是租赁合同是否有效。在案件的审理过程中出现了两种不同的意见：

第一种意见认为，该租赁合同属集体建设土地租赁合同，该租赁合同违反了土地管理法第六十三条关于“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或出租用于非农业建设”的规定，根据合同法第五十二条第（五）项“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”的规定，该租赁合同无效。

第二种意见认为，该租赁合同属集体建设土地租赁合同，该租赁合同并未违法土地管理法第六十三条的规定，属有效合同。因为，土地管理法第六十三条立法本意是禁止农村集体农用土地的流转，目的在于防止农民所有的农用土地的不当流失，而不是禁止非农建设用地使用权的依法流转。本案中，租赁合同中所涉厂房的用地属农村建设用地，该租赁合同并未违反土地管理法第六十三条的规定。

【评析】

笔者同意第二种意见。

要判断本案双方所签订的租赁合同是否有效，关键是要厘清农民集体所有的建设用地流转是否违反了土地管理法第六十三条的强制性规定。

按照土地管理法的规定，我国农民集体所有的土地可分为三大类：第一类是农用地，是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面等。我国对于农用地的保护是非常严格的，在土地管理法在第一条、第四条第二款、第三十四条、第三十六条分别作了规定。第二类是集体建设用地，是指经依法批准用于非农业建设的土地，包括乡（镇）村企业建设用地、乡（镇）村公用设施和公益事业建设用地以及村民宅基地。依据土地管理法第十一条第二款的规定，集体建设用地也可表述为“非农业建设用地”。第三类是未利用地，是指农用地和建设用地以外的土地。

农民集体所有的建设用地到底能否发生流转，虽然我国现有法律没有明确的规定，但对此却未从根本上进行否定。例如土地管理法第二条第三款规定： “任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。”《国务院关于深化改革严格土地管理的规定》（国发（2004）28号）第十条规定：“在符合规划的前提下，村庄、集镇、建制镇中的农民集体所有建设用地使用权可以依法流转。”2006年8月《国务院关于加强土地调控有关问题的通知》（国发〔2006〕31号）第六项规定：“农民集体所有建设用地使用权流转，必须符合规划并严格限定在依法取得的建设用地范围内”等等。综合上述及相关法律、国务院行政规定的精神，笔者认为，我国并没有禁止农村集体建设用地的合法流转，而且土地管理法第六十三条中“农民集体所有的土地”所涵盖的范围不应包括原本就具有非农业建设性质和功能用途的集体建设用地，对此条文的理解应做限制性理解。

土地管理法第六十三条的立法目的并非禁止农民集体土地使用权依法流转的行为，而是为了防止在农民集体土地使用权流转中出现以土地流转的形式将农用地非法变更为建设用地的现象，以贯彻维护我国土地用途管制制度及耕地保护制度的立法目的。

笔者认为，第一种意见忽略了农民集体所有的土地的分类体系，混淆了农民集体建设用地与农民集体农用地的区别，认为农村集体建设用地不能发生流转用于非农建设的观点有失偏颇。

本案中，该租赁合同的签订和履行不仅有利于盘活或发挥农村闲置地的功效为农村增收，而且符合中央关于新农村建设政策。因此，笔者认为，该租赁合同不但不违反法律的强制性规定，而且还符合国家的新农村建设的政策，应认定为有效。

浅论我国的有限合伙制度 篇6

关键词:有限合伙制度;特点;立法缺失;完善

中图分类号:D922.291 文献标识码:A文章编号:1006-8937(2010)06-0175-02

1有限合伙制度概述

有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的企业。因此,相较普通合伙企业与公司企业来说,有限合伙企业制度主要呈现以下特点:

①合伙主体的二元性。在有限合伙企业中,合伙主体分为两种,一种是普通合伙人,其在有限合伙企业中的地位大致与普通合伙企业中的普通合伙人类似,他们拥有的权利和需承担的义务基本相同,对外代表合伙企业,执行合伙事务。另一种是有限合伙人,其不参加合伙企业的经营和管理,对外不得代表有限合伙企业,也不得执行合伙事务,仅对合伙企业有监督、建议权。

②合伙责任的二元性。在有限合伙企业中,合伙企业债务的承担类型分为两种,一种是普通合伙人以其个人财产对企业债务承担无限责任,普通合伙人为两人以上时,还需承担连带责任。而有限合伙人则以其出资额为限对企业债务承担责任,在这里有限合伙人的责任承担类似于有限公司中股东对企业债务的承担形式。换句话说,有限合伙企业的债务承担方式融合了普通合伙企业与有限公司的债务承担方式,是典型的“混合责任”。

③出资财产的二元性。在有限合伙企业中,合伙企业财产的出资方式也分为两类,一类是普通合伙人的出资,其以普通合伙人之间的个人信用为基础,出资种类受法律限制较少,可以用劳务出资,具有典型的“人合性”。另一类是有限合伙人的出资,其只能以财产或者财产权利出资,不能以劳务出资。而且对于有限合伙人来说,由于不参加合伙企业的经营管理,所以对有限合伙人的人身信用要求比较低,具有公司股东的资合特点。

2有限合伙制度存在的重要意义

①有限合伙制度的确立是对现代企业制度的进一步完善。在我国,真正开始着手建立现代企业制度是在改革开放之后,短短二十多年间,我国的市场经济建设在取得了举世无双的成就同时,我国现代企业制度的建设也取得了大幅度的进步。但是遗憾的是,随着公司企业制度,普通合伙企业制度,个人独资企业制度先后在我国确立,有限合伙制度却迟迟得不到国家得承认。这种非正常现象不仅在法理上是一个绕不开的坎,而且在社会实践中也极大的限制了市场经济的蓬勃发展,严重阻碍了社会上闲散资金的自由流动性。而有限合伙企业制度的确立,不仅完善和发展了我国现代企业制度,而且从某种意义上来说,也是完善和发展了社会主义市场经济法律体系,对我国的经济立法有着不可估量的意义。

