商法知识

商法知识（精选6篇）

篇1：商法知识

商法知识点总结

选择题总结：

1、下列关于商法基本原则的说法，错误的是（B）

A、B、C、D、商法基本原则统领商法，具有普遍适用意义

商法基本原则具有指导意义，因而优先于商法规范适用 强化商事组织原则是为了确保交易安全 交易刑法定型化是促进交易迅捷原则的要求

2、下列哪些不是我国商法渊源（D）

A、海商法

B、国际海上避碰规则

C、最高人民法院关于使用合同法的解释

D、哈尔滨市工商局支持民营企业发展16条意见

3、商法属于（D）

A、公法 B、私法

C、公法，但兼具私法性 D、私法，但兼具公法性

4、在古代中国，民间的商事关系，主要依习惯和道德规范调整（A）

A、对 B、错

5、我国没有实际意义上的商法（B）

A、对 B、错

6、民商合一立法体质只是为了表明了民法和商法作为私法的制度结合形式，并不能否认商法的独立性（A）

A、对 B、错

7、商法的价值取向是效率（B）

A、对 B、错

8、代理商不是商主体（B）

A、对

B、错

9、代办人与辅助商人，也是商主体（B）

A、对 B、错

10、国有独资公司可以成为普通合伙人（B）

A、对 B、错

11、商法人必须特定机关许可，而未经许可的，商事行为无效（A）

A、对 B、错

12、下列选项中，不是商事中间人的是(C)A、代理商 B、居间商 C、经销商 D、经纪商

13、以下商事主体那个不具备企业法人资格（A）

A、个人独资企业 B、有限责任公司 C、股份有限公司 D、集体所有企业

14、商事主体同时也是民事主体，民事主体并非全都是商事主体（A）

A、对 B、错

15、下列不属于商行为的是（D）

A、商事买卖 B、商事代理 C、商事货运 D、商事调研

16、货物储存与保管是一种具体的商行为（A）

A、对 B、错

17、在我国对商行为没有立法概念的界定，商行为仅是学理概念（A）A、对 B、错

18、企业所实施的行为都是商行为（B）

A、对 B、错

19、下列属于商行为的是（ABCD）

A、融资租赁 B、期货交易 C、证券交易 D、商事代里

20、下列不属于商行为特征的是（C）

A、商行为是经营性行为 B、商行为是商主体所从事的行为 C、商行为以意思表示为基本构成要件 D、商行为是体现商事交易特点的行为

21、在一般司法实践中，对公司的法律人格否定，由股东对公司的债务承担无限责任，必须同时满足以下条件（ABCD）

A、公司资本显然不足

B、利用公司独立法人资格逃避合同债务

C、滥用公司法律人格规避法律义务或骗取非法利益的行为 D、公司与股东人格混同

22、公司可以向合伙企业投资，成为普通合伙人（A）A、对 B、错

23、公司具有行为能力，也具有责任能力，主要通过公司法定代表人实施的（B）

A、对 B、错

24、我国《公司法》规定，公司可以对外担保或股东实行担保，但要经过股东一致表决通过（B）

A、对 B、错

25、公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司以及其他类型的企业投资，以公司的信用以外承担民事责任（B）

A、对 B、错

26、公司作为独立的责任主体，享有法律的人格，同样具有权利能力和行为能力（A）

A、对 B、错

27、法定代表人更换后，必须到工商行政部门登记（A）

A、对 B、错

28、下列各项中，不属于我国《企业法人登记管理条例》中规定的登记种类是（D）

A、开业登记 B、变更登记 C、注销登记 D、分公司的设立登记

29、商业主体的商业登记活动是（B）

A、合意的法律行为

B、企业和经营组织取得法人资格或从事营利性活动资格的必要条件 C、企业和经营组织在设立时的登记 D、公法的行为不产生私法上的效果

30、我国商事登记的主管机关是（D）

A、法院

B、法院和行政机关 C、行政机关

D、国家工商行政管理机关

31、注销登记就是吊销营业执照（B）

A、对 B、错

32、在商事营业中，应登记而未登记的事项不具有对抗第三人的效力（A）

A、对 B、错

33、股东对非货币形式的出资必须承担出资差额的填补责任（A）

A、对 B、错

34、公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，然后股东才能分红（A）

A、对 B、错

35、分期缴纳出资是资本不变原则在我国公司法中的体现（B）

A、对 B、错

36、公司减资应由股东大会制定减少注册资金的方案，法定代表人签字通过（B）

A、对 B、错

37、股份有限公司采用募集方式设立公司的，社会公众股东的出资形式是货币（A）

A、对 B、错

38、以下那一项不得用于公司出资（B）

A、汽车 B、劳务 C、房屋 D、商标权

39、企业“挂靠”、“连锁经营”“特许经营”属于商号的有偿出借（A）

A、对 B、错

40、商事名称权不具有的特点（D）

A、区域性 B、公开性 C、可转让性 D、人身性

41、商号具有严格的（A）

A、地域性 B、时间性 C、不可转让性 D、不可继承性

42、以下可以作为企业名称的是（D）

A、WTO B、总统 C、民主 D、梅花

43、商主体一般只允许是使用一个商号，且在同一工商行政管理机关辖区内，新登记的商号不得已登记的同行业商号相同或近似（A）

A、对 B、错

44、商号是商主体从事商行为时所使用的名称，也就是商标（B）

A、对 B、错

45、关于股东的诉权表述不正确的有哪一项（C）A、为了股东个人利益的，股东可以自己的名义直接向法院起诉

B、为了公司的利益，单独持股1%以上的股东可以个人的名义向人民法院起诉 C、为了股份公司利益的，所有股东都可以个人的名义向人民法院起诉 D、在股东代表诉讼中，被告可能是其他股东、控股股东、公司的侵权人

46、股东资格的取得依据是向公司出资，因此，股东的性格不能通过继承方式取得（B）

A、对 B、错

47、下列哪些是股东的权利（ABCD）

A、出席股东大会并行使表决权 B、利润分配权 C、知情权

D、出资或股份的转让权

48、根据我国《公司法司法解释

（三）》的规定，当实际出资人与名义股东不一致时的外部关系处理方面，采用形式要件说，即登记于登记机关的股东为股东（A）

A、对 B、错

49、根据我国《公司法司法解释

（三）》的规定，当实际出资人与名义股东不一致时的内部关系处理方面，采用实质要件说，即实际出资人为股东（A）

A、对 B、错

50、根据《公司法》，股东提起代表诉讼的原因是股东会或股东大会利益受损害（B）

A、对 B、错

51、我国《公司法》确定了有限公司股东符合法定条件可以退股制度。但股份公司的股东自无相关权利（B）

A、对 B、错

52、股份有限公司的股东，转让股份必须在依法设立的证券交易场所进行，其他场所交易无效（B）

A、对 B、错

53、自然人股东死亡，其合法继承人可以继承股东资格，但公司章程另有规定的除外（A）

A、对 B、错

54、有限责任公司给股东出具的出资证明书，其法律性属于证权证书（A）

A、对 B、错

55、根据《公司法》规定，发起人持有本公司的股份自公司成立之日起一年内不能转让（A）

A、对 B、错

56、有限责任公司的股东可以按照自己的意愿向股东以外的人转让自己的股权（B）

A、对 B、错

57、下列表述哪一项是正确的（B）

A、股东大会有监事会召集，董事长是主持人。董事长不能主持的，由经理主持 B、监事会成员必须由三分之一以上的职工代表 C、董事一般任期5年，连续任期不超过两届

D、公司增加注册资本的决议，不必经过代表三分之二以上表决的股东通过

58、股东会作为公司的表意机关，其决定的做出必须召开股东会会议（B）A、对 B、错

59、股份有限公司董事会开会时，因故不能出席时，可以书面委托代理人出席董事会会议（A）

A、对 B、错

60、关于有限责任公司的下列说话中，正确的是（CD）

A、有限责任公司可以没有监事 B、有限责任公司可以没有股东 C、有限责任公司可以没有经理 D、有限责任公司可以没有董事会

61、下列人员中，可以担任董事的是（D）

A、某高校17岁的大学生 B、某国家机关公务员

C、某企前法定代表人，该企业因违背经营在两年前被吊销营业执照，该法定代表人对此负有个人责任

D、某高校教师，六年前以抵押贷款的方式从银行贷款50万元，目前尚欠10万万需要按月偿还

62、公司法定代表人依照公司章程的规定，只能由董事长担任，并依法登记（B）

A、对 B、错

63、公司的分立与合并必须依照的程序有（ABCD）

A、提出分立或合并方案 B、签订分立或合并协议 C、作出分立或合并决议 D、编制资产负债表和财产清单

64、根据我国公司法规定，股份有限公司不能变更为有限责任公司，但有限责任公司可以变更为股份有限公司（B）

A、对 B、错

65、五湖四海有限公司依法新设立为五湖体育选责任公司、四海有限责任公司、五湖四海有限公司继续保留。对于分立钱五湖四海有限公司所负担大洋公司的500万债务，下列说法哪一个是正确的（D）A、五湖四海公司承担 B、五湖公司承担 C、四海公司承担

