上海市产假相关规定

2022-08-25

第一篇:上海市产假相关规定

产假的相关规定

产假的和生育保险的相关规定

1、正常分娩的,产后假不少于90天(含产前假15天);

2、7个月以上早产或者超期分娩的,按正常分娩对待;

3、分娩时遇有难产实施剖宫产手术的,产后假增加15天;

4、分娩时遇有难产实施助产手术的,产后假增加7天;

5、生育多胞胎的,每多生育一个婴儿产后假增加15天;

6、妊娠期不满3个月流产(含自然流产、人工流产)的,产后假20天至30天;

7、妊娠3个月以上、7个月以下流产、引产的,产后假50天;

8、 女职工产假期间工资照发,不影响其享有的福利待遇。 根据《浙江省人口与计划生育条例》规定,晚育(已婚妇女24周岁以上生育第一个子女)的,男方可享受7天护理假。

生育保险办事指南

杭州市劳动和社会保障局2010-01-23

一、文件依据

1、《杭州市生育保险办法的通知》(杭政[2006]12号);

2、《关于杭州市职工生育保险医疗费、计划生育手术费支付标准的通知》(杭劳社工伤[2006]290号、杭卫发[2006]333号、杭财社[2006]1222号)。

二、享受待遇条件

职工享受生育保险待遇,应同时具备下列条件:

1、职工在生育或实施计划生育手术时,用人单位已按规定为其办理职工生育保险申报登记手续,并连续缴费满3个月;

2、符合国家、省、市规定条件生育或实施计划生育避孕节育手术和复通手术的。退休人员实施取宫内节育环手术可纳入生育保险报销范围。

三、受理部门

1、部、省、市属企业,事业单位及民办非企业单位的生育待遇支付及退休人员的待遇支付到市社保局业务大厅工伤生育窗口办理;

2、区属企业的生育待遇支付到各所属区的社保业务大厅办理。

四、受理时间

每周一至周五(国家法定节假日除外)

五、办理凭证

(一)生育待遇支付申报材料

1、参保用人单位填写《杭州市职工生育保险费用支付申报表》(一式两份),并加盖单位公章;

2、生殖健康服务证的申报户口联(复印件),发证单位盖章不清晰的复印件,需随带原件;

3、婴儿出生医学证明或婴儿死亡医疗诊断证明(复印件);

4、分娩时的住院医疗发票(复印件);

5、医疗部门出具的生育医疗诊断证明(原件);

6、住院或出院时,有关生育分娩情况记载的病历(原件);

(二)计划生育手术待遇支付申报材料

1、参保用人单位填写《杭州市职工生育保险费用支付申报表》(一式两份),并加盖单位公章;(退休人员自行填报)

2、计划生育手术的医疗发票(复印件);

3、医疗部门出具的计划生育手术医疗诊断证明(原件);

4、门诊或出院时,病历中有关实施计划生育手术情况的记载(原件);

(三)报销超过支付标准4000元以上生育费用的申报材料

报销女职工生育医疗费超过支付标准4000元以上的符合基本医疗保险规定开支范围的费用,除按上述

(一)的规定递交申报材料外,还需要提供门诊、住院的全部原始医疗发票、医疗费用清单以及相关就诊病历;

六、办理结果

1、参保用人单位在每月12日之前递交申报材料的,经社保经办机构审核后,于当月20日以后凭受理单到市社保局业务大厅工伤生育窗口(区属企业到各城区社险办)领取回执,生育保险待遇费用通过当月的结算一次性拨付给职工所在单位;

2、参保用人单位在每月12日以后递交申报材料的,经社保经办机构审核后,于次月20日以后凭受理单到社保局业务大厅工伤生育窗口(区属企业到各城区社险办)领取回执,生育保险待遇费用通过次月的结算一次性拨付给职工所在单位;

3、退休人员在每月5号之前申报的,经社保经办机构审核,于当月15号拨付到养老金社发账户,每月5号之后申报的,次月给予处理拨付。

七、注意事项

1、用人单位必须在女职工产后或者计划生育手术后6个月内向社保经办机构办理生育保险待遇申报手续,超出规定受理时间将不予受理;

2、女职工因生育引起并发症的医疗费用,不属于生育保险支付范围。

第二篇:产假相关法律法规规定(广东)

1、产假天数:

《劳动法》(1998年版)