②有限合伙企业制度是对人合与资合的有效融合,最大程度的激发市场活力。有限合伙制度是融合了两者的资合与人合特点而形成的一种新的企业制度。虽然在形式上有限合伙依旧是以合伙协议为基础,但是在合伙人的选择上却极大地弱化了个人信用的色彩,使资金来源范围得到扩大;同时有限合伙制度又取消了有限合伙人的企业决策权与执行合伙事务权,增加了有限合伙人有限责任权,使得普通合伙人能够有效地经营合伙企业而不受干扰,有限合伙人投资合伙企业却不附带无限责任;更为关键的是,有限合伙人原则上不但可以和本合伙企业进行交易,而且竞业禁止的规定如果合伙协议没有约定也不适用于有限合伙人。这些不仅使社会闲散资金多了一种可选择的有效投资方式,而且又使企业的组织形式进一步的多样化,最大程度的激发了市场竞争的活力。

③有限合伙企业制度为风险投资者提供了便利的退出通道。在我国有限合伙企业法律制度中,关于有限合伙人出质、转让其合伙财产份额、退伙等事宜的规定大部分都是任意性规定。也就是说有限合伙人对于这些事宜可以协商解决,而不像普通合伙企业一样都作强制性法律规定。这样就为社会上的风险投资者提供了一条便利的退出通道,使投资者的资金更易于流通和调动。

3我国关于有限合伙制度的立法缺失

①对合伙人数的限制不利于企业的长远发展。根据我国现行的合伙企业法第六十一条之规定“有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立”,有限合伙企业的合伙人数只能在二个到五十个之间。而在合伙企业法第十四条第一款规定设立普通合伙企业“有二个以上合伙人。合伙人为自然人的,应当具有完全民事行为能力”。从这两条规定之中我们可以看出有限合伙企业有人数限制而普通合伙企业则没有人数限制。尽管普通合伙企业与有限合伙企业在本质上是相同的,但是国家在立法上却给予了不同的对待。这种现象十分不利于有限合伙企业筹集资金和发展壮大,而我国之所以存在非法集资,主要是因为我们没有给投资者提供较好的投资渠道。

②对有限合伙企业向有限责任公司的转换途径没有规定。在我国现行的合伙企业法中对有限合伙企业向有限责任公司的转换途径没有规定,这不能不说是一个立法上的一大缺陷。当有限合伙企业中仅剩有限合伙人时,根据该法第七十五条之规定:“有限合伙企业仅剩有限合伙人的,应当解散;有限合伙企业仅剩普通合伙人的,转为普通合伙企业。”该有限合伙企业只能选择解散而不能转化为有限责任公司。这样的规定不仅不能资金达到合理、有效的利用程度,也杜绝了其他有限合伙人想继续经营下去的想法,使有限合伙企业最终解散消失。

③有限合伙制度与中外合作制度的某些规定存在冲突。根据中外合作经营企业法第十二条之规定:“合作企业应当设立董事会或者联合管理机构,依照合作企业合同或者章程的规定,决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任董事会的董事长、联合管理机构的主任的,由他方担任副董事长、副主任。”不管中外合作企业采取什么样的形式都要有自己的董事会或者联合管理机构,那么当中外合作企业有一方是有限合伙人时,对于企业的管理到底是适用合伙企业法的规定还是适用中外合作经营企业法的规定?

4完善我国有限合伙制度的立法建议

①开放普通合伙人主体限制和有限合伙企业中合伙人数限制。有限合伙企业制度对合伙人数进行限制,从立法目的上来看是避免因合伙人人数众多从而导致合伙企业管理混乱和扰乱经济秩序。但是也因此阻碍了社会闲散资金的良性流动和社会资源的重复浪费。因此我国应该开放普通合伙人主体限制和有限合伙企业中合伙人数限制,加强社会主义市场经济的完善和发展。

②明确有限合伙人的权利。我国现行的合伙企业法未对有限合伙人的权利进行系统的明确规定,从我国实际情况来看,这非常不利于我国有限合伙企业的健康发展。我认为在法律上至少应从五个方面对有限合伙人的权利进行明确规定:第一是知情权;第二是利润分配权;第三是咨询建议权;第四是合伙人会议参加权;第五是检查监督权。

③确保有限合伙制度与其他企业法律制度的协调、统一。基于我国现行的各种企业法律制度内容出现前后矛盾,逻辑混乱等缺点,我认为国家立法机关应组织相关法律人员对我国现行的法律条文进行一次大的修改和清理,使那些不适应社会发展的落后法律条文早日废除,也是加快建设完整的、现代化的社会主义市场经济法律体系的需要。

参考文献:

有限合伙私募产业基金监管研究 篇7

有限合伙是被普遍认为最适合私募产业基金的组织形式, 美国80%以上的创投机构为有限合伙制, 比尔·盖茨创立的微软就是得益于内部有限合伙的架构、外部风险资本的支持, 才有机会成长为IT业霸主, 在完成早期的资本积累之后, 再由有限合伙发展为有限公司, 后又演变为上市公司。以有限合伙组建的私募产业基金有两大优势:

(一) 降低道德风险是基金管理人为普通合伙人, 在很大程度上解决了投资人与管理人间的委托代理问题, 降低了道德风险。一个典型的有限合伙制的私募产业基金设计如下:有限合伙人的资本占总资本的99%比例, 基本没有管理权, 以出资的数额承担有限责任, 普通合伙人的资本占总资本的1%比例, 执行基金的日常管理权, 需要承担无限责任。如果基金盈利, 在利润分配中, 有限合伙人获得利润的80%, 普通合伙人获得利润的20%;如果基金亏损, 先从普通合伙人的历年利润分配中弥补, 如果不足, 再以有限合伙人的历年利润弥补, 如果仍然不足, 普通合伙人就承担无限责任。