D、五湖四海公司、五湖公司与四海公司承担连带责任

66、碧海青天有限公司经股东会经代表一半以上表决权的股东通过，可以决定变更公司为股份有限公司（B）

A、对 B、错

67、甲公司和乙公司决定合并成新的公司，名称仍沿用甲公司的名称，那么，乙公司的债务由新成立的甲公司承担（A）

A、对 B、错

68、甲公司与乙公司决定以各自的全部资产、人员和营业合并成一名称为“大岩”的有限责任公司，请问：大岩公司的商业登记属于什么性质（A）

A、设立登记 B、变更登记 C、重组登记 D、注销登记

69、根据公司维持原则，公司股东会不能够决议解散公司，但可以决定合并公司（B）

A、对 B、错

70、关于分配公司清算财产的顺序叙述正确的是（ABC）A、清算费用优于职工的工资、社会保险费用和法定补偿金 B、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金优于公司所欠税款 C、公司所欠税款优于公司的一般债务

D、首先由股东取回出资，然后再进行公司债务清偿

71、望角公司是一注册资本为100万元的有限责任公司，该公司现有总资产500万元，同时负债250万元。现公司决定解散，在清算公司财产是，清算小组的下列哪一清算方案是正确的（C）

A、以100万元用于偿还债务，其余400万元由各股东按出资比例分配 B、全部资产由各股东按出资比例分配，然后由各股东按出资比例偿还债务 C、以250万元偿还债务，其余资产由各股东按照出资比例分配 D、各股东按出资比例凑够250万元偿还债务，然后平均分配公司资产

72、根据《公司法》的规定，公司如果解散必须进行清算，下列关于清算中的公司说法正确的是（D）

A、清算中的公司已经不具有法人资格 B、清算中的公司不能进行任何民事行为 C、清算中的公司被法律剥夺了主体资格

D、清算中的公司仍具有法人资格，可以进行与清算相关的民事行为

73、股东会选派股东甲、股东乙和股东丙组成清算组，未采纳股东丁提出吸收一名律师参加清算组的建议（A）

A、对 B、错

74、清算组成立次日，讲公司解散一事通知了全体债权人并未发出公告，一周内全体债权人均申报了债权，随后清算组开始偿债（B）

A、对 B、错

75、下列属于证券服务机构的是（D）

A、某证券公司 B、某股份有限公司 C、上海证券交易所 D、某证券信息公司

76、债权的种类不包括（D）

A、政府债券 B、金融债券 C、公司债券 D、个人债券

77、证监会是外国证券市场的自律性组织（B）

A、对 B、错

78、下列属于证券法的基本原则的是（C）

A、诚实信用原则 B、等价有偿原则 C、公平、公证、公开原则 D、合法性原则

79、我国《证券法》的证券包括（ABCD）

A、股票 B、债券

C、债券投资基金份额 D、债券衍生品种

80、债券发行市场又成为“初级市场”或“一级市场”（A）

A、对 B、错

81、债券的承销由证券公司代销或包销两种方式。无论采取那种方式，负责承销的证券公司都会收取相同比例的佣金(B)A、对 B、错

82、下列关于发行债券条件的表述错误的有（ABC）

A、股份有限公司的净资产不少于6000万元 B、有限责任公司的净资产不少于3000万元 C、累计债券余额不超过公司净资产的50% D、最近3年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息

83、股份公司可以发行股票，但不能发行债券。有限责任公司可以发行债券，但不能发行股票（B）

A、对 B、错

84、下列哪些说话是正确的（D）

A、公司设立发行的股票应该在公司股本总额的35%以上 B、公司发行股票必须经过股东大会三分之二以上的表决权通过 C、为了节约成本，公司可以直接出售发行的股票 D、发行股票必须经证监会审批

85、公司股票的发行必须是公开发行，禁止私募发行股票

A、对 B、错

86、发行人发行债券的目的是投资（B）

A、对 B、错

87、发行人、上市公司依法披露的信息必须（ABCD）

A、真实 B、准确 C、完整 D、及时

88、下列不属于股票上市的条件的是（C）

A、股票经国务院债券监督管理机构核准公开发行 B、公司股本总额不少于人民币3000万元 C、公司发行的股份达到公司股份的35%以上

D、公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载 89、公司董事、监事、高级管理人员所持本公司股份自公司股票上市交易一年内不得转让，离职半年内也不得转让其所持本公司的股份（A）

A、对 B、错

90、为股票发行出具审计评估报告、资产评估报告或法律意见书等文件的债券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满一年内，不得买卖该种股票（B）

A、对 B、错

91、证券公司的从业人员在任期或法定期限内，不能直接持有或化、借他人名义持有、买卖股票，但可以接受他人赠送的股票（B）

A、对 B、错

92、依法公开发行的股票、债券只能在证券交易所上市交易（B）

A、对 B、错

93、下列机构中，哪一个有资格从事证券的承销业务（B）

A、公司证券登记结算机构 B、综合类证券公司 C、经纪类证券公司 D、证券交易所

94、根据我国现行法律规定，证券交易所的总经理由证券交易所理事会任免（B）

A、对 B、错

95、我国证券公司的设立体质采用（B）

A、注册制 B、核准制 C、特许制 D、自由设立

96、证券交易所的设立和解散由那个机构决定（A）

A、国务院

B、国务院证券监督管理机构

C、证券业协会会同国务院证券监督管理机构 D、可由证券交易所自行决定，报国务院备案

97、因突发性事件而影响证券交易正常进行时，证券交易所可以采取临时停市措施（B）

A、对 B、错

98、证券公司的自营业务可以以公司自己名义进行（A）

A、对 B、错

99、我国的国务院证券监管机构有权对证券发行人、上市公司、证券公司、证券交易所、证券服务机构进行现场检查（A）

A、对 B、错

100、我国的证券业协会是证券服务机构（B）

A、对 B、错

101、股票交易只能在证券交易所进行（B）

A、对 B、错

102、王某原来持有某股份有限公司股票1万股，后来，王某被聘任为某证券公私从业人员，则依法王某所持有的股票应如何处理（D）

A、可以以王某的妻子的名义继续持有 B、可化名李某继续持有 C、可以继续持有 D、必须依法转让

103、证券公司的自营业务可以采取下列哪种方式进行（A）

A、自己的名义 B、以客户的名义 C、以其他证券公司的名义 D、个人的名义

104、某证券公司代理王某买卖证券，为了赚取佣金，诱导王某进行了没有必要的交易，致使王某损失2万元。该证券公司的行为属于（A）

A、欺诈客户 B、内幕交易 C、虚假陈述 D、合理的经营行为

105、我国的《企业破产法》不适用于个人独资企业与个体刚商户（A）

A、对 B、错

106、根据《企业破产法》只有债权人、债务人和清算人可以成为破产申请者（B）

A、对 B、错

107、我国的《企业破产法》规定，破产程序开始于债权人向人民法院提出破产申请之时（B）

A、对 B、错

108、属于我国《企业破产法》规定的破产的原因是（ABC）

A、企业法人不能清偿到期债务

B、资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力 C、明显丧失清偿能力 D、负有连带债务 109、下列说法中正确的是（BCD）

A、按照破产法的适用范围，我国的《企业破产法》立法体制属于一般破产主义 B、按照破产程序启动方式，我国的《企业破产法》立法体制属于申请主义 C、按照破产程序的目的，我国的《企业破产法》立法体制属于在建主义 D、按照破产财产的确定方式，我国的《企业破产法》立法体制属于膨胀主义

