司法考试应考如何做到“六要六忌”每日一练(2014.11.8)

司法考试应考如何做到“六要六忌”每日一练(2014.11.8)（共2篇）

篇1：司法考试应考如何做到“六要六忌”每日一练(2014.11.8)

司法考试应考如何做到“六要六忌”每日一练(2016.7.22)

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为？

A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术

B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术

C.甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法

D.为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品 【司法部答案】D 【考点】专利权侵权构成、专利权的合理使用

【答案解析】独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利，本案甲公司无权许可乙公司实施专利技术，A选项属于侵犯专利权行为。《专利权法》第53条规定，“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”B属于侵权行为。《专利权法》第70条规定，“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。”在不知情的状态下销售或者使用了侵犯他人专利权的产品的行为，可不承担赔偿责任，但这并不免除其他相关的民事责任，比如停止侵害等。这种情况有人将其概括为善意侵权。C构成侵权行为。

根据第69条第5项，为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不视为侵权行为，D正确。

2、如外国企业在我国申请注册商标，下列哪一说法是正确的？

A.应当委托在我国依法成立的律师事务所代理

B.所属国必须已加入《保护工业产权巴黎公约》

C.所属国必须已加入世界贸易组织

D.如所属国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册 【司法部答案】D 【考点】外国企业申请商标注册 【答案解析】《商标法》第18条规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。A错误。

外国人在我国申请商标注册的，应当按其所属国和我国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理。并非必须加入《保护工业产权巴黎公约》和WTO，B、C错误。有关国际公约仅仅规定了国民待遇原则和最低要求，但并未否定各国法律的差异性，如所属国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册，D正确。

3、关于反诉，下列哪些表述是正确的？

A.反诉应当向受理本诉的法院提出，且该法院对反诉所涉及的案件也享有管辖权

B.反诉中的诉讼请求是独立的，它不会因为本诉的撤销而撤销

C.反诉如果成立，将产生本诉的诉讼请求被依法驳回的法律后果

D.本诉与反诉的当事人具有同一性，因此，当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相同的 【司法部答案】AB 【考点】反诉

【答案解析】反诉须向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权，反诉是在本诉进行中提起的，并且要利用本诉的诉讼程序一并进行审理。故A选项说法正确，当选。反诉诉讼请求具有独立性，反诉提出后，即使本诉的诉讼请求被放弃或撤回，也不影响反诉的存在，法院仍然要对反诉的诉讼请求进行审理并作出裁判。故B选项说法正确，当选。反诉的目的在于抵消或吞并原告提起的诉，使原告的诉讼目的无法全部实现或部分实现，但反诉的成立不会直接产生本诉的诉讼请求被驳回的法律后果。故C选项说法错误，不当选。在反诉中，本诉双方当事人的地位发生了转换，本诉的被告成为原告，本诉的原告则成为被告。故D选项说法错误，不当选。

4、关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？

A.甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断

C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿 【司法部答案】C 【考点】诉讼时效中断、保证债务诉讼时效与主债务诉讼时效

【答案解析】根据民法通则规定，诉讼时效从知道或者应当知道权利受侵害之日起算，A选项中，乙享有的债权的起算点是借期届满日而非出具借条日，A不正确。

《担保法司法解释》第36条第1款规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。说明主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效具有独立性，B不正确。《诉讼时效司法解释》第17条第2款规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。抵押人在抵押财产价值范围内与主债务人承担连带责任，抵押权的实行会导致主债的诉讼时效中断。C正确。

《诉讼时效司法解释》第21条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。首先甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，自然无法抗辩，仍可追偿；即使甲明知50万元主债务诉讼时效期间届满，承担保证责任后仍可追偿，但除主债务人同意给付的情形外法院不予支持，D选项错误。

5、关于《民事诉讼法》规定的期间制度，下列哪一选项是正确的？

A.法定期间都属于绝对不可变期间

B.涉外案件的审理不受案件审结期限的限制

C.当事人从外地到法院参加诉讼的在途期间不包括在期间内 D.当事人有正当理由耽误了期间，法院应当依职权为其延展期间 【司法部答案】B 【考点】期间

【答案解析】期间分为法定期间和指定期间。法定期间包括绝对不可变期间和相对不可变期间。法定不可变期间，是指该期间经法律确定，任何机构和人员都不得改变，如上诉期间等。相对不可变期间，是指该期间经法律确定后，在通常情况下不可改变，但遇到有关法定事由，法院可对其依法予以变更，如一审的案件审理期间。故A选项说法错误，不当选。诉讼文书的在途期间不包括在期间内，当事人为进行诉讼行为而产生的在途时间计算在期间内，故C