(二) 税收收益是税负问题, 修订后的《合伙企业法》明确规定:“合伙企业的生产经营所得和其他所得, 按照国家有关税收规定, 有由合伙人分别缴纳所得税。”合伙制度建造了“财务穿透”的管道, 基金投资损益直接反映在投资人自身的财务报表上, 不改变投资者原来的纳税待遇, 这是有限合伙型架构在税收方面对基金提供的最大便利。

中国的私募产业基金刚刚起步, 有限合伙制已经合法, 政府对于有限合伙私募产业基金的监管, 不可避免地亟需借鉴国际经验, 同时考虑中国的特殊情况, 即依《合伙企业法》的规定, 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人却可能成为一般合伙人, 为确保国有资产的权益必须形成中国特色的监管模式。

二、我国有限合伙私募产业基金发展存在的问题

从私募产业基金发展现状来看, 外资私募产业基金曾大量涌入中国。当前活跃于中国的海外投资基金如华平创投、凯雷投资、IDG创投、汉鼎亚太、软银亚洲、JP摩根、高盛亚洲等, 在通过投资企业股权获取了高额回报的同时, 扶持了一批新生的优秀企业。从盛大网络、百度, 到徐工、哈药、深发展的并购重组, 国外私募产业基金为中国的企业带来了生机。继2006年底中国第一只产业投资基金-渤海产业基金获准成立后, 紧接着2007年9月, 第二批五只总规模560亿人民币的产业基金获准筹备设立。财政部2007年表示, 将试行产业技术研发资金支持创业风险投资, 支持高新技术自主创新成果产业化, 明确提出政府产业基金引入风险投资模式, 中国私募产业基金的发展已进入到稳步推广的新阶段, 中国直接投融资的新模式和新渠道正在形成, 这对中国金融改革发展具有重大而深远的影响。目前依法推进的私募产业基金中的有限合伙模式, 有可能为中国本土私募产业基金的全面发展提供难得的机遇。但为了促成中国本土私募产业基金的全面发展, 下述方面有待改进与完善。

(一) 涉及有限合伙私募产业基金的各类制度有待健全长期

以来, 私募基金一直游离于法律监管之外, 没有取得合法的法人地位, 面临较大的法律风险。“有限合伙制”为私募基金的规范化运作提供了一个新的选择, 客户作为有限合伙人投入资金, 而管理人以少量资金参与成为普通合伙人, 具体负责投入资金的运作, 并按照合伙协议的约定收取管理费。由于新修订的《合伙企业法》刚刚实施, 有限合伙企业注册时常常会遇到的审查障碍, 而国内目前的多层次资本市场又发育不够, 故企业上市门槛高、通道狭窄, 产权交易不活跃, 信息不对称, 法律风险、市场风险与政策风险很高, 这种情况制约着私募产业基金的发展。为了避免法律政策上的风险, 相关监管部门应尽快出台有针对性的细化配套监管措施, 以便帮助合伙制私募基金踏上阳光现实之途;出台相关配套措施杜绝制度设计导致的管理人道德风险;尽快跨过合伙制私募基金的依法设立门坎, 加强有限合伙人的身份监管, 特别是将私募基金的行业监管与工商部门的登记监管结合起来, 并对有限合伙的设立主体给予更明确的细化执行解释。

(二) 有限合伙私募产业基金还必须面临开户问题根据中国

的《证券法》、《公司法》、《合伙企业法》和信托两大管理办法, 私募产业基金的设立已经具备条件。有限合伙是海外非离岸市场私募基金最普遍的法律形式。下一步是制定专门的有关私募产业基金管理条例, 必须给予其完全合法的地位。发展有限合伙型私募产业投资基金面临的主要问题是开户问题。我国《证券法》第166条规定, 投资者委托证券公司进行证券交易, 应当申请开立证券账户。证券登记结算机构应当按照规定以投资者本人的名义为投资者开立证券账户。投资者申请开立账户, 必须持有证明中国公民身份或者中国法人资格的合法证件, 国家另有规定的除外。而合伙企业并不具有法人地位, 以有限合伙人形式设立的私募产业基金无法开立证券账户。因此, 为了保证证券市场融资功能的有效发挥, 必须确立合伙企业开立股票账户的资格, 为有限合伙型私募产业投资基金的发展扫除法律障碍。设立有限合伙型私产业投资基金的另一障碍是, 由于《合伙企业法》的生效时日尚短, 相关的企业登记注册、税务征管等均需进一步规范。因此, 有必要进行一次法律与有关规定的清理、修改与完善。

(三) 缺乏自然人破产制度的配套与基金经理责任合理化设计

2007年6月1日, 立法期长达12年之久的新破产法《企业破产法》开始实施, 但新破产法不涉及自然人破产制度, 究其原因, 是因为我国目前还不具备比较完备的个人财产登记制度和良好的社会信用环境, 不过, 合伙企业合伙人和个人独资企业出资人不属于自然人范畴, 其财产倒纳入了破产范围。同时, 由于中国目前并没有建立自然人的破产制度, 逃废债务的情况非常普遍, 故普通合伙人的诚信问题也无法得以保障, 而所谓让普通合伙人承担无限责任, 在实践中根本无从落实。因而, 普通合伙人侵害投资者利益的问题难以得到根本解决。在另一方面, 基金经理责任过重。在现行有限合伙条件下, 基金经理作为普通合伙人, 以劳务出资, 承担无限连带责任, 这样的规定虽然最大限度保护投资者的利益, 但却对作为自然人的基金经理个人压力过大, 故并不有利于私募产业基金的行业发展, 事实上, 有限合伙制的形式仅适合于个人能力强的基金经理。