110、下列属于我国《企业破产法》的立法目的（ABCD）

A、规范破产程序 B、公平清理债权债务

C、保护债权人和债务人的合法权益 D、维护市场经济秩序

111、自债权人向人民法院提出破产申请书时破产程序开始（B）

A、对 B、错

112、关于债权人委员会的内容没有错误的选项是（BD）

A、债权人委员会是债权人员会议的必设机构

B、债权人委员会的代表必须有一名职工代表或工会代表 C、债权人委员会的代表是由人民法院指定的

D、破产管理人实施涉及房屋等不动产权益转让的行为应当及时报告债券委员会

113、无财产担保的债权人可以成为债权人会议成员，有财产担保的债权人不是债权人会议的成员（B）

A、对 B、错 114、下列关于破产债权申报的说法中，不正确的是（ABD）

A、破产债权的申报期限由破产管理人确定 B、人民法院负责破产债权的受理并登记造册 C、附条件的债权可以申报破产债权 D、未到期的债权不可以申报破产债权

115、下列关于债权人会议的说法中，正确的是哪一项（A）

A、有财产担保的债权人可以出席债权人会议 B、债权人会议对表决弃权的债权人不具有约束力 C、债权人会议的主席由全体债权人选举产生

D、所有出席债权人会议的债权人均有权就决议事项进行表决

116、根据我国法律，债权人逾期未申报债权的，视为自动放弃债权，所以其债权因此而消灭（B）

A、对 B、错

117、下列关于破产管理人的叙述，错误的一项是（B）

A、破产管理人由人民法院指定 B、受过刑事处罚的不得担任破产管理人 C、破产管理人可以取得报酬

D、破产管理人可以代表债务人参加诉讼或仲裁

118、破产程序开始后，未经人民法院许可，债务人不得对个别债权人清偿债务，也不得以其财产设立新的担保（A）

A、对 B、错

119、破产追回权，也成破产取回权（A）

A、对 B、错

120、共益债务优先破产费用可随时从破产财产中予以清偿（B）

A、对 B、错

121、因债务人财产受无因管理所产生的债务属于共益债务（A）

A、对 B、错

122、下列属于破产费用的（ABCD）

A、破产案件的诉讼费用 B、债务人财产的管理费、变价费 C、债务人财产运输费 D、财产管理人执行职务的报酬

123、下列不属于破产债权的是（ABCD）

A、债权人因参加破产程序而支出的费用 B、超过诉讼时效的债权

C、破产宣告后产生的罚金、罚款、滞纳金、违约金 D、破产宣告后的利息

124、下列属于破产财产的是（ABCD）

A、债务人投资的收益 B、债务人的房租收入 C、债务人的有价证券的收益 D、债务人的银行存款利息

125、破产撤销权，也成破产抵消权（B）

A、对 B、错

126、破产别除权，又称有担保的债权（A）

A、对 B、错

127、对整改计划草案的表决，债权人应分类分组进行，如果各表决小组不能全部通过，则该重整计划就不会获得人民法院批准（B）

A、对 B、错

128、关于破产财产的清偿顺序表述正确的是（D）

A、破产费用和共益债务与普通债务同一顺序清偿

B、破产企业的董事、监事、高级管理人员的工资应最后清偿 C、破产企业的职工的工资优先于破产费用清偿 D、破产人所欠税款应优先于无担保的债权清偿

129、债务人无力偿债的事实状态的产生，可能导致清算，也可能通过重整或和解程序使之起死回生（A）

A、对 B、错

130、债务人或破产管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应裁定终止破产重整程序，并宣告债务人破产（A）

A、对 B、错

131、在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权可以行使（B）

A、对 B、错

132、下列叙述不正确的是（D）

A、债务人有权提出重整申请 B、债权人有权提出重整申请

C、特定的债务人的出资人有权提出重整申请 D、人民法院有权决定重整

133、票据丧失的救济方式有（AC）

A、挂失止付 B、拒绝承兑 C、公式催告 D、背书无效

134、持票人的票据权利包括（AB）

A、付款请求权 B、追索权 C、抗辩权 D、提起诉讼权

135、同一票据的各种票据行为人均对持票人承担连带责任（A）

A、对 B、错

136、票据关系和票据基础关系相互分离，票据基础关系的无效或被撤销，不直接影响票据关系（A）

A、对 B、错

137、我国的票据法所称票据不包括（C）

A、汇票 B、支票 C、股票 D、本票

138、甲拾得某银行签发的金额为5000元的本票一张，并将该本票背书送给女友乙作为生日礼物，乙不知本票系甲拾得，按期持票要求银行付款，假设银行知晓该本票系甲拾得并送给乙，对于乙的付款请求，下列哪种说法是正确的（D）A、根据票据无因性原则，银行应当支付 B、乙无对价取得本票，银行得拒绝支付

C、虽甲取得本票不合法，但因乙不知情，银行应支付 D、甲取得本票不合法，且乙无对价取得本票，银行得拒绝支付

139、付款人承兑汇票，不得附有条件，承兑附有条件，视为拒绝承兑（A）

A、对 B、错

140、若背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的背书人不承担担保责任（A）

A、对 B、错

141、只有在付款人对汇票进行承兑后，才成为汇票的第一债务人，对收款人或持票人负绝对的付款义务（A）

A、对 B、错

142、承兑是票据的基本法律特征，汇票、本票与支票都需要承兑行为（B）

A、对 B、错

143、关于汇票的追索权叙述正确的是（ABC）

A、汇票到期被拒绝的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权

B、汇票到期日前，承兑人或者付款人死亡的，持票人可以行使追索权 C、汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任 D、持票人行使追索权必须按照汇票债务人的先后顺序

144、汇票的付款程序包括三个阶段，即付款提示、实际付款和交回汇票（A）

A、对 B、错

145、保证不得附有条件，附有条件的，不影响对汇票的保证责任（A）

A、对 B、错

146、汇票出票人是票据债务人之一，他和其他票据债务人一样，对持票人承担连带责任（A）

A、对 B、错

147、汇票出票人的出票行为完成后，就表示他承担了票据的承兑、付款义务，因此始终是票据的第一债务人（B）

A、对 B、错

148、下列关于支票说法正确的是（ABC）

A、支票的付款人仅限于银行或其他金融机构 B、出票人可以在支票上记载自己为收款人

C、出票人签发的支票金额超过其付款时在付款人处实有的存款金额的，为空头支票

D、优于信用担保，出票人可以签发空头支票

149、依据我国《票据法》只承认银行本票，不承认商业本票（A）

A、对 B、错

150、本票的出票人也就是付款人（A）

A、对 B、错

151、下列属于《票据法》调整的对象是（D）

A、存款单 B、信用证 C、提单 D、现金支票

152、开立支票存款张辉和领用支票，应当有可靠的资信，并存入一定的资金（A）

A、对 B、错

153、本票的出票人资格必须由中国人民银行审定（A）

A、对 B、错

课本重点汇总

1.商法，是指调整因商行为而形成的商事法律关系的法律规范的总称。

2.商法的特征，是指商法区别于其他法律部门的主要标志，是商法本质的外在表现形式。3.商法的基本原则，是指集中体现商法的性质和宗旨，对商事法律关系的性质和宗旨，对商事法律关系具有普遍适用意义与司法指导意义，对统一的商法规则体系具有统领作用的基本法律规范

1)企业法定原则，一般称为商主体严格法定原则

2)企业维持原则，是指现代商法通过各种法律制度确保企业组织得意稳定、协调和健康发展，尤其是通过各种制度安排尽力维持其存续 3)保障交易简便、迅捷原则，a交易简便 b短期时效 c定型化交易规则 4)维护交易安全原则

a 维护交易安全原则的含义，实质法律应充分保障商事交易活动中交易当事人能对其行为内容予以充分提示，使相对人能够全面知晓，并保护交易相对人基于外观信息的信赖利益，以维护交易安全

b公式主义原则，是指交易当事人对涉及厉害关系人利益的营业上的事实，负有公示和告知义务的法律要求

c外观主义原则，是指交易行为的效果以交易当事人的行为以及与交易有关事项的信息的外观为判断标准，从而保护交易相对人基于外观信息的信赖利益，维护交易安全 4.我国的法律渊源 1)法律

2)行政法规与规章 3)地方性法规 4)立法解释 5)司法解释 6)商事自治规则 5.民法与商法关系

1)民法与商法是调整民商事行为的法律

2)民法与商法都属于司法范畴，即都是以调整平等主体之间关系的法律规范为主构成的法律

3)民法作为基本法或普通法，调整的范围广泛，它适用于各类民事主体所实施的民事行为 6.传统商法中商主体的概念与特征

1)在传统商法中尤其是商事立法中一般将商主体称为商人，商人在商法体系中处于极其重要的地位，并称为区别于民法的重要标志

2)商主体具有不同于一般民事主体的能力，从而形成了商事能力与一般民事能力的区别

7.商中间人的类型

1)代理商

a代理商的行为方式是促成交易或缔结交易

b代理商必须固定的从事受他人委托的、促成交易或缔结交易的活动 c代理商是一种独立的商事经营者

8.中国商法中商行为的特征

1)以营利为主要目的

2)商行为即经营性行为，表现为营业行为与投资行为

3)商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也看可以成为商行为的实施主体 9.具体商行为的主要内容