选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》第83条规定，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。法院不得依职权主动延展期间，故D选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》第270条规定，人民法院审理涉外民事案件期间不受民事诉讼法第一审普通程序和第二审普通程序审理期限的限制。故B选项说法正确，当选。

6、关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？

A.法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理

B.法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理

C.判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理 D.当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理 【司法部答案】ABD

【考点】起诉与受理 【答案解析】《民诉意见》第142条规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，如果符合起诉条件，人民法院应予受理。故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第144条规定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。故B选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第124条规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。故C选项说法错误，不当选。《民诉意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故D选项说法正确，当选。

7、周橘、郑桃、吴柚设立一家普通合伙企业，从事服装贸易经营。郑桃因炒股欠下王椰巨额债务。下列哪些表述是正确的？

A.王椰可以郑桃从合伙企业中分取的利益来受偿

B.郑桃不必经其他人同意，即可将其合伙财产份额直接抵偿给王椰

C.王椰可申请强制执行郑桃的合伙财产份额

D.对郑桃的合伙财产份额的强制执行，周橘和吴柚享有优先购买权 【司法部答案】ACD 【考点】合伙人自身债务的清偿

【答案解析】 《合伙企业法》第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。据此，B项表述错误。

第四十二条 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。A、C表述正确。

人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；„ 故D项表述正确。

8、甲公司因票据遗失向法院申请公示催告。在公示催告期间届满的第3天，乙向法院申报权利。下列哪一说法是正确的？

A.因公示催告期间已经届满，法院应当驳回乙的权利申报

B.法院应当开庭，就失票的权属进行调查，组织当事人进行辩论

C.法院应当对乙的申报进行形式审查，并通知甲到场查验票据

D.法院应当审查乙迟延申报权利是否具有正当事由，并分别情况作出处理 【司法部答案】C 【考点】公示催告程序

【答案解析】《民诉意见》第231条规定，利害关系人申报权利，人民法院应通知其向法院出示票据，并通知公示催告申请人在指定的期间察看该票据。故C选项说法正确，当选。

9、关于民事诉讼二审程序的表述，下列哪一选项是错误的？

A.二审案件的审理，遇有二审程序没有规定的情形，应当适用一审普通程序的相关规定

B.二审案件的审理，以开庭审理为原则

C.二审案件调解的结果变更了一审判决内容的，应当在调解书中写明“撤销原判” D.二审案件的审理，应当由法官组成的合议庭进行审理 【司法部答案】C 【考点】二审程序 【答案解析】《民事诉讼法》第174条规定，第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。故A选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第169条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故二审一开庭审理为原则，B选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第172条规定，第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。故二审调解书不需写明“撤销原判”，C选项说法错误，当选。二审应当采用合议庭审理的方式，并且只能由法官组成合议庭，人民陪审员不能参与二审案件的审理，故D选项说法正确，不当选。

10、甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的？

A.甲有权追认

B.甲有权撤销

C.乙有权以甲的名义撤销 D.丙有权撤销

【司法部答案】ABC 【考点】无权代理、可变更可撤销合同 【答案解析】《合同法》第48条规定，“为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”乙的行为超越代理权构成无权代理，甲有权追认，A正确应选。

丙欺诈乙购买劣质手机，属于可撤销可变更的法律行为，根据《合同法》第54条规定，本人自然享有享有撤销权，B应选。

乙从事的是代理行为，在遭受欺诈时有权以本人名义实施撤销，C应选。

丙以销售劣质手机为业，并诱骗乙高价采购，属于恶意第三人，根据合同法第48条，不享有撤销权，D不选。

11、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的？

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有 D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋 【司法部答案】ABCD

【考点】物权变动、多重买卖、占有

【答案解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房屋给乙并交付，乙的占有为有权占有，但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，A正确。甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，B正确。在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有，C正确。《物权法》第34条规定，“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。D正确应选。

12、村民甲、乙因相邻关系发生纠纷，甲诉至法院，要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中，法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性，听取其他村民的意见，并请村委会主任做双方工作，最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加，双方互相让步达成协议，恢复和睦关系。关于法院的做法，下列哪一说法是正确的？