三、对有限合伙私募产业基金管理人的监管应强调行业自律

目前, 我国私募产业基金主要有六种模式:第一种模式是产业投资基金的模式, 以渤海产业投资基金为代表, 它们的筹备和成立都要经过国务院的“个案审批”;第二种是外资的私募基金模式, 以凯雷、高盛为代表;第三种是有限合伙制的人民币私募基金模式;第四种是创业投资公司模式, 它们与风险投资接近, 目前, 约有200家在国家发改委备案;第五种是国际合作模式, 如“中国-比利时基金”、“中国-东盟基金”等;第六种是离岸操作模式, 如联想投资等。多年来, 有关私募产业基金管理办法千呼万唤出不来, 焦点就在于监管。政府介入太多, 政策风险过高, 不利于市场力量发挥作用;审批时间较长, 浪费行政资源, 也不适应市场的变化。国外主要发达国家 (除英国外) 都没有专门立法对私募产业投资进行监管, 对有限合伙私募产业基金管理人的监管应强调行业自律。

(一) 要求管理人加强内部控制机制, 解决委托-代理风险的发生私募产业基金管理人依据董事会决议, 按照历史业绩评估原则, 选聘合格的风险投资管理公司作为基金的日常管理人。管理公司可以是上市公司, 也可以是非上市公众公司。母基金与管理公司之间原则上应保持独立性, 但是后者在不控股或不间接控股的前提下可以参股母基金, 这一方面有助于扩大风险资本的来源;另一方面也有助于建立起针对管理公司的股权激励机制。母基金还应当订立包括预算约束机制、保留退出权机制、规定信息披露制度和定期评估制度等约束制度, 提高风险资本的利用效率, 降低委托-代理过程中的风险。在管理公司内部, 应选聘具有丰富经验的投资专家作为基金经理, 负责基金的日常运作。应在一定程度上突破现有公司法的限制, 允许这些专家以其科技知识、管理经验、投资经验和金融专长投资入股, 并建立收益奖励和亏损负担机制, 以进一步解决内部委托-代理问题。风险投资管理公司根据市场原则, 选择处于草创或成长阶段的、具有发展潜力的、资产总量在一定规模以下的、目前仍是非上市公众公司的非金融、非地产类风险创投企业进行投资, 例如新材料、IT、生物制药、网络、新能源与高效节能技术、软件等新兴产业部门, 并对这些终极受资公司进行实时的项目评估和监管, 以实现收益和风险的合理配比。这些终极受资企业可以是管理公司的子公司, 也可以是其它独立公司, 但是母基金必须建立起针对前者的外围项目评估和监管机制, 全过程杜绝与收益不相匹配的委托-代理风险的发生。

(二) 建立合理的激励与监督机制, 解决信息不对称问题有限合伙制是有期限的, 为激励普通合伙人努力工作, 有限合伙协议普遍约定企业的生命周期为5-10年, 创业企业家为了能得到后续融资, 必须在前一个合伙期限内有所成就, 这就使创业企业家容易产生努力工作的动机。有限合伙私募产业基金普通合伙人从合伙关系中可以得到两种报酬, 一是少量的管理费, 二是在投资成功后获得20%投资收益。一般合伙人通过1%的出资额, 就可以获得类似期权形式的20%的利润分享权, 成为合伙企业的内部股东, 从而大大激励了创业企业家。在投资之初, 基金管理人不了解创业企业家的经营才能, 不了解所投资项目的收益与风险情况, 信息不对称尤为严重, 可能导致“逆向选择”, 因此私募产业基金往往要求额外控制权, 例如董事会中的绝大多数席位, 使其拥有充分的权利更换管理层, 以限制创业企业家在信息传递时的不诚实行为。在投资时, 私募产业基金不是把资金一次全部投入, 而是按照企业发展的阶段分期投入, 并且私募产业基金具有放弃前景黯淡的项目的权利, 这一权利也成为私募产业基金限制创业企业家的一个筹码。在有限合伙制企业里, 有限合伙人一般有10-30人, 而且都规定最低的出资额, 通常每个有限合伙人的最低投入是100万美元, 大型基金的最低限额为1000-2000万美元。由于有限合伙人之间的利益结构与资本力量相对均衡, 各个有限合伙人都有足够的动力和控制力去搜集信息、评价监督一般合伙人, 因此这种股权融资结构克服了一般企业广泛存在的股权过于分散情况下中小股东搭大股东便车的问题和大股东“以大欺小”问题。有限合伙制上述一系列的契约安排, 有效解决了私募产业基金和创业企业家之间存在的信息不对称问题, 建立了合理的激励与监督机制, 适应了私募产业基金市场上的高风险性和信息不对称的特点, 因此颇具制度效率。

(三) 设计合理的约束机制, 防范道德风险的发生首先, 创业企业家可以作为普通合伙人出资1%, 但对债务负有无限连带责任, 而私募产业基金 (有限合伙人) 则仅在出资99%范围内承担责任, 为风险的承担设置了上限, 特别在美, 英等风险投资发达的国家, 有限合伙人的出资大多采取承诺制的形式, 为其控制风险留出了余地。同时采用强制性的分配政策解决对出售投资资产所得收入分配问题, 禁止创业企业家从事一些自我利益的交易。其次, 在有限合伙制中, 可以对普通合伙人的违约作出许多规定。比如, 基金持续年限、有限合伙人的投票表决权, 管理人须定期报告基金运作情况等, 这也在一定程度上减少了信息不对称。有限合伙形式把创业企业家的报酬与基金的收益直接联系起来, 有效地激励创业企业家为了自身的利益而努力使基金赢利最大化, 这样投资者的利益也就达到了最大化。最后, 利用基金管理人市场的声誉激励约束功能。声誉模型理论表明:参与人对其他参与支付函数或战略空间的不完全信息对均衡结果有重要影响。只要博弈重复的次数足够多, 参与人就倾向于选择合作行为。将这一模型运用于基金运作, 则可以解释为:只要形成一个有效的基金管理人市场, 基金管理人出于声誉方面的考虑, 总是倾向于选择对投资者效用最大化的行动, 以获得市场对他的信任, 以便能够受托管理更多的基金。且具有良好行业和市场信誉的创业企业家将更容易、更迅速, 并以更低的成本募集到新资金。它主要通过“内部收益率”来测量基金业绩和一些制度安排来强化声誉功能。例如基金财产相互独立, 基金维持有限存续期, 分期认购基金份额, 强制性的分配政策等。