1)商事买卖，是商法中最重要、最常见的特殊商行为之一，是一种特殊而专门的商事交易形式

2)商事代理，是最基本的商行为之一

3)商事行纪，是指商主体以自己的名义为他人（委托人）购买或销售货物、有价证券，由此取得报酬，并以此作为职业性经营的行为

4)商事居间，是指商主体为获取一定的报酬而充实的为委托人与第三人签立合同提供缔约机会或者进行介绍，以促成合同订立的行为

5)商事信托，是指委托人将其 财产转移到受托人，受托人以自己的名义依照委托人的指定，为受益人的利益或特定的目的，管理或者处理财产的行为。

10.商事登记的管理机关，在我国，商事登记的主管机关是国家工商行政管理机关 11.我国《企业法人登记管理条例》规定的登记种类是：开业登记、变更登记、注销登记。《公司法》中规定的登记种类是：设立登记、变更登记、注销登记、分公司的设立登记，1)开业登记

a名称登记 b出资人登记 c住所登记 d法定代表人登记 e注册资金登记 f章程登记

g企业的类型别经济性质 h经营范围登记 2)变更登记 3)注销登记 12.商事登记的效力

1)商事登记的效力分类

a商事登记是上法人获得法律人格的必要条件，未经登记及宣告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为

b商事登记不是商主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并履行商人的义务

c商事登记是各类商主体成立的必要要件，未经商事登记程序，行为人即使是实施了商事经营活动，也不享有商人的权利，同时也不必履行商人的义务，该行为可认定为无效行为

2)登记与公式对第三人的法律效力

a必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公布的情况下，对第三人的保护

b应登记事项在得到正确登记和公告之后对行为人和第三人保护。c已登记事项在公布发生差错的情况下对第三人的保护

13.商号权的特征

1)商号权具有区域性限制 2)商号权具有公开性 3)商号权具有可转让性 《公司法》 14.公司的特征

1)公司的盈利性 2)公司的社团性 3)公司的法人性 4)公司的法定刑 15.公司的主要学理分类

1)人和公司，是指股东个人的信用而非公司资本作为信用基础的公司 2)资合公司，是指以公司的资本而非股东个人信用作为信用基础的公司

3)母公司与子公司，两个独立的公司，子公司有独立的法律人格，可以独立的以自己的名义从事经营，并以自己的财产独立承担责任

16.有限责任公司，是指由一定人数以上股东共同出资，股东以其出资为限对公司承担责任，公司已其全部资产对其债务承担责任的公司

股份有限公司，是指由一定人数的股东发起设立的，并可以通过发行股票筹集资本，全部资本分为均等的股份，股东以其所认购的股份为限对公司债务承担责任 17.我国公司的法律分类

1)有限责任公司

a股东责任的有限性 b股东出资的非股份性 c公司资本的封闭性 d股东人数的限制性 e公司组织的简便性 f 公司具有一定的人和因素 2)国有独资公司

a投资主体的单一性与特定性 b适用对象的特定性 c运作规则的特殊性 3)上市公司

a上市公司是股份有限公司的一种

b上市该公司的股票在证券交易所公开上市交易

c上市公司的股票上市必须符合法定条件并经有关机关批准

18.公司设立的程序

1)符合法定人数与条件的发起人订立发起人协议 2)指定公司章程 3)确定股东 4)交纳出资及验资 5)确定公司的组织机构 6)公司设立登记

19.公司权利能力因法律规定受到的限制

（投资能力、担保行为、贷款行为、经董事会或股东表决）1)时间上的限制，2)公司转投资对象的限制 20.公司法人格否认制度的特征

1)公司已取得独立法律人格，具有独立承担法律责任的能力

2)公司法人资格否认制度的法律效力，只适用于个案中的特定法律关系 3)公司法人格否认制度是对公司法人格被滥用后的一种事后规制 21.公司法人格否认制度的一般使用情形 1)公司资本显著不足

2)利用公司独立人格逃避合同义务

3)滥用公司法人格规避法律义务或骗取非法利益的行为 4)公司与股东人格混同 22.公司资本原则

1)资本确定原则，是指公司章程必须确定符合法定资本最低限额的注册资本总额，且应由发起人全部认足或募足，否则，公司便不能成立

2)资本维持原则，是指公司在其存续过程中，应维持与其资本额相当的实有财产 3)资本不变原则，是指公司的资本一经确定，非依法定程序，不得随意改变 23.股东出资的经典形式

1)货币出资 2)实物出资 3)知识产权出资 4)土地使用权出资

24.股东出资非典型形式P143（读）25.公司减资应该遵循以下程序

1)由董事会通过决议，制定公司减少注册资本的方案 2)编制资产负责及财产清单

3)召开股东会，对减资方案进行审议并表决，有限公司决议由代表公司2/3以上表决权的股东通过，股份有限公司减少资本的决议必须经过出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过

4)通知及公告债权人，公司应当自作出减少资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告

5)处理公司致债务，债权人自接到通知胡之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应担保

6)办理变更登记并公告，公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明

26.股东资格认定中形式特征与实质特征的效力P152（读）27.股东权利的具体内容

1)出席或委托代理人出席股东大会并形式表决权 2)依公司法及公司章程的规定转让出资或股份 3)股东知情权 4)利润分配权 5)股权优先受让权 6)新股优先认购权

7)对公司的经营提出建议或者质询的权利 8)提议召开临时股东大会的权利 9)公司剩余财产分配请求权 10)股东诉权 28.股东的义务

1)遵循公司章程 2)向公司缴纳股款的义务 3)对公司所负债务的义务 4)不得抽回出资 5)出资差额填补义务 29.股权转让的方式与限制

1)股东之间的股权转让

2)股东向股东以外的人转让股权，股东向股东以外的人转让股权，淫荡经其他股东过半数同一，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的，视为同意转让。《公司法》关于“视为同意转让”的规定，实际上使股东可以强制转让其股权，因为其他股东要么同意这一股东向股东以外的人转让股权，要么自己购买该转让的股权，但绝对不能否决该股东的转让股权的请求

3)股东优先购买权的行使

《公司法》第72条第2款规定：“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例，协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权”。

a 只有当某个股东要将其出资转让给股东以外的人时，其股东才有这种优先权，如果只是股东之间的内部转让，则不存在优先购买权的问题

b这种优先权只能是同等条件下的优先权，如果转给股东以外的人的条件优于本公司的股东，则本公司股东不得以行使优先权为由要求转让给自己

c两个以上股东主张行使优先购买权的，相互协商不成的，应按照转让是各自的出资比例行使优先购买权

30.股权转让的特殊方式

1)因强制执行程序而发生的股权转让，人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的权利时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权，其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权，视为放弃优先购买权 2)因继承、夫妻共有财产分割而发生的股权转让，公司股份通过继承或夫妻之间清算共同财产时自由转让，并在夫妻之间以为直系亲属和直系卑亲属之间自由转让 3)股东退股，《公司法》第74条第1款规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，a 公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润的条件

b 公司合并、分立、转让主要财产的

c 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的

31.股票的概念和特点

1)股票是证明股东权的证权证券 2)股票是有价证券 3)股票是流通证券 4)股票是要式证券 5)股票是风险证券

32.股东会，是指由公司全体股东组成的公司最高权力机构，是股东在公司内部行使股东权的法定组织

1)股东会由全体股东组成

2)股东会是公司的意思形成机构和最高权力机构 3)股东会是公司法定必备但非常设机构

33.股东会的职权，是指依法必须经股东会决定的事项，它通常与股东会的地位和最用相适应

《公司法》规定，有限责任公司和股份有限公司股东会的职权完全一致 a 决定公司的经营方针和投资计划

b 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项 c 审议批准董事会的报告

d 审议比准监事会或者监事的报告

e 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案 f 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 g 对公司增加或者减少注册资本作出决议 h 对发行公司债券作出决议

i对公司合并、分立、解散、清算或者变成公司形式作出决议 j 修改公司章程

k 公司章程规定的其他权利 34.股东会会议的召集

《公司法》第40条规定，有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持，副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持 35.股东会决议的种类

1)普通决议，股东会在决议公司的普通事项时，获得简单多数赞成即可通过的决议，为普通决议。有限责任公司是代表过半数表决权的股东。股份有限公司是指代表出席会议股东持有的过半数表决权的股东

2)特别决议，股东会在决议公司的特别事项时，获得绝对多数赞成方可通过的决议，为特别决议。《公司法》规定，有限责任公司股东会会议作出修改公司章程，增加或者减少注册资本的决议，以及公司合、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。股份有限公司股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席股东会会议的股东所持表决权的2/3以上通过