A.法院突破审判程序，违反了依法裁判原则

B.他人参与调解，影响当事人意思表达，违反了辩论原则

C.双方让步放弃诉求和权益，违反了处分原则

D.体现了司法运用法律手段，发挥调解功能，能动履职的要求 【司法部答案】D 【考点】法院能动司法

【答案解析】人民法院受理民事案件后，应当重视调解解决。调解解决的核心是要求审判人员在办案过程中，对当事人多做思想工作，用国家的法律、政策启发当事人，促使双方当事人互相谅解，达成协议，彻底解决纠纷。法院在调解时主动了解情况，听取意见，邀请有声望的老人参加，体现了法院在司法过程中的能动作用，故D选项说法正确，当选。

13、根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？

A.有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一

B.征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正

C.对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求 D.明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生 【司法部答案】ABD 【考点】社会主义法治理念、征收 【解析】《物权法》第42条规定，“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。”根据以上规定，对失地农民须全面补偿，对失房市民也应予拆迁补偿，而不是对失房市民“可”拆迁补偿。ABD皆正确。

14、甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？

A.甲的悬赏属于要约

B.甲的悬赏属于单方允诺

C.乙归还电脑的行为是承诺 D.乙送还电脑是义务，不能获得奖金 【司法部答案】B 【考点】单方虚伪表示、悬赏广告的性质

【答案解析】单方虚伪表示属于法律行为的意思表示不一致。依大陆法系民法理论，意思表示的基本分类为不一致的意思表示和不自由的意思表示。不一致的类型包括：（1）表意人一方有意造成的意思分离，即心中保留与戏谑行为。也有学者把心中保留称为单方虚伪表示。（2）表意人与相对人双方有意造成的意思分离，即虚伪的意思表示。（3）无意的意思分离，即表示上的错误。后者包括受欺诈的意思表示、受胁迫的意思表示瑕疵形式。单独的虚伪表示，指表意人明知与表示行为相对应的效果意思并不存在，在不告述相对人的情况下所为的意思表示。意思表示须向他人做出，只有相对人知道此保留的，该意思表示无效，否则意思表示效力不受影响。甲故意遗失电脑并发布悬赏广告，构成单方虚伪表示，出租车司机不知其心中保留，该悬赏广告效力不受影响。《合同法解释二》第3条规定，“悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外”。据起草者介绍，该解释采纳了“要约说”而非“单独行为说”。但是，如此一来，A、C选项都正确，与单项选择不符，所以命题者显然系认为采纳了“单独行为说”，B正确。

《物权法》第112条规定，权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。该拾得人并未排除特定人，D不选。

15、甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议，约定甲交费5万元，乙保证甲在接受乙的辅导后，高考分数能达到二本线。若未达到该目标，全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二本线，与今年高考二本线尚差20分。关于乙的承诺，下列哪一表述是正确的？

A.属于无效格式条款

B.因显失公平而可变更

C.因情势变更而可变更 D.虽违背教育规律但属有效 【司法部答案】D 【考点】合同条款的效力认定 【答案解析】《合同法》第40条规定，“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。题目当中并未给出系格式条款的信息，A不选。《民法通则意见》第72条规定，“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平?等价有偿原则的，可以认定为显失公平”?该合同内容确定，并无主观意思上的瑕疵，未出现显失公平，B不选。《合同法解释二》第26条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”。题目情形不符合情势变更，C不选。

确保能考上二本可能违背教育规律，因为考试成绩影响因素较多，并不仅仅系于培训质量，但并不违反合同法第52条规定的五种无效情形，D可选。

16、甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司垫资1000万元，未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下约定的工程造价为8000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司，下列哪些表述是正确的？

A.1000万元垫资应按工程欠款处理

B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息

C.有权要求甲公司支付1亿元

D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息 【司法部答案】ABCD 【考点】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 【答案解析】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条规定，“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”。本案中双方对垫资有明确约定，应当按照工程款处理，A正确。根据第18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：

（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；7月1日乙公司将建设工程实际交付给甲公司故B选项正确。第21条规定，“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，C正确。第17条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第18条规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：

（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；

（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；

（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。应当自该日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，D正确。