第六十二条 女职工生育享受不少于九十天的产假。 《女职工劳动保护特别规定》(2012年版)

第七条 女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;难产的,应增加产假15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,可增加产假15天。

女职工怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。 《广东省实施<女职工劳动保护特别规定>办法》(2017年版)

第十一条 女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;生育时遇有难产的,增加30天产假;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加15天产假;符合法律、法规规定生育子女的,按照《广东省人口与计划生育条例》的有关规定享受奖励假。

女职工怀孕未满4个月终止妊娠的,根据医疗机构的意见,享受15天至30天产假;怀孕4个月以上7个月以下终止妊娠的,享受42天产假;怀孕满7个月终止妊娠的,享受75天产假。

《广东省职工生育保险规定》对女职工生育享受生育津贴的产假天数的规定与本条第二款规定不一致的,按照本条第二款规定执行。

《广东省人口与计划生育条例》(2016年修正)

第31条:符合法律、法规规定生育子女的夫妻,女方享受80日的奖励假,男方享受15日的陪产假。在规定假期内照发工资,不影响福利待遇和全勤评奖。

《广东省职工生育保险规定 》(2015年版)

第十六条 职工享受生育津贴的假期天数,按照下列规定计算:

(一)女职工生育享受产假:顺产的,98天;难产的,增加30天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加15天;怀孕未满4个月流产的,15天;怀孕满4个月流产的,42天。

(二)享受计划生育手术休假:取出宫内节育器的,1天;放置宫内节育器的,2天;施行输卵管结扎的,21天;施行输精管结扎的,7天;施行输卵管或者输精管复通手术的,14天。同时施行两种节育手术的,合并计算假期。

不符合前款规定的假期期间,包括职工依照计划生育法律、法规规定享受奖励增加的产假或者看护假期间,由用人单位按照规定发放工资,职工不享受生育津贴。

统筹地区规定增加生育津贴计发项目及期限的,从其规定。 《广州市职工生育保险实施办法》(2015年版)

第十三条 参保人享受生育津贴的假期天数,按照下列规定计算:

(一)参保人生育假期:顺产的,98天;难产(剖腹产、会阴Ⅲ度破裂)另加30天;吸引产、钳产、臀位牵引产另加15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加15天。怀孕2个月以下流产的,15天;怀孕2个月以上4个月以下流产的,30天;怀孕4个月以上(含4个月)至7个月以下流产的,45天;怀孕满7个月以上发生死胎和早产不成活的,75天。参保人因生育而导致死亡,享受生育津贴的假期按产前15天及产后至死亡时的实际天数计算。

(二)参保人计划生育手术假期:取出宫内节育器的,2天;放置宫内节育器的,3天;施行输卵管结扎的,30天;施行输精管结扎的,10天;施行输卵管或者输精管复通手术的,14天。同时施行上述两种节育手术的,合并计算假期。

(三)属于计划生育奖励假期或晚婚、晚育奖励假期以及看护假期,参保人不享受生育津贴,由用人单位按有关规定支付产假工资。

国家、省、市对生育休假或者计划生育手术休假作出新规定的,从其规定。

《女职工劳动保护特别规定》

第五条 用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。

第六条 女职工在孕期不能适应原劳动的,用人单位应根据医疗机构的证明,予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。

对怀孕7个月以上的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动,并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。

怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查,所需时间计入劳动时间。

第八条 女职工产假期间的生育津贴,对已经参加生育保险的,按照用人单位上职工月平均工资的标准由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。

女职工生育或者流产的医疗费用,按照生育保险规定的项目和标准,对已经参加生育保险的,由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,由用人单位支付。

第九条 对哺乳未满1周岁婴儿的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。

用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间;女职工生育多胞胎的,每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。

第十条 女职工比较多的用人单位应当根据女职工的需要,建立女职工卫生室、孕妇休息室、哺乳室等设施,妥善解决女职工在生理卫生、哺乳方面的困难。

第十三条 用人单位违反本规定第六条第二款、第七条、第九条第一款规定的,由县级以上人民政府人力资源社会保障行政部门责令限期改正,按照受侵害女职工每人1000元以上5000元以下的标准计算,处以罚款。