36.我国股东会决议的无效和撤销P201（读）37.股东会决议无效和撤销之诉P202（读）

38.董事会，是由股东会选举产生的必设的集体业务执行机关与经营意思决定机关

1)董事会由股东选举产生，向股东会负责，贯彻执行股东会的决议 2)董事会是公司的核心领导机关 3)董事会是集体执行公司事务的机关 4)董事会是公司的必设和常设机关 39.董事的任职资格

1)身份条件 2)年龄条件 3)国籍条件 4)能力、品行条件 5)其他条件

40.董事的任期，不得超过3年，可连选连任。

41.董事会结构，有限责任公司由3-13人组成，董事会设董事长一人，可以设副董事长，但股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。42.在中国公司法关于公司组织机构的规定中，最具特写的是公司经理制度，我国《公司法》规定，1)公司的代理人享有《公司法》规定的法定代理权限和公司章程规定的委托代理权限 2)公司高级劳动者，根据劳动合同履行合同义务，并享受劳动法的保护 3)公司日常管理实务的总负责人，经公司章程规定，还可为公司的法定代表人 43.监事会，是由股东会选举的监事和公司职工民主选举的监事组成的对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。我国公司的监事制度，公司必须设置这一监督制衡董事会的机构，但股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1~2名建设，不设监事会。44.监事会的职权

1)检查公司的财务

2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免建议

3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以机纠正

4)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 5)向股东会会议提出议案

6)依法对董事、高级管理人员提起诉讼 7)公司章程规定的其他职权

8)监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议 9)监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查，必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作费用由公司承担

45.董事、高级管理人员的忠实义务的主要内容

1)不得利用职权获取非法利益

2)不得收受贿赂、某种利益或所诺的其他利益 3)竞业禁止业务

4)不得与公司从事自我交易 5)不得泄露公司秘密 6)篡夺公司机会禁止之义务 7)其他忠实义务 46.公司分立的程序

1)提出分立方案 2)订立分立协议 3)作出分立决议

4)编制资产负债及财产清单 5)通知和公告债权人

6)进行资本的分立和财产的转移 7)办理分立登记 47.公司分立的法律效力

1)公司分立的变化，a公司消灭，在新设立的场合，被分立公司的法人资格消灭

b公司变更，在派生分立时，存续公司的股东、资本等都发生了变化，需修改公司章程并办理变更登记c 公司设立，在新设立及派生分立时，均形成了新的公司，需办理设立登记

2)对分立前的债务承担连带责任，分立后的公司对分立前的债务承担连带泽恩的方式的债权人事后保护机制，这一债务承担机制与公司合并的权利、义务概括承受机制不同，原则上分立后的公司应对分立前的公司债务承担连带责任，但公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外

48.我国现行立法P231-P232 49.公司解散的原因

1)自愿解散

a公司章程规定的公司存续期间届满或章程规定的其他解散事由出现 b股东会或者股东大会决议解散 c公司因合并或分立而解散 2)强制解散

a行政解散 P235 3)司法解散

a公司持续2年以上无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难的

b股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能做出有效的股东会决议公司经营管理发生严重困难的

c公司董事长期冲突，且无法通过股东会解决，公司经营管理发生严重困难的 d经营管理发生其他严重苦难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形

50.公司清算人，清算组的组成 P242 51.分配公司清算财产，清算组在指定清算方案并报股东会、股东大会或者人民法院确认后，就进入分配公司清算财产的阶段。我国《公司法》第186条第2款规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有股份比例分配 52.证券市场的分类

1)证券发行市场与证券流通市场，特征：a没有固定的场所b没有统一的发行的时间c证券发价格与证券票面价格较为接近

2)场内交易市场与场外交易市场，是指由证券交易所组织的集中交易市场，有固定的交易场所和交易时间。

53.中国证券法调整的证券的典型类型

1)股票 2)债券

a金融债券 b公司债券 c证券投资基金份额 d证券衍生品种

3)债券投资基金份额，是指通过发行基金份额募集资金形成独立的基金财产，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金份额持有人按其所持份额享受收益和承担风险，专业从事证券投资和资本集合体

4)证券衍生品种，是指一种价值所取决于其他基础相关变量的工具

5)公务员依法认定的其他证券，是指股票、公司债券以外的国务院根据《证券法》或者其他有关法律通过一定形式认可的可以使用《证券法》的有价证券

54.普通公司债券的发行应当符合下列条件

1)股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元

2)累计债券余额不超过公司净资产的40% 3)最近3年平均可分配利润足以支持公司债券1年的利息 4)筹集的资金投向符合国家产业政策 5)债券的利率不超过国务院限定的利率水平6)国务院规定的其他条件 7)公开发行公司债券筹集的资金 55.证券承销的方式P266 56.限定期内禁止买卖P277 特定人员禁止持有和买卖股票 57.信息披露的基本要求

1)真实性，是信息披露制度最根本、最重要的要求，它体现了信息披露制度的初衷-使投资者获得可信赖的投资信息，可谓信息披露制度价值得以发挥的基本前提 2)准确性，应遵循以下准则，a在对公开披露信息的准确性理解与解释上应当以一般投资者的判断能力为标准b公开披露的信息应具有易解性c披露文件应当使用事实描述性语言，保证其内容简明扼要、通俗易懂，突出事实实质，不得含有任何宣传、广告、恭维或者诋毁等性质的词句d保持正式信息和非正式信息之间的一致性e财务计算的方式、依据应保持统一，不得随意改动

3)完整性，要求公开披露的信息易为一般公众投资者所获取，即公开披露的信息应具有易得性。

4)及时性，要求义务人必须在合理的时间内尽可能迅速地披露其应公开的信息，不得延迟

58.证券交易所的设立和解散

1)证券交易所的设立条件

a有自己的名称 b有自己的章程

2)证券交易所的章程，证券交易所的章程的指定和修改，必须经过国务院证券监督管理机构批准

3)证券交易所的解散，解散证券交易所经证监会审核同意后报国务院批准 59.证券交易所的组织机构

1)会员大会 2)理事会

3)总经理及其他人员 60.停牌和临时停市P313 61.证券公司的业务范围

1)证券经纪业务，是指证券公司通过其设立的证券营业部，接受客户委托，按照客户要求，代理客户买卖证券并收取佣金作为报酬的业务

2)证券投资咨询业务，是指证券监管机构颁发的相关资格的机构及其咨询人员为证券投资者或客户提供证券投资的相关信息、分析、预测或建议，并直接或间接收取服务费用的活动

3)与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问业务，是指管业财务咨询公司以专业知识、行业经验和信息资源为基础，为客户提供在公司财务、项目融资、资本运作及其相关领域的专业咨询服务

4)证券承销与保荐业务，是证券公司最为核心的投资银行业务，可谓证券公司的核心竞争力所在

5)证券自营业务，是指证券公司以自己的名义与自主支配的资金或证券，通过证券市场从事买卖证券并获取利润的经营行为

6)证券资产管理业务，是指证券经营机构开办的资产委托管理，即委托人将自己的财产交给受托人、由受托人为委托人提供理财服务的行为 7)融资融券业务 8)其他证券业务 62.证券公司设立的条件

1)公司章程条件，设立证券公司，应有符合法律、行政法规规定的公司章程 2)主要股东的资格条件，主要股东应具有持续盈利能力，信誉良好，最近三年内无重大违法违规记录，净资产不低于人民币2亿元 3)注册资本，具体要求为

a证券公司经营证券经纪、证券投资咨询以及与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问业务的，注册资本最低限额为人民5000万元

b经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务中两项以上的，注册资本最低限额为人民币5亿元

4)任职资格条件，证券公司的董事、监事、高级管理人员，应当正直诚实，品行良好，熟悉证券法律、行政法规具有履行职责所需的经营管理能力，并在任职前取得国务院证券监督管理机构核准的任职资格 5)风险管理与内部控制条件，必须有晚上的风险管理与内部控制制度 6)经营场所和业务设施条件，必须有合格的经营场所和业务设施 7)其他条件 63.证券公司经济业务规则

1)证券买卖委托管理规则 2)证券买卖委托执行规则 3)禁止接受客户的全权委托规则 4)禁止证券公司承诺证券交易后果规则 5)禁止私下接受客户委托规则

64.破产的原因

1)不能清偿 2)停止支付 3)资不抵债

65.我国破产法关于破产原因的规定

企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务

66.《企业破产法》关于破产原因规定的合理解读P364 67.破产申请，是破产申请人依法提出请求，要求宣告债权人破产以清偿债务的要求。依我国破产法规定，无破产申请，法院不得启动破产程序，受理破产案件。