17、下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为？

A.甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人

B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用

C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用

D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同 【司法部答案】C 【考点】法律行为与事实行为；法律行为的效力；重大误解 【答案解析】并非任何“误”都属于民法上的“误解”。根据《民法通则意见》第71条规定，行为人因对行为的性质?对方当事人?标的物的品种?质量?规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解?首先应当注意，重大误解适用于法律行为而非事实行为，B选项中甲的行为系事实行为，构成添附，不应选。其次，误解不适用于无权处分行为，A选项中，甲的行为属于无权处分，不应选。再次，“误解”的内容不包括对当事人行为能力的认识，为了保护行为能力欠缺者的利益，D选项中的行为会被认定为无效或者效力待定，不应选。C选项中，甲的“误解”系对法律行为性质的认识错误，构成误解，C应选。值得一提的是，本题与2007年司考卷三关某住店思路一致。以上点

老师在授课中反复强调。

18、甲公司在2011年6月1日欠乙公司货款500万元，届期无力清偿。2010年12月1日，甲公司向丙公司赠送一套价值50万元的机器设备。2011年3月1日，甲公司向丁基金会捐赠50万元现金。2011年12月1日，甲公司向戊希望学校捐赠价值100万元的电脑。甲公司的3项赠与行为均尚未履行。下列哪一选项是正确的？

A.乙公司有权撤销甲公司对丙公司的赠与

B.乙公司有权撤销甲公司对丁基金会的捐赠

C.乙公司有权撤销甲公司对戊学校的捐赠 D.甲公司有权撤销对戊学校的捐赠 【司法部答案】C 【考点】债权人撤销权、赠与人任意撤销权 【答案解析】《合同法》第74条规定，“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”债权人撤销权是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利，债权人的债权一般应当成立在先。而本案中甲公司对丙公司的赠与、对丁基金会的捐赠均在甲公司无力清偿之前，在民法上（破产法上回溯六个月）不能撤销，A、B不选。但甲公司对戊学校的赠与在无力清偿之后，乙公司可以行使债权人撤销权，C正确。《合同法》第186条规定，“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”甲公司对戊学校的捐赠具有公益性质，其不能行使任意撤销权，D错误。

19、关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？

A.甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断

C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿 【司法部答案】C 【考点】诉讼时效中断、保证债务诉讼时效与主债务诉讼时效

【答案解析】根据民法通则规定，诉讼时效从知道或者应当知道权利受侵害之日起算，A选项中，乙享有的债权的起算点是借期届满日而非出具借条日，A不正确。

《担保法司法解释》第36条第1款规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。说明主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效具有独立性，B不正确。《诉讼时效司法解释》第17条第2款规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。抵押人在抵押财产价值范围内与主债务人承担连带责任，抵押权的实行会导致主债的诉讼时效中断。C正确。

《诉讼时效司法解释》第21条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。首先甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，自然无法抗辩，仍可追偿；即使甲明知50万元主债务诉讼时效期间届满，承担保证责任后仍可追偿，但除主债务人同意给付的情形外法院不予支持，D选项错误。

20、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？

A.请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少

B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己

C.可以代位行使对丙的返还请求权 D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权 【司法部答案】AB 【考点】抵押权的保全、物上请求权、代位权 【答案解析】《物权法》第193条规定，“抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。”丙非法占有乙银行享有抵押权的房屋，所有权人怠于行使返还请求权，足以使抵押财产价值减少，抵押权人有权要求抵押人停止其行为，请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少，A正确。

一般认为，抵押权人并不占有抵押物，其不应享有返还请求权，但可以享有排除妨害和消除危险请求权，D不选。

但在抵押人甲将对丙的返还请求权让与的情况下，乙银行自可享有返还请求权，其可以请求甲将对丙的返还请求权转让给自己，B正确。

我国合同法规定的债权人的代位权的标的限于到期债权（第73条），并不包括物权，似乎乙银行不能代位行使对丙的返还请求权，C不选。

21、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施，失票人应当在通知挂失止付后3日内，依法向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼，也可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以A、B、C均正确。D项错误。

22、某公司经营不善，现进行破产清算。关于本案的诉讼费用，下列哪一说法是错误的？

A.在破产申请人未预先交纳诉讼费用时，法院应裁定不予受理破产申请

B.该诉讼费用可由债务人财产随时清偿

C.债务人财产不足时，诉讼费用应先于共益费用受清偿

D.债务人财产不足以清偿诉讼费用等破产费用的，破产管理人应提请法院终结破产程序 【司法部答案】A 【考点】破产清算的诉讼费用

【答案解析】 根据最高院《企业破产法》司法解释（2011年）第8条的规定，向人民法院申请破产还债的，可以不预交纳诉讼费用。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。所以A项错误。