参考文献

[1]陈功、杨俊等:《有限合伙产业投资基金监管粗探》, 《中国证券》2007年第5期。

浅议构建有限合伙私募基金 篇8

一、我国私募基金存在的经济基础

(一) 在供给方面, 我国具有大量符合资格的投资者

就个人投资者而言, 我国个人富裕群体的大规模出现。从国家统计局年报数据看, 截至2007年末, 我国居民储蓄存款余额为172534亿元, 比上年末增加10967亿元。而根据2007年《全球家庭财富分布》报告指出, 中国10%最富有的成年人占据41.4%的财富。这种情况表明, 大量的富余个人缺乏投资渠道, 他们只能将资金存在银行。

实际利率=名义利率—通货膨胀率

通货膨胀率= (现期物价指数-基期物价指数) /基期物价指数

2007年末银行一年整存整取利率为4.14% (本年度6次调整的最高利率) , 而2007年我国CPI指数上升4.8%。计算可得实际利率为-0.66%。07年国民人均收入实际增长12.2%, 我国国民收入和个人收入急剧增长, 贫富差距的存在和大量的隐性收入者, 使国民收入分配向高收入阶层倾斜。因此, 这批富裕群体掌握的大量闲置资金, 但我国投资渠道单一, 仅仅公募基金无法满足这部分人的投资需求。

对于机构投资者来说, 私募基金更是量身定作。一般来说, 双方相互比较了解, 投资者对信息判断和谈判都有一定实力。而且从2007年修订《公司法》看来, 对转投资数额限制已放开 (旧法中公司对外投资额不得超过净资产的50%) , 这已为公司投资基金放开了底限, 也能满足公司对于资产收益性和流动性组合的需要。而且随着金融改革, 证监会奉行“大力培育与超常发展机构投资”的政策。支持保险资金以多种方式直接投资资本市场, 根据保监会披露的数据显示2007年前三季度保险投资27953.769亿, 这又是一股强大的机构投资者。从上市公司委托理财上看, 这些资金完全可以投入到私募基金领域。

(二) 、在需求方面, 国内存在一大批中小企业待融资

从美国IT产业的崛起中发现, 风险投资对于一国经济发展有着重要作用, 针对高新技术产业的特点, 在达到成熟期之前, 其无法通过银行自身资信和公开上市获得融资, 这时私募的创投公司往往在起步期或是种子期便能开始注入资金, 满足企业在这方面的需求。

(1) 中小企业很难取得国家支持。10多年来, 随着经济体制改革国家对经济的影响主要体现在宏观政策上, 很少针对某一企业或某一行业, 国家的产业政策的调整具有长期不确定性, 无法成为广大中小企业融资的主要渠道。 (2) 中小企业上市融资困难。《证券法》第16、50条都对股份有限公司发行债券和上市做了严格规定。 (3) 中小企业取得银行融资困难, 银行掌握了70%的金融资源。一直以来, 国有银行为国有经济服务的观念存在, 在贷款中存在“重国营轻民营”的现象, 加之银行融资对担保和信用严格要求, 导致大量贷款流向大城市、大企业。

二、构建有限合伙型私募基金

有限合伙私募基金在国际上相当流行。在有限合伙人数中, 由发起人担任一般合伙人, 投资人担任有限合伙人。在合伙法律上, 一般合伙人须承担无限法律责任, 有限合伙人承担以投资额为限的法律责任。一般合伙人也扮演基金管理人的角色, 除了收取管理费外, 也依据有限合伙合同虽然只占1%或2%的权益但享受一般是20%的利润。管理人和投资者的权利义务关系由《合伙人协议》规定。《合伙人协议》一般包括:基金的投资目标、策略和风险因素, 一般合伙人和有限合伙人地位, 激励薪酬的比例等等。2007年6月1日正式实行的新《合伙企业法》明确确立了有限合伙制度。

(一) 有限合伙制符合私募基金优势的发挥

有限合伙制有利于私募基金的快速融资。私募基金发行的优势在于其“注册豁免”, 通过向特定对象以不公开方式发行, 发行时间短, 发行成本低, 符合基金快速集资的需要。有限合伙的集资也是如此, 有限合伙具有一定“人合性”, 合伙人一般都具有某种联系, 邀请融资无需以公开的方式, 而且入伙、退伙只要合伙人同意即可, 程序比较简单, 只要双方达成协议, 投资者即可以成为有限合伙人, 甚至连有限合伙证书都不用修改。

有限合伙制的运作方式适应私募基金雷厉风行的经营特点。合伙的经营方式灵活, 保密性强。合伙的信息披露要求少, 仅需满足债权人和政府监管的需要, 这有利于商业秘密的保护。合伙的从决策到执行的程序简便快捷, 一般合伙人对内作出决策, 对外代表合伙基金更易抓出转瞬即逝的机遇。并且信息对于证券的价值取着决定性的作用, 证券市场的争夺无非就是通过信息的搜集和判断寻找市场中被高估或低估的证券。一旦投资信息外泄, 信息就成为了一种公共资源。低估证券因哄抢而价格上升, 高估证券因大家抛售而下降, 这种“羊群效应”在证券市场体现尤为明显, 证券价值价格的变化往往会在一瞬间便发生逆转。