用人单位违反本规定附录第一条、第二条规定的,由县级以上人民政府安全生产监督管理部门责令限期改正,按照受侵害女职工每人1000元以上5000元以下的标准计算,并处以罚款。用人单位违反本规定附录第三条、第四条规定的,由县级以上人民政府安全生产监督管理部门责令限期治理,处5万元以上30万元以下的罚款;情节严重的,责令停止有关作业,或者提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

第三篇:事业单位产假请假条及相关规定

引导语:下面小编不仅为大家提供了事业单位产假请假条的范文,还列举了一些关于产假的相关规定,供大家参考,希望采纳。

事业单位产假请假条的范文

尊敬的领导:

本人已怀孕**个月,预产期在20**年**月**日,因妊娠后期反应较大,经医生建议,需提前休产假,回家调养身体并定期到医院做产检。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条,特向领导申请休产假,请假时间从20**年**月**日至20**年**月**日,共计**天。恳请领导给予批准。

申请人:

申请日期:**年**月**日

本人于____年____月____日的预产期,经医生建议,定于xxxx年____月____日提前待产,特从xxxx年____月____日开 始请假,期限为_____天,请领导予批准,谢谢!

申请人:_______________

____年____月____日.

单位请假条范文

本人于____年____月____日的预产期,经医生建议,定于xxxx年____月____日提前待产,特从xxxx年____月____日开始请假,期限为_____天,请领导予批准,谢谢!

申请人:_______________

____年____月____日

请假条注意事项

因事或病不能到校上课或上班或参加活动,向有关人员请假的条子,叫请假条或叫假条。

假条的格式由标题、称呼、正文、落款等部分组成,具体写作方法如下:

标题:“请假条”三字写在第一行中间位置。

称呼:在第二行顶格写明向谁请假。写给收条人的称呼同一般书信。一般都是向顶头上司或老师请假。具体写法是在姓后面加上职务,如“陈主任”,“王科长”,“张老师”等,后用冒号。

正文:写清请假的缘由,请假的起止时间。在第三行空两格写起。最后常以“请予准假”,“此致敬礼”,“不胜感激”等用语结束。

落款:署名和日期的写法同一般书信。在右下方署上请假人姓名。姓名下方标注请假日期。

要写好请假条.必须注意以下几点:

①请假原因要具体清楚,不能含糊其辞,模棱两可。

②如果遇到突发事情来不及请假,可请人将请假条捎给收条人。如果是事先知道的事情应提前向有关人员请假,得到批准方可。一般请假人不应起级请假。③请假时间一定要写清楚,便于有关人员考虑和安排。

④请假人在假期满后应主动销假,假条不必收回。

相关规定

1、女职工生育享受98天产假,其中产前可以 休假15天;

2、难产,增加产假15天;

3、生育多胞胎,每多生育1个婴儿,增加产假15天;

4、怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;

5、怀孕满4个月流产的,享受42天产假;

6、晚育产假,由各省、自治区、直辖市根据本省计划生育条例规定。

广东

1、基本产假90天,其中产前可以 休假15天;

2、生育时遇有难产的(如 剖腹产、Ⅲ度会阴破裂者),可增加产假30天;

3、怀孕不满四个月流产的,根据医务部门的意见,给予15天至30天的产假;

4、怀孕四个月以上(含四个月)流产的,给予42天产假;

5、自愿生育独生子女的,增加35天;

7、女职工产假期满上班,应允许有一至两周的适应时间,使其逐渐恢复原劳动定额。因身体原因仍不能工作的,经过医务部门证明后,其超过产假期间的待遇,按照职工患病的有关规定办理。

6、晚育的,增加15天;

上海

女职工产假分别按下列情况执行(上海市女职工劳动保护办法第十四条)

产假:98天+30天(生育假)+15天(难产)+15天(多胞胎每多生一个婴儿)

第一、单胎顺产者,给予产假九十八天,其中产前休息十五天,产后休息八十三天;

第二、难产假。剖腹产、Ⅲ度会阴破裂增加15天;吸引产、钳产、臀位产增加15天;

第三、生育假 30天(原先的30天晚育假改为生育假;凡符合法律法规规定生育的夫妻,女方除享受国家规定的产假外,还可以再享受生育假三十天);