根据《企业破产法》第41条的规定，破产案件的诉讼费用属于破产费用。第43条 “破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。” 归纳4点方便大家理解记忆：⑴破产费用和共益债务具有优先受偿性，不属于破产债权；⑵破产费用优先于共益债务；⑶不足以完全清偿其中一种债务的，按比例清偿；⑷所有财产不能清偿破产

费用的，终结破产程序。据此，BCD都是正确的。排除后只能选A了。

篇2：司法考试应考如何做到“六要六忌”每日一练(2014.11.8)

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？

A.法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理

B.法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，法院应当受理

C.判决不准离婚的案件，当事人没有新事实和新理由再次起诉的，法院一律不予受理 D.当事人超过诉讼时效起诉的，法院应当受理 【司法部答案】ABD

【考点】起诉与受理 【答案解析】《民诉意见》第142条规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，如果符合起诉条件，人民法院应予受理。故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第144条规定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。故B选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第124条规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。故C选项说法错误，不当选。《民诉意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故D选项说法正确，当选。

2、关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的？

A.二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出

B.二者适用的案件范围相同

C.当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提供担保的，驳回申请

D.对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次 【司法部答案】CD 【考点】财产保全与先予执行

【答案解析】先予执行必须依当事人申请提起，法院不能依职权进行。故A选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》第106条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：

（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；

（二）追索劳动报酬的；

（三）因情况紧急需要先予执行的。《民事诉讼法》第102条规定，保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。二者案件适用范围不同，故B选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》第100条规定，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。《民事诉讼法》第107条规定，人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。故C选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第108条规定，当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。故D选项说法正确，当选。

3、下列哪些是1991年颁布实行的《民事诉讼法》（2007年修正）规定的诉讼案件的审判程序？

A.普通程序

B.二审程序

C.认定财产无主案件审理程序 D.小额诉讼程序 【司法部答案】AB 【考点】民事诉讼法的修改

【答案解析】1991年《民事诉讼法》对一审普通程序、二审程序都有规定，故A、B选项正确，当选。认定财产无主案件审理程序为非讼程序，故C选项错误，不当选。小额诉讼程序在2012年《民事诉讼法》修正时写入法律，故D选项说法错误，不当选。

4、居住在A国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的？

A.甲的小说必须在我国或A国发表才能受我国著作权法保护

B.乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付报酬

D.丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬 【司法部答案】ACD 【考点】著作权的取得、演绎作品 【答案解析】《著作权法》第2条第1款规定，“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。”A错误。

演绎作品即对已有的作品或者其他材料进行演绎、加工所产生的作品。《著作权法》第12条规定，“改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权”。B正确不选。

对于演绎作品，如果基础作品还受到著作权法保护，则只有经过著作权人的许可他人才能从事著作权人所专有的演绎创作活动。丙不仅需征得乙的同意并向其支付报酬，还应取得甲的同意并支付报酬。C错误应选。《著作权法》第34条规定，“出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。”D错误。

5、根据《民事诉讼法》和司法解释的相关规定，关于级别管辖，下列哪些表述是正确的？

A.级别管辖不适用管辖权异议制度

B.案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的 C.管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整 D.当事人可以通过协议变更案件的级别管辖 【司法部答案】BC 【考点】级别管辖

【答案解析】当事人只能对第一审民事案件的管辖权提出异议，只要是第一审案件，当事人既可以对地域管辖提出异议，也可以对级别管辖提出异议。故A选项说法错误，不当选。《级别管辖异议规定》第7条规定，当事人未依法提出管辖权异议，但受诉法院发现其没有管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。故B选项说法正确，当选。管辖权转移在上下级法院之间进行是对级别管辖的变通和个别调整。故C选项说法正确，当选。协议管辖中，当事人选择法院时，不得违反级别管辖和专属管辖的规定。故D选项说法错误，不当选。