从税收方面考虑, 有限合伙私募基金相比公司型私募基金无需征收企业所得税。这种“税收优惠”对于企业的起步有明显推进作用。尤其是基金业具有扩大规模的天性, 避免经济上的双重纳税能够增加税后利润。

(二) 有限合伙私募基金符合我国民间私募基金的需要

从我国现实来看尚需合法化的民间私募基金常常以工作室、投资咨询公司和投资管理公司等名义, 以委托理财方式为投资者提供投资服务。这类私募基金的资金通常以委托人的名义开户, 运作完全靠民间的个人信誉维系。就其利润分配上看, 往往确定一个固定收益作为“保底收益”。具体分为两种:一是由双方协商一个固定的收益率, 受托方到期负责归还本息, 而超出固定收益的部分归受托方所有;二是"保底"再分成, 即双方先议定一个较低的固定利率, 超出部分再按一定比例在双方之间进行分配。从这种收益方式的分配很容易使民间私募基金陷入非法集资的禁区。《合伙企业法》第69条:“有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是, 合伙协议另有约定的除外。”有限合伙并不排斥“保底收益”的分配方法, 实践中有限合伙中一般合伙人收取管理费, 有限合伙人获得较为稳定的收益后, 双方再就确定的剩余利润按比例分配。基金管理人可以约定取得最多达20%的收益。其利润可观。

在实践中, 管理人为吸引投资往往会与客户签订“保本协议”, 管理人以优先用自己的财产弥补基金的亏损。这类协议同样蕴含着一系列法律风险。有限合伙妥善地解决了管理者和投资者的矛盾, 它很好地化解了产权和经营权分离出现的道德风险, 减少了监督成本, 一方面, 管理者也是基金的投资者, 他具有所有者和经营者的双重身份, 其利益很大一部分和有限合伙人是一致的。另一方面, 一般合伙人要承担无限连带责任。这客观要求管理人必须履行忠实勤勉义务, 否则最终受害者也是自己, 实践中对于基金的亏损部分, 也首先由一般合伙人的份额首先弥补。满足了近期市场低迷投资者厌恶风险的需要。

(三) 有限合伙制保护我国金融系统

在东南亚经济危机中可以看出, 私募基金对于一国金融系统的威胁。私募基金监管在我国的发展还不成熟, 私募基金规模的有必要进行限制。但对于私募基金的限制应该尊重市场经济的规律, 通过法律、法规明确限定私募基金规模是不合适的。而有限合伙制因为一般合伙人承担了无限连带责任, 这种沉重责任使得作为管理者的一般合伙人对私募基金的规模扩大有自身的担忧, 出于对自身利益的保护, 一般合伙人能自觉地对私募基金的规模进行限制。规模限制的私募基金不会导致垄断, 私募基金市场将会保持一个竞争市场的状态, 一个自由竞争的市场无疑是最有效率的。

三、结语

私募基金是否走出灰色地带不能仅从本身进行考虑, 还需要考虑2008年我国经济现实和其他法律制度的配合。但私募基金以庞大的规模作为现实存在本身应该得到法律的承认, 《合伙企业法》对有限合伙制的放开正是一个契机, 它本身独特的制度涉及满足了私募基金走向阳光下后充分发挥自身既有优势, 留给了私募基金发展壮大的空间, 又考虑了我国经济和金融监管的现状, 不至于私募基金过分庞大造成我国金融危机的发生。应该说私募基金合法化从构建有限合伙私募基金做起。

摘要：私募基金长期处于灰色地带, 其本身庞大的规模暗流涌动, 这股力量如何正确疏导成为监管者不可忽视的问题, 07年有限合伙制的确立开通了这一渠道, 本文将阐述私募基金存在和发展的必然性, 并论述构建有限合伙制私募基金对于我国现状的合理性。

关键词：私募基金,有限合伙

参考文献

[1]、张旭娟.中国证券私募发行法律制度研究[M].北京:法律出版社, 2006年.

[2]、李东方.证券监管法律制度研究[M].北京:北京大学出版社, 2002年.

有限合伙企业税收筹划的要点分析 篇9

一、有限合伙企业税收政策及税负

对于合伙企业而言, 其税收政策主要的政策文件是财政部和国家税务总局发布的文件《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定》 (财税[2000年]第91号) 、《<关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定>执行口径的通知》 (财税[2000年]第91号) 、《关于调整个体工商户个人独资企业和合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问题的通知》 (财税[2008]65号) , 《关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》 (财税[2008]159号) 、《关于调整个体工商户业主个人独资企业和合伙企业自然人投资者个人所得税费用扣除标准的通知》 (财税[2011]62号) 。

合伙企业的征税对象是合伙人, 如果合伙人是自然人, 则征收个人所得税, 如果合伙人是企业等法人主体则征收企业所得税, 合伙企业是不需要缴纳企业所得税的, 对于投资者个人所得是按照 “个体工商业户生产经营所得”5%-35%的累进税率进行征收个人所得税。其中这种税率是五档税率, 对应的应纳税所得额分别为5000元、10000元、30000元、50000元、50000元以上, 对应的税率为5%、10%、20%、30%、35%。合伙人是法人和其他组织的, 则根据规定分得的所得按照企业所得税法规定缴纳企业所得税。而对于征税时点而言, 相关的政策是确定了“先分后税”的理念, 合伙企业在计算经营所得后即按照一定的比例分摊给合伙人再进行征收个人所得税或者企业所得税。而这个比例是按照以下顺序进行确定: 合伙协议约定的分配比例、合伙人协商决定的分配比例、合伙人实缴出资比例、平均计算。同时合伙企业不得约定将所有所得全部给部分合伙人。对于税前扣除标准而言, 合伙企业自然人投资者本人的费用扣除标为42000元/年 (3500元/月) , 而合伙企业可以扣除的内容包括从业人员合理的工资薪酬、薪酬总额2%以内的工会经费、发生的在薪酬总额14%以内的职工福利费、薪酬总额2.5%以内的职工教育经费支出、不超过当年销售 (营业) 收入15%的广告费和业务宣传费用部分 (超过部分准予在以后纳税年度结转扣除) , 另外与其生产经营业务直接相关的业务招待费支出, 按照发生额的60%扣除, 但最高不得超过当年销售 (营业) 收入的5‰。