第四、多胞胎生育假,每多生育一个婴儿增加15天。

产假需提供的证件

身份证、 结婚证、 准生证、 出生证和 独生子女证(独生子女证全称为独生子女父母光荣证,自愿终身只生育一个子女的夫妻)。

按国家规定正常生产的女职工有权力享受产假、哺乳假,应视为正常出勤,任何单位个人不得苛扣其工资、福利、补贴以及考勤奖金,不影响晋级、调工资,并计算其工龄,反之则违反国家劳动法,侵害了女职工的合法权益,可到相关部门举报并申请 劳动仲裁。

河南

《河南省人口与计划生育条例》(根据XX年5月27日河南省第十二届人民代表大会常务委员会第二十二次会议《关于修改〈河南省人口与计划生育条例〉的决定》第四次修正)第五章第二十七条规定:

依法办理婚姻登记的夫妻,除国家规定的婚假外,增加婚假十八日,参加婚前医学检查的,再增加婚假七日;符合法律、法规规定生育子女的,除国家规定的产假外,增加产假三个月,给予其配偶护理假一个月;婚假、

重庆产假、护理假期间视为出勤。

一、根据《女职工劳动保护特别规定》,女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;难产的,增加产假15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加产假15天。

对晚育的妇女,根据《重庆市人口与计划生育条例》的规定,还应增加产假20个工作日。

二、根据《重庆市人口与计划生育条例》,晚育并只生育一个子女的女职工,经本人申请,单位批准,产假期满后可连续休假至子女满1周岁。

根据《重庆市女职工劳动保护实施办法》的规定,女职工怀孕7个月以上(含7个月)至婴儿满1周岁,坚持劳动确有困难的,经本人申请,并经单位同意,可离岗休息。

三、根据《女职工劳动保护特别规定》,女职工产假期间的生育津贴,对已经参加生育保险的,按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付;对未参加生育保险的,按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用,按照生育保险规定的项目和标准,对已经参加生育保险的,由生育保险基金支付;对未参加 生育保险的,由用人单位支付。

兰州

XX年9月开始,凡参加兰州市生育保险的女职工,在正常孕产期因各种原因终止妊娠时、符合生育保险政策支付范围规定的费用,均能由生育保险基金支付并享受相关生育保险待遇。

四川

XX年1月,在四川省第十二届人大常委会第二十一次会议上,表决通过了《四川省人民代表大会常务委员会关于修改的决定》,新修订的《四川省人口与计划生育条例》随之生效。按照新的计生政策,女方生育假(产假)延长60天,男方也有20天护理假,且工资福利待遇不变。

自XX年12月27日全国人大常委会审议通过修订后的《人口与计划生育法》以来,各地相

继开始修订地方计生条例。据查,目前至少已有26省份(名单如右表)的新计生条例正式出台。

第四篇:上海市探亲假、婚假、丧假、产假、看护假规定

按照有关规定,员工在工作期间,除了国家规定的公休假日外,还可以享受婚假、丧假、产假、探亲假、带薪休假等5个假期,年休假与探亲假、产假、婚假和丧假等国家规定的假期分别计算。其中,产假、婚假和丧假是明文规定的,对于所有的员工来说,不管在什么单位,都可以享受。不过,有些假期,如探亲假或带薪休假等,对国家机关、社会团体、国有企业或事业单位中工作的员工有详细的明文规定,而对企业没有详细的条款,只是建议在条件允许的情况下参照执行,由此在实际操作中,各种各样的休假制度也就灵活多样,有的很难得到保证。

带薪休假———坎坷不平征程路

早在1992年,本市就推出了“关于企业职工年休假制度的规定”,沪府办发(92)15号文件规定:“企业职工连续工龄5年者,从第六年起,可享受年休假,其中工龄5-15年,休假7天;工龄15-25年,休假10天;工龄满25年以上,休假14天,员工按规定享受的年休假,原则上一次用完,不得跨使用。”前提条件是各企业在确保完成工作和生产任务,不增加人员编制的前提下,可以安排职工的年休假。暂不具备条件的企业,应在条件具备后,再安排职工年休假。

1994年,带薪休假在《劳动法》中明文规定:“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的,享受带薪年休假。”

由于带薪休假在企业中缺乏细化规定而留下大片空白。目前沪上企业明确将带薪休假作为公司福利制度固定下来的,绝大多数是外资企业和国有企业,而许多民营企业尚未建立明确的员工带薪休假制度。