6、关于票据丧失时的法律救济方式，下列哪一说法是错误的？

A.通知票据付款人挂失止付

B.申请法院公示催告

C.向法院提起诉讼

D.不经挂失止付不能申请公示催告或者提起诉讼 【司法部答案】D 【考点】票据丧失的法律救济 【答案解析】《票据法》第15条 “票据丧失，失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付，但是，未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知 的付款人，应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内，也可以在票据丧失后，依法向人民法院申请公示催告，或者向人民法院提起诉讼。” 因此，7、甲公司诉乙公司货款纠纷一案，A市B区法院在审理中查明甲公司的权利主张已超过诉讼时效（乙公司并未提出时效抗辩），遂判决驳回甲公司的诉讼请求。判决作出后上诉期间届满之前，B区法院发现其依职权适用诉讼时效规则是错误的。关于本案的处理，下列哪一说法是正确的？

A.因判决尚未发生效力，B区法院可以将判决书予以收回，重新作出新的判决

B.B区法院可以将判决书予以收回，恢复庭审并向当事人释明时效问题，视具体情况重新作出判决

C.B区法院可以作出裁定，纠正原判决中的错误

D.如上诉期间届满当事人未上诉的，B区法院可以决定再审，纠正原判决中的错误 【司法部答案】D 【考点】民事判决的效力

【答案解析】判决一经作出，具有普遍拘束力，当事人必须遵守，人民法院不能随意改变，只能通过再审程序纠正原判决中的错误，故D选项说法正确，当选。

8、关于《民事诉讼法》规定的期间制度，下列哪一选项是正确的？

A.法定期间都属于绝对不可变期间

B.涉外案件的审理不受案件审结期限的限制

C.当事人从外地到法院参加诉讼的在途期间不包括在期间内 D.当事人有正当理由耽误了期间，法院应当依职权为其延展期间 【司法部答案】B 【考点】期间

【答案解析】期间分为法定期间和指定期间。法定期间包括绝对不可变期间和相对不可变期间。法定不可变期间，是指该期间经法律确定，任何机构和人员都不得改变，如上诉期间等。相对不可变期间，是指该期间经法律确定后，在通常情况下不可改变，但遇到有关法定事由，法院可对其依法予以变更，如一审的案件审理期间。故A选项说法错误，不当选。诉讼文书的在途期间不包括在期间内，当事人为进行诉讼行为而产生的在途时间计算在期间内，故C选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》第83条规定，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。法院不得依职权主动延展期间，故D选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》第270条规定，人民法院审理涉外民事案件期间不受民事诉讼法第一审普通程序和第二审普通程序审理期限的限制。故B选项说法正确，当选。

9、经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王某不服提起上诉。二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内向刘某分期偿付20万元，刘某放弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的？

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向一审法院申请执行一审判决

C.可向一审法院申请执行和解协议 D.可向二审法院提出上诉 【司法部答案】B 【考点】执行依据

【答案解析】能够据以执行的法律文书包括民事判决、裁定、调解书和支付令等，和解协议不具有执行力，本题中，根据一事不再理原则，A选项重新起诉的说法错误，和解协议不是

执行依据，故C选项错误，上诉后二审程序已经启动，D选项提出上诉说法错误，一审判决是执行依据，故B选项说法正确，当选。

10、居住在A国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的？

A.甲的小说必须在我国或A国发表才能受我国著作权法保护

B.乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付报酬

D.丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬 【司法部答案】ACD 【考点】著作权的取得、演绎作品 【答案解析】《著作权法》第2条第1款规定，“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。”A错误。

演绎作品即对已有的作品或者其他材料进行演绎、加工所产生的作品。《著作权法》第12条规定，“改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权”。B正确不选。

对于演绎作品，如果基础作品还受到著作权法保护，则只有经过著作权人的许可他人才能从事著作权人所专有的演绎创作活动。丙不仅需征得乙的同意并向其支付报酬，还应取得甲的同意并支付报酬。C错误应选。《著作权法》第34条规定，“出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。”D错误。

11、下列有关一人公司的哪些表述是正确的？

A.国有企业不能设立一人公司

B.一人公司发生人格或财产混同时，股东应当对公司债务承担连带责任

C.一人公司的注册资本必须一次足额缴纳 D.一个法人只能设立一个一人公司 【司法部答案】BC 【考点】一人公司的设立

【答案解析】根据《公司法》58条之规定，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。国有企业作为法人，可以设立一人公司。A项错误。根据《公司法》59条第1款之规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。C项正确。

第2款，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。对法人设立一人有限公司无此限制，所以D项错误。