当然合伙企业也面临着营业税、增值税、城建税及教育费附加、财产税、印花税等相关的征税科目, 由于这种税种与其他一般的公司制企业没有特别大的差异, 因此不多做说明。

二、有限合伙企业税收筹划的要点分析

从上述的税收政策可以发现, 合伙企业的税收筹划必须要充分运用好可抵扣的项目, 同时让经营所得对应的税率较低, 这样才能够降低合伙企业的实际税负。

(一) 增大费用, 合理利用可抵扣的标准

对于合伙企业而言, 合理利用可抵扣的税前项目, 将一些给员工的现金支出变成职工福利项目, 充分扩大税前可抵扣的项目。 例如合伙企业应当每年为员工提供旅游经费、购买电影卡、提供免费的膳食、为员工提供班车服务、在现有的基础上增加医疗的金额等, 这些都可以通过员工的工会经费、职工福利费、职工教育支出等科目进行抵扣。通过增加相关的费用而减少具体的现金支出也可以提升员工的幸福度和忠诚度, 通过员工参加培训也可以提升合伙企业的员工素质, 如果为员工团购旅游的套餐也可以增加员工之间的交流, 团购的价格也将低于员工自行购买的开支, 如果是通过购买超市购物卡等方式增加员工的费用, 这种开支可以增加税前扣除的费用, 同时对员工的生活开支也没有太大的差别。同时, 在可行的范围内, 合伙企业也可以增加相应的广告费用和业务招待费用, 这样也可以增加税前可抵扣费用金额。由于合伙企业自然人投资者本人的费用扣除标为42000元/年 (3500元/月) , 而且对于合伙企业的投资者个数也没有明确的要求, 因此合伙企业也可以在明确分配比例的前提下增加自然人投资者的人数, 增加相应的费用扣除金额。 另外, 合伙企业的资金来源也可以多采用贷款融资等方式, 减少自有资金的投入, 合伙企业的财务费用也会增加。

举例而言, 假设有个合伙企业由3名合伙人成立, 该企业年会计利润为60万元, 则合伙人人均应纳税所得额为20万元, 适用35%的税率, 则实际税负为 (60*35%-0.6750*3) /60=31.625%, 而如果合伙企业通过合理的增加费用, 将会计利润降至40万元, 则实际税负将降至29.94%。对于那种正处于不同税档临界点的合伙企业, 这种税收筹划更有效果。例如本身利润为20万元的合伙企业, 其税率为35%, 实际税负为24.88%, 如果通过合理的费用抵减, 会计利润降至14万元, 则该合伙企业的实际税负为20.89%, 比此前降低约4个百分点。

(二) 合理改变利润分配方式, 减少所得税的缴纳金额

由于合伙企业的征税时点为“先分后税”, 合伙企业的利润分配与否对所得税基本没有影响, 因此要降低所得税必须在利润结余这个环节进行筹划, 尽量降低账面的利润。除了上面的增加费用方式, 合伙企业还需要改变其利润分配方式, 合伙企业在年底的时候可以将利润变成购置车辆和房产等, 先纳入企业进行固定资产管理, 在折旧的年限上也可以选择较短的年限和较低的残值, 这样一方面可以在本年度减少利润, 另一方面也可以增加其他年度的折旧金额、车辆保险费、汽油费等, 降低以后年度的利润金额。合伙企业也可以统一购买或者租赁房屋给员工和合伙人住, 这样也可以增加可以抵扣的租金。考虑到相关的税收政策, 如财税[2008]第65号文件规定, 投资者及其家属生活费用不允许在税前扣除, 与合伙企业共用的固定资产由税务机关核定相关的折旧费用, 因此企业必须做好相关的工作, 避免无法税前扣除的情形。

(三) 选择合适的注册地, 充分利用当地优惠政策

目前很多的政策对合伙企业还是有相关的优惠, 一些优惠政策适用于所有企业, 合伙企业也可以充分利用这些政策。例如合伙企业也可以吸纳一定比例的残疾人员和下岗人员, 以满足财政部、国家税务总局《关于企业所得税若干优惠政策的通知》及《财政部、 国家税务总局关于下岗失业人员再就业有关税收政策问题的通知》 等相关的税收优惠政策。同时, 合伙企业要充分利用各地的优惠政策, 将注册地选择在优惠政策较多的地方, 或者以信托的方式在优惠政策的地方设立信托机构或者选择某个信托机构, 将原本不在优惠政策覆盖地的财产转移至该信托机构名下, 利用税收优惠减少税收缴纳的金额。

目前各地都已经有了相关的优惠政策, 例如深圳市、南京市、 北京市、上海市、天津市、重庆市等规定, 投资合伙企业不执行有限合伙企业合伙事务的自然人有限合伙人, 其从有限合伙企业取得的股权投资收益, 按照“利息、股息、红利所得”项目, 按20%的比例税率计征个人所得税。由于股权合伙基金的所得较多, 该税率远低于“个体工商户的生产经营所得”项目的实际税率。深圳市规定合伙制股权投资基金的普通合伙人, 以无形资产、不动产投资入股, 参与接受投资方利润分配, 共同承担投资风险的行为, 不征收营业税;股权转让不征收营业税。因此这样都是可以大幅减少合伙人的个人所得税和企业的营业税。