据新华网调查,去年已休假的人群占15.63%,将休假的占13.75%,而选择不休假的却占到了70.62%。近几年来,宝山、浦东新区等区政府对公务员带薪休假作出了硬性规定。如机关部门干部轮休率必须达到90%以上,并将其作为公共目标考核内容;静安区还为休假者安排了一定的休假参考路线;宝山区规定:享受年休假制度的公务员休假期间,工资福利待遇不变,并给予一定数额的年休假补贴。

根据有关规定,上海公务员带薪年休假的日期与企业的有所区别,分别为工作年限5年到15年期间的,每年休假10天;15年到25年的,每年休假15天;25年以上的,每年休假20天。假期里包括双休日和各级组织按规定组织实施的外出旅游和休假(不含国家法定节日)。另外,年休假不能跨积累使用,原则上采取一次休完的办法。

假期“薪”情

产假期间的工资,一般为当月员工缴纳的社保金基数,若累计缴纳社保金还不足一年或缴费基数低于去年全市平均工资的,为去年全市的月平均工资。

婚假、丧假、探亲假和年休假的工资,按劳动合同约定的劳动者本人所在岗位(职位)相对应的工资标准确定。若签订的集体合同高于劳动合同约定标准的,按集体合同标准确定。若劳动合同、集体合同均未约定,可由用人单位与职工代表通过工资集体协商确定,协商结果应签订工资集体协议。

若用人单位与劳动者无任何约定的,假期工资的计算基数统一按劳动者本人所在岗位(职位)正常出勤的月工资的70%确定。按以上原则计算的假期工资基数均不得低于本市规定的最低工资标准。法律、法规另有规定的,从其规定。

一般的企业,人事部的工作人员会在一个中发给你一张累计休假的单子。但实际上,由于工作繁忙或其他各种原因,员工并不能享受休假。为此,有的单位会把休假的天数折算成现金,每天100元补贴给员工。

婚假———喜闹之余“巧”安排

符合婚姻法规定的员工结婚时,享受3天婚假。若是晚婚,除享受国家规定的婚假外,增加晚婚假7天,加起来共10天假期。出去度蜜月或者回老家办喜酒的新婚夫妇们,不妨合计合计,为了把旅程安排的轻松些,可以把婚期放在五·

一、十·一或春节期间,婚假和公休假期累加起来休假,延长出去逗留的时间。

探亲假———部分员工可享受

关于探亲假,针对的对象是在国家机关、社会团体和国有企业、事业单位工作的固定员工。凡是在以上单位工作满一年以上,夫妻两地分居,或与父母亲都不住在一起,且不能在公休假日团聚的,可以享受探亲假;若能与父母亲中的一方在公休假日团聚的,不能享受探亲假。

探望配偶的,每年给予一方探亲假一次,假期为30天;探望父母,若是未婚原则上每年给假一次,假期为20天。如果因为工作需要,本单位当年不能给予假期,或者职工自愿2年探亲一次的,可以2年给假一次,假期为45天;若是已婚,每4年给假一次,假期为20天。探亲假与国家规定的其他假期分别计算。

产假———晚育丈夫也可享受护理假

妇女一般的产假为90天。若是单胎难产,产假为105天,多胞胎每多生育1个婴儿增加产假15天;若是怀孕3个月以内自然流产的,可享受产假30天;若是怀孕3个月以上7个月以内自然流产,产假45天。

符合《上海市人口与计划生育条例》规定生育的晚育妇女,除享受国家规定的产假外,增加晚育假30天,其配偶享受晚育护理假3天。晚育假、晚育护理假期间,享受产假同等待遇。

有些妇女,产假期满后,若确实有困难且工作上许可,经本人申请领导批准,可申请哺乳假,假期为6个半月。不享受哺乳假或哺乳假满后在婴儿一周岁内每班照顾授乳,每班2次,每次30分钟。多胞胎生育者,每多生一胎,每次哺乳时间增加30分钟。婴童满一周岁后,经区县以上医疗机构确认为体弱的,可延长授乳假,延长时间最多不超过6个月。