根据《公司法》64条第规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。B项正确。

12、关于船舶担保物权及针对船舶的请求权的表述，下列哪些选项是正确的？

A.海难救助的救助款项给付请求，先于在船舶营运中发生的人身伤亡赔偿请求而受偿

B.船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，先于船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿

C.因保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，应从船舶拍卖所得价款中先行拨付 D.船舶优先权先于船舶留置权与船舶抵押权受偿 【司法部答案】ACD 【考点】船舶优先权；请求权

【答案解析】参考《海商法》22－25条的规定。

《海商法》第22条 下列各项海事请求具有船舶优先权：

（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；

（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；

（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；

（四）海难救助的救助款项的给付请求；

（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。„

第23条 本法第二十二条第一款所列各项海事请求，依照顺序受偿。但是，第（四）项海事请求，后于第（一）项至第（三）项发生的，应当先于第（一）项至第（三）项受偿。„ 据此，第（四）项海难救助先于前三项优先受偿，A正确。其他依照顺序受偿，所以

（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，应“后于”

（三）船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿。B错误。

第24条规定，因行使船舶优先权产生的诉讼费用，保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为海事请求人的共同利益而支付的其他费用，应当从船舶拍卖所得价款中先行拨付。C选项正确。

第25条 船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。简单归纳三者受偿顺序为：船舶优先权＞船舶留置权＞船舶抵押权。D选项正确。因此，本题正确选项为ACD。

13、甲在乙寺院出家修行，立下遗嘱，将下列财产分配给女儿丙：乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写《金刚经解说》的发表权；甲的个人存款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议。下列哪一说法是正确的？

A.房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有

B.甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所有

C.甲撰写的《金刚经解说》属于职务作品，为保护寺院的利益，其发表权应归寺院所有 D.甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归寺院所有

【司法部答案】A 【考点】遗嘱继承、登记簿的效力、职务作品 【答案解析】《物权法》第16条规定，“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。”但登记簿仅仅具有权利推定效力，登记簿记载的事项与真实状况不一致，应当以真实状况为准，乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产，房产应归寺院所有，A正确。甲以僧人身份注册的微博账号属于甲个人，可以通过遗嘱分配给女儿丙，不属于寺院所有，B错误。《著作权法》第11条第3款规定，“由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。”题目中并未显示甲撰写的《金刚经解说》符合以上规定，不应属于职务作品，C错误。甲的个人存款属于个人，不应归寺院所有，D错误。

14、下列哪些情形属于无效合同？

A.甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙

B.甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元

C.有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙50万元

D.甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同 【司法部答案】BC

【考点】无效合同、可撤销可变更合同

【答案解析】甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙，构成欺诈，根据合同法第54条规定，属于可撤销可变更合同，A错误。

甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元，属于双方恶意串通损害国家利益，根据合同法第52条，其60万元的合同无效，B应选。

有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙50万元，违背公序良俗和社会公共利益，根据合同法第52条应当认定为无效，C应选。

甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同，属于乘人之危，根据合同法第54条应当为可撤销可变更合同，D不选。

15、某出版社出版了一本学术论文集，专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护，其内容选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的？

A.被选编入论文集的论文已经发表，故出版社不需征得论文著作权人的同意

B.该论文集属于学术著作，具有公益性，故出版社不需向论文著作权人支付报酬

C.他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬

D.如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权 【司法部答案】D 【考点】汇编作品著作权 【答案解析】《著作权法》第14条规定，“汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。”第32条规定，“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。”尽管被选编入论文集的论文已经发表，但论文集不属于报刊，出版社需要经过论文著作权人的同意，A错误。在法定许可的情形下都需要支付报酬，论文集自然不能例外，B错误。

汇编作品构成双重著作权，每位论文作者享有著作权，汇编作者享有汇编著作权，使用者应当经过双重同意并支付报酬，C错误。

对大多数汇编作品来说，其独创性主要体现在选材、各部分的组织方式上面，因而它往往要透过汇编作品的整体或者其大部分来体现出来。尽管未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权，但可能需要承担对若干作者的侵权责任，D正确。

16、关于民事案件的开庭审理，下列哪一选项是正确的？

A.开庭时由书记员核对当事人身份和宣布案由

B.法院收集的证据是否需要进行质证，由法院决定

C.合议庭评议实行少数服从多数，形成不了多数意见时，以审判长意见为准 D.法院定期宣判的，法院应当在宣判后立即将判决书发给当事人 【司法部答案】D 【考点】开庭审理