1)破产申请人，是指有权向法院提出破产申请的人。我国规定，债权人、债务人以及依法负有清算责任的人享有提出破产申请的权利

篇2：商法知识

公司的定义：公司是依法定程序设立，并且以盈利为目的的法人组织。在大陆法系国家，公司是指依法定程序设立的营利为目的的社团法人。公司具有以下主要特征：1.公司拥有自己的财产。2.公司以自己的名义享受权利与承担义务。3.公司以自己的名义起诉与应诉。4.公司是拥有日常经营管理权。5.公司的存续一般不受股东变化的影响。

公司的设立：是指公司根据法定程序取得合法资格的过程。一般都有以下步骤。1.设立股份有限公司必须有一定数目的发起人。2.发起人负责制定公司章程及认购股份。3.由发起人召开公司创立大会评选出公司的第一页界届管理机构。4.向政府有关主管部门办理注册登记，经主管机关审查认为符合法律规定的条件允许登记后公司即宣告成立。公司的资本：广义的资本是指公司用于从事经营与开展业务的所有资金和财产，包括公司自有资本与借贷资本这两部分。狭义的公司资本，仅指自有资本。对于股份有限公司的资本，英国美国荷兰等国家采取授权资本制，根据这种资本制度公司的资本可分为授权资本和发行资本。

合伙：是指两个或两个以上的合伙人为共同经营，共同出资，共担风险与共享利润而组成的企业。

合伙具有以下主要特征：1.合伙是建立在合伙契约基础上的企业。2.合伙是“人的组合”。3.合伙人对企业的债务负连带无限责任。4.合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。5.合伙企业一般不是法人，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利与承担义务。

合伙人的权利：1.分享利润的权利。2.参与经营管理的权利。3.监督与检查账目的权利。4.获得补偿的权利。

合伙人的义务:1.出资的义务。2.忠实的义务。3.谨慎与注意的义务。4.不随意转让出资的义务。

合伙企业与第三人的关系:1.每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所实施的行为，对合伙企业与其他合伙人都具有约束力。2.合伙人之间如果对其中任何一个合伙人的权利有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。3.合伙人在从事正常的合伙业务过程中所实施的侵权行为应由合伙企业承担责任。4.当一个新的合伙人被吸收参加一个现存的合伙企业时，他对参加合伙之前的企业所负的债务不承担任何责任。

个人企业的优点:1开业容易。2.管理集中。3.适应性强。4.纳税较少。

个人企业的缺点:1.以自我积累为主的资金来源机制以及凭个人信用难以，筹措大笔资金的情况限制了企业规模的扩大也限制了其产业结构的调整.2.企业主的存亡决定企业的存亡，这种个人性决定了企业的规模小，市场信息不全面，抗风险能力差，因此许多个人且难以持久开办的快消失的也快。3.企业的无限责任时所有者承担巨大的经济风险，企业主在经营时必须小心谨慎，一旦经营不善导致破产，其个人财产必须用来支付债务，容易倾家荡产。

第三章

一）合同的概念：合同，是指有关当事人确定、变更或消灭相互权利与义务关系的协议。二）要约与承诺 一.要约

1定义（offer）：是一种意思表示，即一方向另一方提出意愿根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺时就对提出要约的一方产生约束力之意。2要约要符合的四项条件

1）要约必须表明要约人意愿根据要约中提出的条件与对方订立合同的意思 2）要约必须想一个或一个以上特定的受要约人发出 3）要约的内容必须明确、肯定。

4）要约必须传达到受要约人时才能生效 2.要约的约束力：

1）对要约人的约束力，即要约人在发出要约之后在对方承诺之前是否反悔，是否能把要约的内容予以变更，或把要约撤销的问题。2）对受要约人的约束力

3.英美法认为要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。4.联合国

《联合国国际货物买卖合同公约》根据该公约的规定，要约在其被受要约人承诺之前，原则上可以撤销，但以下情况不行1）要约写明承诺的期限，或以其它方式表示要约是不可撤销的2）受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。5要约的消灭是指要约失去效力，无论是要约人还是受要约人都不在受要约的约束 1）要约因期限已过而失效

2）要约因被要约人撤回或撤销而失效 3）要约因被要约人拒绝而失效 二．承诺

1承诺是指首要约人根据邀约规定的方式，对邀约的内容加以同意的一种意思表示 2具备条件

1）承诺必须由首要约人做出

2）承诺必须在邀约的有效期限内做出 3）承诺必须与邀约的内容一致

4）承诺的传递方式必须符合邀约所提出的要求 2承诺生效的时间

1）英美法：投邮主义：再以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。

2）大陆法中的德国法：到达主义

3承诺的撤回是指承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表达。（需在其生效之前撤回）三）合同的履行：是指合同当事人实现合同内容的行为

一．英美法，在当事人订立合同之后，必须严格根据合同的条款履行合同 四）违约，是指合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为

一．大陆法和英美法违约不同 1.过于过失责任的原则

1)大陆法以过失责任作为民事责任的一项基本原则，即合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约责任。英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，即使他没有任何过失，也够成违约，必须承担违约的后果 2.关于催告

所谓催告是指债权人想债务人请求履行合同的一种通知，催告是大陆法的一种制度，在合同没有明确规定确定应该的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人做出催告。英美法没有催告，其认为如果合同规定了履行期限，则债务人必须根据合同规定的期限履行合同，如果合同没有规定的履行期限，则应于合理的期限内履行合同，否则机构成违约，债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。五）合同无效

1.错误：是指当事人的表示意思有错误，或者其意思与表示并不一致（注：并不是任何意思表示的错误都足以使表意人主张合同无效或撤销合同）2.欺诈（或诈欺）：是指以他人发生错误为目的的故意行为。各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或者主张合同无效。

3.胁迫：是指以某人发生恐怖为目的的一种故意行为。各国法律都认为，凡事在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。六）违约形式 一．大陆法

1德国法中分1）给付不能，即债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行，分为自始不能和后嗣不能 所谓自始不能是指在合同成立是该合同就不可能履行。嗣后不能是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，但是在合同成立后由于出现了阻碍合同履行的情况从而使得合同不能履行。至于嗣后不能的情况下必须区别是否有可以归责于债务人的事由，有以下不同处理办法。其一非因债务人的过失引起的给付不能。如果给付不能不是由于债务人的过失造成的债务人不承担不履行合同的责任。其二由于债务人的过失引起的给付不能。原则上说如果由于债务人的过失造成给付不能再误人就应当承担损害赔偿责任。二给付延迟是指债务已届履行期而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同义务。一种情况是债务人没有过时的履行延迟另一种情况是债务人有过失的履行延迟。还应当指出的是，根据该名法典的规定债权人必须向债务人提出最高，才能使债务人承担延迟履行的责任。

2）给付延迟，即债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同义务。给付延迟分为两种情况，一是债务人没有过失的履行延迟二是债务人有过失的履行延迟 二．英美法 1英国法 1）违反条件

在英美法中条件一词还有另外一种意思他用来指称以某种不确定的事件的发生与否决定是否生效的那种合同规定。一是对流条件这是指合同的双方当事人同时地履行其各自的义务或者至少是每一方当事人都同时准备并且愿意履行其各自的义务。二是先决条件这是指一方首先履行某种行为或以某种事情的发生或已经过一定的时间作为对方履行义务的前提条件。三是后觉条件这是指在合同成立后如果发生某种事件履行合同的义务即告消灭。

2）违反担保，是指违反合同的次要条款或随附条款。在违反担保情况下，蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿。3）违反中间性条款 2.美国法

1）轻微违约，是指尽管债务人在履约中存在一些缺点，但债权人已经从中得到该项交易的主要利益

2）重大违约，是指由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷，只是债务人不能得到该项交易的主要利益。

3.预期违约，是指一方当事人在合同规定而履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同 4.履行不可能1）订约时合同就不可能履行2）发生在合同成立后的履行不可能 5《联合国国际货物买卖合同公约》

1)根本违反合同，即一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果 2)非根本违反合同 七）

一、情势变迁原则是大陆法的用语

是指在法律关系成立之后作为该项法律关系的基础情事，由于包括不可规则与当事人的原因，发生了非当事人所能预见的变化，如果仍然坚持原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，有违诚实信用的原则，因此应当对原来的法律效力作相应的变更（如增加或减少旅行的义务，或解除合同等等）的一项法律原则。

二、合同落空时英美法的术语，是指合同成立后，并非由于当事人自身的过失，而是由于事后发生的意外情况使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折。

三、不可抗力

1为了避免不测的风险，合同的当事人最好是在中订立一项条款，事先规定订约双方在发生他们所不能控制的某些意外事故时，不论这些意外事故从法律角度看是否能构成合同落空或情势变迁，他们都可以延迟履行合同或解除履行义务，任何一方对此都不能请求损害赔偿 2.1）自然原因引起的，水灾火灾2）社会原因，战争罢工 八）诉讼时效