丧假———外地员工增设路程假

若是员工因配偶、父母、子女、岳父母或公婆死亡,可享受1~3天的丧假。 若是外地的员工涉及路程的,路程假另给,但路费自理。

第五篇:上海市关于竞业限制的相关规定

一、竞业限制

竟业限制来源于《劳动合同法》第23条第2款,对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或是保密协议中与劳动者约定竟业限制条款。竟业限制是约定义务,企业违反竞业协议承诺未支付补偿,劳动者经催告后仍不付补偿,此时劳动者可以行使对竞业限制协议的合同解除权,免除相应的竞业限制义务。单位提前1个月通知可以放弃竟业限制。竟业限制针对的是负有保密义务的劳动者,可以包括董事、高级管理人员,且竟业限制针对的是离职2年以内的离职人员。单位对竟业限制人员在离职后必须补偿,而不是在职期间支付保密费。竟业限制以单位支付补偿金为生效条件(上海市是单位未支付补偿金的,竟业限制对双方仍有约束力),补偿金不明的,双方可协商,协商不成的,用人单位应按照劳动者此前正常工资的20%—50%支付补偿金)劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额由双方约定,约定的违约金数额畸高的,当事人可以要求适当减少。

根据《上海市劳动合同条例》及相关规定,劳动合同当事人约定违约金的,违约金数额、承担责任和支付办法应由双方当事人按照公平、合理的原则在劳动合同中约定。双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的,劳动者应当按双方约定承担违约金;约定的违约金数额低于实际损失,用人单位请求赔偿的,劳动者应按实际损失赔偿。

因此,违约金约定过高或过低的,仲裁及审判机构可以根据公平合理原则,参照给企业造成损失的大小进行相应调整。

二、相关法律法规及规范性文件

(一)、全国性法律法规

1、劳动合同法

(2007年6月29日第十届全国人民代表常务委员会第二十八次会议通过,自2008年1月1日起施行)

第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,

竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后,前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。

(二)、上海市地方法规

1、上海市劳动合同条例

(2001年11月15日上海市第十一届人民代表大会常务委员会第三十三次会议通过)

第十六条对负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者,劳动合同当事人可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款,并约定在终止或者解除劳动合同后,给予劳动者经济补偿。竞业限制的范围仅限于劳动者在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。竞业限制的期限由劳动合同当事人约定,最长不得超过三年,但法律、行政法规另有规定的除外。

(三)、其他指导性文件

1、2009年3月3日上海市高级人民法院关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知

当事人对竞业限制条款约定不清的处理

劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务,但未约定是否向劳动者支付补偿金,或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的,基于当事人就竞业限制有一致的意思表示,可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的,双方可以继续就补偿金的标准进行协商;协商不能达成一致的,用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20-50%支付;竞业限制期限约定不明的,双方也可以继续协商,协商不能达成一致的,限制期限最长不得超过两年。

2、2004年1月5日上海市劳动和社会保障局关于实施《上海市劳动合同条例》若干问题的通知

(二)

关于竞业限制协议及其经济补偿金问题

(一)用人单位与负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者在竞业限制协议中对经济补偿金的标准、支付形式有约定的,从其约定。因用人单位原因不按协议约定支付经济补偿金,经劳动者要求仍不支付的,劳动者可以解除竞业限制协议。

(二)竞业限制协议对经济补偿金的标准、支付形式等未作约定的,劳动者可以要求用人单位支付经济补偿金。双方当事人由此发生争议的,可按劳动争议处理程序解决。用人单位要求劳动者继续履行竞业限制协议的,应当按劳动争议处理机构确认的标准及双方约定的竞业限制期限一次性支付经济补偿金,劳动者应当继续履行竞业限制义务;用人单位放弃对剩余期限竞业限制要求的,应当按劳动争议处理机构确认的标准支付已经履行部分的经济补偿金。

(三)竞业限制协议生效前或者履行期间,用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求,应当提前一个月通知劳动者。

三、竞业限制核心内容的规定 在劳动合同中设立竞业条款一般以授权性法律规范的形式确定。然而各国在对竞业限制条款进行立法时一般都会遇到限制范围、限制时间和补偿数额的难题。这3个方面也恰恰是竞业限制条款的核心内容,也是取得预期目标的关键所在。