(四) 结合自身的经营所得, 选择合适的投资者性质

合伙企业的所得可以分成生产经营所得和股权投资收益两类, 对于不同类别的投资者其实际的税率和税收政策也是不同的。不管是生产经营所得还是股权投资收益所得, 法人普通合伙人和法人有限合伙人都是缴纳企业所得税, 对于生产经营所得, 自然人普通合伙人和自然人有限合伙人都是按照“个体工商业户生产经营所得” 的超额累进税率进行缴税, 如果自然普通合伙人在股权投资收益为主的合伙企业中的所得是按照“个体工商业户生产经营所得”的超额累进税率进行缴税, 如果是上述提到的一些税收优惠地方, 其股权投资收益中的自然人有限合伙人是采用“利息、股息、红利所得”项目, 按20%的比例税率计征个人所得税。因此, 合伙企业要进行税收筹划必须综合其所得的性质及合伙人的性质进行筹划, 当然也要考虑法人合伙人如果是自然人成立的, 后续的分红也需要再次缴纳个人所得税。在这种投资者性质的确定中, 需要考虑法人组织的合伙企业其实际的企业所得税税率可能享受两免三减半或者其他的税收优惠政策, 在进行税收筹划的时候要充分考虑综合税负的比较。

以上均是结合合伙企业的税收政策及相关地方的税收规定进行税收的筹划, 在具体的执行中需要考虑到我国税务局的自由裁量权较大, 因此税务筹划需要充分与税务局进行沟通, 由具有良好而丰富经验的税务人员进行设计方案, 避免出现重大的瑕疵。

参考文献

[1]冯莲.有限合伙企业税收筹划的要点分析[J].现代商业, 2014 (7)

[2]敖玉芳.我国合伙企业反避税法律制度的完善[J].税务研究, 2015 (4)

浅谈有限合伙企业创业投资的利弊 篇10

一、有限合伙形式的创投企业在风险和管理上的利弊

根据我国法律规定, 创业投资的公司制包括有限责任公司和股份有限公司, 非公司制主要是有限合伙。

风险的可控程度不同。不同的组织形式投资人承担不同的风险:有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成, 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任, 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

但从管理角度来看, 公司型的不能有效解决内部人控制、大股东操纵公司的问题, 而有限合伙企业分为管理合伙人和非管理合伙人, 对合伙企业承担的责任不同, 因此管理合伙人是合伙事务执行人, 负责经营管理合伙企业, 如果合伙企业亏损, 管理合伙人将对此承担无限连带责任, 如企业资不抵债, 管理合伙人必须以自己的财产弥补损失, 这就能使管理合伙人与企业命运与共, 构成强烈的约束, 使之真正对企业的运作履行诚信义务。而非管理合伙人以认缴出资额为限承担责任, 一般按出资份额分享利润分配, 而不参与管理公司, 即使参与管理也没有决策权。同时有限合伙管理模式比较简单, 一般管理合伙人是具有良好投资意识的专业管理机构或者个人, 管理合伙人可以不受外界的干扰依照自身的判断力进行有效的管理。有限合伙制组织形式在高风险高收益为特征的风险投资行业中, 具有较强的优势。

二、有限合伙形式的创投企业在税收上的利弊

根据国税发[2009]87号文件规定:创业投资企业采取股权投资方式投资于未上市的中小高新技术企业2年 (24个月) 以上, 凡符合以下条件的, 可以按照其对中小高新技术企业投资额的70%, 在股权持有满2年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税所得额;当年不足抵扣的, 可以在以后纳税年度结转抵扣。其中一个条件:经营范围是否符合暂行办法的规定, 且工商登记为“创业投资有限责任公司”、“创业投资股份有限公司”等专业性法人创业投资企业。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成, 普通合伙人为自然人, 有限合伙人一般为法人, 前面文件说明的是专业性法人创业投资企业, 有限合伙的创业投资企业是否可以享受这一政策?在2015年财税[2015]116号文件规定有限合伙制创业投资企业的法人合伙人对未上市中小高新技术企业的投资额, 按照有限合伙制创业投资企业对中小高新技术企业的投资额和合伙协议约定的法人合伙人占有限合伙制创业投资企业的出资比例计算确定。

例1:甲公司属于有限合伙企业A的有限合伙人, 持有51%的合伙权益, 49%合伙权益是普通合伙人。A投资未上市中小高新技术企业B公司, 投资金额为700万元 (已满2年) , 占B公司的股权比例为10%。假如A合伙企业全部转让B公司的10%股份, 获得的转让价格为2000万元, 假定不考虑A企业层面的各项扣除成本、费用及损失等, 甲公司当年计算的应纳税所得额为 (2000-700) ×51%=663万元。但是根据财税[2015]116号文件后, 甲公司当年计算的应纳税所得额为 (2000-700-700×70%) ×51%=413.1万元

根据国税函[2001]84号文件规定:个人独资企业和合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利, 不并入企业的收入, 而应单独作为投资者个人取得的利息、股息、红利所得额, 按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。如果属于股息、红利所得的, 按照企业所得税法的规定, 视为居民企业之间的免税股息处理 (满足企业所得税法第二十六条规定) 。

例2:事实同例1, 有限合伙企业A收到B公司的股息红利80万元, 那么甲公司分到的80×51%=40.8万属于免税股息, 而普通合伙人的80×49%=39.2万应按20%计算个人所得税。

国家对创业投资企业鼓励和支持, 在税收方面也给予了相应的优惠政策, 但是创业投资企业有不同的组织形式, 对于有限合伙性质的创业投资企业因涉及法人和自然人, 在税收政策方面分歧较多, 有待于更加明确的细则规定。

摘要：创业投资主要是进行股权投资, 投资于有发展前景的成长性企业, 等企业发育成熟或相对成熟后通过股权转让获得资本增值收益的一种投资方式。有限合伙这种组织形式是目前创业投资的优选组织形式之一, 但是在目前的法律制度和税收优惠政策中都存在着利弊, 为了使有限合伙企业形式的创业投资健康地发展, 在相关政策中的规定应该更明确细化些。