一，时效是指法律上规定的关于确认法律事实与法律文件发生与消灭法律效力的时间范围

二、民事时效的条件1一定的事实状态的存在是时效制度的前提 2.一定的事实状态必须持续一定的期间3.必须发生一定的法律效果 三．诉讼的起算中止中断延长 1，起算

诉讼时效应当从请求权发生时开始计算

1）如果合同订有履行期，则自履行期到临，债务额无奈不履行义务时开始计算 2）如果合同未规定履行期，则从合同成立之日起开始计算

3）由于侵权行为引起的损害赔偿请求权，从侵权行为发生时开始计算 2.中止

若果权利人在诉讼时效期间内，由于发生不以自己的意志为转移的事故，阻碍了他向法院起诉，为了保护权利人的利益，法律允许中止诉讼时效的进行，即阻碍权利人不能行使诉讼的这段时间，不计入时效之内，等该事故消灭以后，时效期间在继续进行，这称为诉讼时效的中止。这并不是说在时效期间届满前任何时候发生的意外事故都可中止时效，而是根据法律的规定在时效期间进行的最后几个月内发生的意外事故才能中止时效的进行 3中断，在诉讼时效进行中，如果发生了法律规定的情况，以前经过的时效期间不算，等法定中断的情况终结之后，诉讼时效重新开始计算。

三种情况1）起诉，如果权利人向法院提起诉讼，要求法院保护其权利，则时效从起诉时中断

2）承认，是指债务人向债权人承认其债务

3）部分履行，如果债务人部分履行其债务，时效亦告中断 九)1974《联合国国际货物买卖时效期限公约》

1《时效公约》规定轨迹货物买卖中的请求权的时效期限为4年。2起算时效的总原则是，自请求权产生之日起。

1）因违约发生的请求权，违约行为发生之日为该请求权产生之日 2）所交货物有缺陷或不符合合同规定，实际交货之日或买方拒收之日 3）对于欺诈行为，该欺诈行为被发现，或理应被发现之日

4）对因保证期而引起的请求权在保证期由买方讲事实通知买方之日 5）生命终止合同的请求权，做出此声明之日起

6）对分期交货或分期付款的请求权，自分期违约行为之日起算

注：起算之日的对应日期为时效的届满日期，如果时效的届满日期为节假日的，可以顺延 3变更与延长

《时效公约》明确规定，在时效期限届满以前，被请求的一方当事人（债务人），可以向请求的一方当事人（债权人）提出延长时效期限的书面声明，声明可以是多次的 4停止计算

1）债权人依法向法院院提起诉讼或根据仲裁协议提起仲裁】 2）债务人死亡或丧失权利能力 3）债务人破产或无清偿能力 4）法人解散或清算 5重新计算

1）根据债务人营业所所在国家的法律规定，在重新计算时效期限时，即开始一个新的4年时效期限

2）在时效期限内，当债务人以书面形式向债权人承认其所负债务时，自承认之日起重新计算

6.时效期限届满的后果

在诉讼上消灭了债权人对债务人的请求权，而不是实体权利的消灭，即债权人无权提起诉讼或仲裁，但仍有权以请求权为理由抗辩或抵消债务人的请求权，也有权接受债务人偿还的债务，债务人不得以不知时效期限已届满为理由，第五章

产品责任是指产品的生产者或销售者因为产品有缺陷,从而给消费者或使用者造成财产损失甚至人身伤亡时所应当承担的赔偿责任。产品责任的三个特征:

一、产品责任是由产品的缺陷引起的,这些缺陷所造成的后果,生产者及销售者均应承担相应的赔偿责任..产品缺陷是指产品具有不合理的危险,在产品投入市场之前就存在的缺陷.主要从三个方面来判断缺陷-----1设计方面的缺陷2生产方面的缺陷3致使方面的缺陷；

二、产品责任是一种侵权责任，产品责任中的侵权责任,只要是因为产品的缺陷而造成的财产损失与人身伤害的事实,侵权责任即告成立.三、产品责任是一种损害赔偿责任，既然产品责任是因为产品的缺陷而给消费者或使用者造成财产损失或人身伤害,那么,生产者或销售者就应当承担相应的损害赔偿责任.疏忽责任原则，也称过失责任原则，是指由于生产者或销售者的疏忽，这是产品有缺陷，从而使消费者或使用者的人身或财产遭受损害，对此，产品的生产者或销售者应当对疏忽承担赔偿责任.疏忽责任原则对人和人又要由于产品的缺陷直接受到损害,都可以对该产品的制造者提出诉讼.但是原告负有举证责任,既要证明被告有过失,还要证明---1产品设计有缺陷2上述缺陷保持到原告受害时3产品中的缺陷对原告来说是未知的,是必须经过原告简单检查所不能发现的4原告对该产品的使用与该产品的用途一致.当然被告也有反证的权利.担保责任原则，担保责任原则是指由于生产者或销售者违反了对产品的明示担保，或法律规定的默示担保，至使产品存在缺陷，从而使消费者或使用者的人身或财产遭受损害，对此，产品的生产者或销售者应当对其担保承担赔偿责任

严格责任原则，制造人将其产品至于市场，知悉其将不会被检查是否具有瑕疵而被使用时，则就此向具有缺陷产品对人身所造成的损害，应付无过失责任，从而形成了新的产品责任法原则，严格侵权行为责任原则，又称无过失责任原则，根据这项原则，只要产品有缺陷，这是消费者的人身或财产受到损害，则无论卖主与消费者之间有合同关系，也不论卖者在制造或销售产品的过程中是否有过失？卖主都要承担赔偿责任，严格产品责任法的适用范围条件，产品的定义，产品是指具有真正价值的，为引入市场而生产的，能够作为组装整件或者作为部件，零件交付的物品，但人体组织器官血液组成成分除外．产品应当具备两个条件，一经过生产和加工制作，未经加工制作的天然物品不是该法律意义上的产品，包括工业上的和手工业上的，二用于交付及销售，只是为了自己使用的加工与制作品不属于产品责任法的产品，该示范法将血液排除在产品外，产品缺陷的定义与分类，产品缺陷的定义，不合理危险的缺陷状态，不合理的危险是指，超出了购买该商品的普通消费者已对它的特性的人所共知的常识的预期，例如威士忌是一种烈性酒，过量饮用会治罪，对于这种危险正常的消费者都能认识到，因而不属于不合理的危险，但是，如果威士忌中被加入了工业用酒精，则属于不合理的危险，因为正常的消费者不会希望自己所购买的威士忌中含有会使人失明或者丧失的工业用酒精，产品缺陷的种类，1制造缺陷----制造缺陷是指由于制造过程中出现问题而产生的缺陷，2设计缺陷设计-----缺陷是水产品设计本身存在的缺陷，3警示缺陷----与产品有关的危险或对产品的正确使用，没有给予适当警告或指示，致使产品存在不合理的不安全性，可分为并非不合理的危险

不合理的危险，警示缺陷的判断，一般而言，要求制造商对他所知道的，或者是理应预见到的，不太了解情况的任何使用者，提供与其产品有关的危险的警示，主要包括两个方面，A警示义务的程度，(一般规则是产品的最终使用者应得到警示)B警示的恰当性，警示必须足够明显醒目，还包括内容的恰当充分，产品责任法主体及其范围，严格产品责任是对企业活动所设的责任，以经常从事相关营业活动的企业为规范对象，凡是与产品产销有关的人，均被包括在内，制造商，装配商，批发商，零售商，委托人，出租人。产品责任人也有权向别人追索。受保护的人

严格产品责任法，保护任何可预见因产品缺陷而遭受损害的人，除最后的消费者，（买受人,使用人等）还包括其他旁观者，受保护的利益，《统一产品责任示范法》规定，损害包括财产损害，人身肉体伤害，疾病与死亡，以及由此引发的精神痛苦或情感伤害。1财产损害一般只限于修理被损失财产的合理费用或重置期不能使用该财产的损失。不包括直接或间接的经济损失，那属于合同法的问题，2人身伤害的损害范围包括因肢体伤残所遭受的痛苦，精神上的痛苦，生活收入的损失，失去谋生能力的补偿，过去将来所需合理医疗费用开支等3商业上的损害赔偿是指由缺陷的产品的价值与完好合格产品之间的价值差价4惩罚性的损害赔偿是补偿性赔偿之外的附加赔偿。产品责任的减免