(一)限制范围。竞业限制的范围不能过大,应在限制确实掌握企业商业秘密的人员、确实属于企业商业秘密的那部分内容,以及确实与原单位有竞争的企业。

(二)限制时间。根据《劳动合同法》第二十四条第二款的规定,竞业限制期限不得超过二年。目前,国内对于竞业限制的期限一般不超过2年。但总的原则 是不宜过长,高新技术企业更短。限制时间过长,会造成过大的人才浪费,也会造成不正当竞争。《上海市劳动合同条例》规定:“竞业限制期限由劳动合同当事人约定,最长不得超过3年,但法律、法规中有规定的除外。”在讨论草案的时候,有些人认为,随着技术与信息更新速度的加快,3年的期限会显得太长,不利于保护劳动者的利益,应该改为2年或1年。其实,3年竞业限制期的规定并非凭空而来。根据专利法第三十五条的规定,发明专利申请自申请日起3年内,国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求,对其申请进行实质性审查。上海方面认为,如果一定要将竞业限制期缩短为2年或1年,必须给出充分的论证,否则会为今后的执法埋下隐患。

(三)补偿数额。《上海市劳动合同条例》并没有明确规定经济补偿的数额,直到现在各方对经济补偿的数量和方式仍有争议。有的认为应以本市平均工资为标

准按月发放;有的认为应以本市最低工资为标准;也有的认为应以劳动者上一年度平均工资的50%为标准。事实上,设计这样的补偿标准,是应该由劳动关系的中观调整机制完成的任务,而非宏观的劳动基准立法所能胜任的。因为各行业、各企业、各层次的劳动者工作条件、工作方式以及收水平可能相差悬殊,很难找到整齐划一的标准。

四、实务案例

案例一:竞业限制补偿金约定为工资的5%是否有效?

雷先生为软件工程师,于2008年10月中旬进入某公司工作,被聘为公司的项目主管,月薪为17000元人民币。双方签订的最后一份劳动合同期限为2008年10月21到2010年10月20日到期。同年,双方签订《员工保密协议》和《员工竞业限制补偿协议》,该协议约定竟业限制补偿费为月工资的5%即每月850元。2009年4月,雷先生以不能适应公司发展为由提前解除劳动合同。2009年年底,雷先生以竞业限制补偿费太低为由,要求公司按照50%的标准增加竞业限制补偿金。

公司收到雷先生的要求后,甚感疑惑,双方已经书面签订协议,雷先生提出增加补偿费要求,无法接受。雷先生与公司沟通未果,提起劳动仲裁,公司遂找到北京市惠诚律师事务所上海分所劳动法专家宋普文律师。根据公司的委托,宋律师调取证据,积极应诉,劳动仲裁最终驳回雷先生的要求。

律师评析:

一、竞业限制规定的相关法律依据:

1、上海市高级人民法院沪高法【2009】73号“关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》的通知”“十

三、当事人对竞争业限制条款约定不清的处理劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务,但未约定是否向劳动者支付补偿金,或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的,基于当事人就竟业限制有一致的意思表示,可以认为竟业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额约定不明的,双方可以继续就补偿金的标准进行协商。协商不能达成一致的,用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20—50%支付;竞业限制期限约定不明的,双方也可以继续协商。协商不能达成一致的,限制期最长不得超过两年。”

2、上海市劳动和社会保障局关于实施《上海市劳动合同条例》若干问题的通知

(二)。“

四、关于竞业限制协议及其经济补偿金问题

(一)用人单位与负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者在竞业限制协议中对经济补偿金的标准、支付形式有约定的,从其约定。因用人单位原因不按协议约定支付经济补偿金,经劳动者要求仍不支付的,劳动者可以解除竞业限制协议。

(二)竞业限制协议对经济补偿金的标准、支付形式等未作约定的,劳动者可以要求用人单位支付经济补偿金。双方当事人由此发生争议的,可按劳动争议处理程序解决。用人单位要求劳动者继续履行竞业限制协议的,应当按劳动争议处理机构确认的标准及双方约定的竞业限制期限一次性支付经济补偿金,劳动者应当继续履行竞业限制义务;用人单位放弃对剩余期限竞业限制要求的,应当按劳动争议处理机构确认的标准支付已经履行部分的经济补偿金。”

二、竞业限制相关规定的理解:

1、雷先生的误区:首先雷先生没有真正理解上述法律规定的意思,我们国家的法律精髓是“意思自治原则”。雷先生与公司在签订竞业限制补偿协议的时候是经过双方协商一致的情况下签订的,没有违反法律强制性规定。可能大家会说,雷先生在签订合同时候迫于需要这份工作,在无奈的情况下签订的,不是其本人的真实意思。但这个除非雷先生能提供证据是在公司胁迫或者乘人之危的情况下签订的,否则该协议就是在雷先生充分认识到签订这个协议的法律后果的情况下签订,就会被认定为协商一直,该协议是合法有效的。

2、上述的法律规定正确的理解是:签订竞业业限制协议中对经济补偿金的标准、支付形式有约定的,从其约定。只有在双方对标准没有约定,只有约定需要竞业限制,才使用高院的司法解释按照劳动者此前正常工资的20—50%支付。 案例二:竞业限制协议中经济补偿金条款的履行

案情介绍:

李先生在A公司担任技术部门主管,与公司订有五年期劳动合同,并有保密协议,协议约定:李先生对产品研制过程和结果予以保密,不管如何原因离开公司的,则在两年之内不得在与公司有竞争业务的单位工作;作为补偿,A公司将按李先生的守约情况给予经济补偿。不久,李先生的劳动合同期限届满,A公司决定不再与李先生续约。结算工资时,李先生要求A公司给付竞业限制补偿金,

A公司表示以后看情况再定。李先生离开了A公司,考虑到与A公司的竞业限制协议,7个月过去了,李先生仍未找到满意的工作。迫于生计,李先生再次向A公司提出支付经济补偿金的要求,公司此时表示:因为公司未支付经济补偿金,李先生也不必遵守竞业限制协议,可以随便找合适的工作。李先生认为公司应在合同终止时即告知不必遵守协议,现在告知则应赔偿自己7个月的经济损失。交涉未果,李先生申请劳动仲裁,要求原公司赔偿7个月的经济损失。评析:

本案的争议焦点是:如何支付竞业限制协议中约定的经济补偿金?

《上海市劳动合同条例》第16条:“对负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者,劳动合同当事人可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款,并约定在终止或者解除劳动合同后,给予劳动者经济补偿。竞业限制的范围仅限于劳动者在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。”因此,企业与劳动者签订竞业限制协议是合法的。如果竞业限制协议合法有效,那么在何种情况下一方可以解除或者不履行这份协议呢?第一种情况:

《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知

(二)》规定:“因用人单位原因不按协议约定支付经济补偿金,经劳动者要求仍不支付的,劳动者可以解除竞业限制协议”。

第二种情况:

《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知

(二)》又规定:“竞业限制协议生效前或者履行期间,用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求,应当提前一个月通知劳动者”。用人单位可以放弃要求劳动者遵守竞业限制协议,即双方不再履行竞业限制协议,但应当提前一个月通知劳动者。

如果在竞业限制协议尚未解除前因支付经济补偿金发生争议,根据《上海市劳动和社会保障局关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知

(二)》的规定可以分为两种情况分别处理:

第一,如果当事人在竞业限制协议中约定了竞业限制的期限和经济补偿金的标准、支付形式的,则根据“从其约定”的规定,当事人之间的争议应按双方约

定的标准和方式予以处理。

第二,如果当事人在竞业限制协议中未约定经济补偿金的标准和支付形式,则规定:“竞业限制协议对经济补偿金的标准、支付形式等未作约定的,劳动者可以要求用人单位支付经济补偿金。双方当事人由此发生争议的,可按劳动争议处理程序解决。用人单位要求劳动者继续履行竞业限制协议的,应当按劳动争议处理机构确认的标准及双方约定的竞业限制期限一次性支付经济补偿金,劳动者应当继续履行竞业限制义务;用人单位放弃对剩余期限竞业限制要求的,应当按劳动争议处理机构确认的标准支付已经履行部分的经济补偿金”。本案中,李先生与A公司签订了保守商业秘密的竞业限制协议,当事人双方应当依照约定履行协议;A公司如果放弃要求李先生遵守竞业限制协议,应当提前一个月通知李先生;A公司在未通知李先生不再履行竞业限制协议之前,李先生可以要求A公司支付经济补偿金;当然,李先生也可以在要求支付经济补偿金而A公司仍不支付的情况下解除竞业限制协议;现李先生并未提出解除竞业限制协议而是要求A公司支付经济补偿金,则劳动争议处理机构可以依据规定裁定A公司先支付李先生已经遵守竞业限制协议半年期间的经济补偿金,基于A公司在李先生再次要求支付经济补偿金时已作了“不必遵守竞业限制协议”的意思表示,因此,劳动争议处理机构还可以依据规定裁定A公司承担未提前一个月通知李先生的赔偿责任。

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