在产品责任诉讼中，被告可以提出某些抗辩，要求减轻或免除其责任。被告的抗辩主要由以下几种：1担保的排除或限制,以合同规定而免除,是指当事人之间对于货物的缺陷可能引起的损害必须以合同的约定限制其责任,但是当事人之间的约定以不得妨害公共政策为限.2.疏忽承担,是指受害人因其过失丢产品的缺陷未能发现或对于缺陷可能引起的损害未能适当预防,那么应该承担一部分责任..但是需要注意,在严格侵权责任案件中,疏忽承当在被加害者饮用来抗辩时,其效力将会受到很大限制.疏忽承担可以分为两种:与有疏忽

相对疏忽.与有疏忽是指原告在使用被告所提供的有缺陷产品时也有疏忽,由于双方的疏忽使原告受伤害.相对疏忽是指尽管原告也有一定的疏忽,但是法院只根据原告的疏忽在引起损害中所占的比重,相对坚守其索偿的金额,而不像与有疏忽那样使原告不能向被告请求人和损害赔偿.与有疏忽和相对疏忽都属于侵权范畴,被告只能在有侵权之诉中才能提出这种抗辩,而不能在合同之诉中(例如违反担保之诉)中提出这种抗辩.3自担风险,是指原告在产品责任诉讼中可以提出的另一种抗辩,指:1原告以及指导产品有危险或有缺陷2尽管这样,原告也愿意讲自己置于这种有风险或危险的境地3由于原告甘愿冒风险而受损害,被告可以提出自担风险作为抗辩

4,非正式使用产品或滥用与误用产品,在产品诉讼中,由于原告非正确使用产品,使自己受到损害,被告可以以此提出抗辩,要求免除责任 擅自改动产品,原告对产品的部分零件擅自加以变动或改装,从而改变了改产品的状态或条件,致使自己受到损害,那么原告就可以以原告擅自改动产品为由提出抗辩,要求免除责任 6带有不可避免的不安全因素,如果某种产品即使正常使用,也难以完全保证安全,而且权衡利弊,该产品是对社会公众有益的,利大于弊,则制造或销售这种产品的被告可以要求免除责任.7,关于诉讼时效,(统一产品责任示范法)建议,一般诉讼时效为2年,从原告发现或者谨慎行事情况下应当发现产品的损害及其原因时算起.10年为最长责任期限,除非明示了产品的安全使用期长于10年

第六章

一，代理的概念与基本特征。

1代理：代理是指代理人按照被代理人的委托，在代理权限内代表被代理人与第三人订立合同，或为其他法律行为，由此而产生的权利与义务对被代理人产生法律效力的法律制度。2商事代理：商事代理是不受雇佣合同约束的代理商。以自己的名义或以委托人的名义为委托人买卖货物或提供服务，并从中获取佣金的经营性活动。二代理的理论基础。

1大陆法系的区别论。所谓区别论是集宝伟任，即作为内部关系的委托人与代理人之间的合同，严格区别开来。大陆法系的代理一区别理论为基础，将代理关系划分成内部关系与外部关系两个方面。在内部及即委托人与代理人之间为委任关系。本人通过委任合同对代理人的限制，原则上对第三人无效，他不能因此而减轻责任。在外部即代理人与第三人之间为授权代理关系。代理人为代理行为必须以被代理人的名义，表明其代理人身份。德国香港伐点在规定直接代理的同时，也承认并确立了间接代理。区别论的核心是，尽管本人在委任协议中对代理人的权限予以限制，但是此限制原则上并不产生对第三人的约束力。2英美法系等同论。

因为法系不区分代理于委任合同，期待立法的基础是本人与代理人的等同论。所谓等同顿，是指将代理人的代理行为视为本人亲自所为，即通过他人去做的行为视同自己亲自做的一样。英美法中的代理权不是来自本人与代理人的合同而是来自权限的单方授予。等同论对代理关系不作内部与外部关系的区分简化了，代理的三方关系使整体代理概念乃得以形成。3区别论与等同论的区别。

区别论强调代理三方关系中的两个不同侧面，即本人与代理人之间的内部关系，本人和代理人与第三人之间的外部关系。大陆法，侧重以谁的名义进行法律行为，所以按照名义的标准代理划分为直接代理，即代理人为了本人利益并以本人名义与第三人展开的商事活动。间接代理，即代理人为了本人的利益，你自己的名义与第三人开展商事活动，其效果间接的归于本人的代理。

等同论笼统地把代理人的行为视同于本人的行为。代理划分为三类，写明代理，即公开本人的存在又公开本人的姓名的代理。不显名代理，即代理人公开本人的存在，但不公开本人的姓名，仅以代表我的本人，方式与第三人签约的代理。引领代理，鸡鸡不公开本人的存在又不公开本人的姓名，而是以自己的名义与第三人订立合同的代理。

两大法系的差异体现在代理制度的设定上，因为发不成在以间接代理为名的法律制度安排，代之以隐名代理。大陆法则不存在隐名代理的法律制度安排。代之以间接代理，行纪，居间等制度。不是旧制度公安而言英美法中的写明代理还不显名代理与大陆中的直接代理基本相同，而英美法中的一名代理大致上相当于大陆法中的间接代理。三代理的内部关系。

如果某人能够代表另一个人对第三人实施某种法律行为，另一人系委托只能代表自己又承担这种法律行为的结果，那么，这个委托人就成为本人。被委托人作为代理人，意大利人打交道的人称为第三人。代理人接受本人的委托就叫做授权，被代理人授予代理人进行某种法律行为的权力就称之为代理权。在这种合同关系中代理人与本人之间的关系是内部关系。因此本人代理人在与第三方发生合同关系时，可以看作为一方，第三人则为另一方，双方的关系为外部关系。

四代理的外部关系。

代理的外部关系是指本人代理人与第三人之间的关系。代理人是代替本人与第三人订立合同或做其他法律行为的，合同已经订立其权利与义务均均属于本人。应由本人直接对第三人负责，代理人对此一般不承担个人责任。还有，实际情况是非常复杂的，最重要的是必须弄清，第三人与谁订立的合同。

第八章

知识产权概念及其特点

知识产权，也称为智力产权和智慧产权，它是个人或组织对其在科学、技术与文学艺术等领域里创造的精神财富，即对其智力创造性活动成果所享有的一种专有权。根据《成立世界知识产权组织公约》第2条第8款的规定，知识产权包括以下权利：（1）关于文学、艺术和科学等作品的权利；（2)关于表演艺术家的演出、录音与广播的权利；（3）关于人们在一切领域中发明的权利；（4）关于科学发现的权利；（5）关于工业品式样的权利；（6）关于商标、服务商标、厂商名称与标记的权利；（7）关于制止不正当竞争的权利；（8）关于在工业、科学、文学或艺术领域里一切其他来自知识活动的权利。

传统的知识产权可以分为工业产权（商标与专利）与著作权（版权）两类。根据《保护工业产权巴黎公约》第一条第二款的规定，工业产权的保护包括九项内容：工业产权的保护以发明专利、实用新型、工业品外观设计、商标、服务商标、商店名称、产地标记或原产地名称以及制止不正当竞争作为对象。著作权也称为版权或作者权，它是指作者对其创作的作品享有的人身权与财产权。人身权包括发表权、署名权、修改权与保护作品完整权等；财产权包括作品的使用权与获得报酬权，即以复制、表演、播放、展览、发型、摄制电影、摄制电视、录像或者以改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利，以及许可他人以上述方式使用作品并由此获得报酬的权利。在内容的选取与编排上有独创性的数据库，许多国家将其视为编辑作品，也受著作权法保护。在世界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPs）第一部分第一条所规定的知识产权范围中，还包括“未披露过的信息专有权”。这主要是指工商业经营者所拥有的经营秘密与诀窍等商业秘密。此外，该协定还把“集成电路布图设计权”列为只是产权的范围。上述内容，是有关国际公约规定的知识产权的保护对象。随着科学技术的迅速发展，知识产权保护对象的范围不断扩大，不断涌现新型的智力成果。例如；计算机软件、生物工程技术、遗传基因技术、植物新品种等。也是当今世界各国所公认的只是产权的保护对象。

各国保护知识产权的主要法律是商标法、专利法与著作权法。只是产权保护法，是指调整商标、发明与创造的所有权和使用权的有关法律规范的总称。国家通过这些法律授予知识产权所有人以商标权，专利权与著作权，确认与保护他们对自己的商标、发明和作品的所有权与使用、支配、转让、继承等权利。知识产权是一种独占性的权利，具有排他性，未经知识产权所有人的许可或转让，任何人不得使用；当上述权利收到侵害时，知识产权所有人有群对侵害者提起诉讼，要求排除侵害，赔偿损失或给予刑事处罚。法律对知识产权的保护都有一定的期限，过了这个期限，这些权利便自行终止而成为社会的共同财富。

在国际上，知识产权的特点是，具有严格的地域性，其表现是，在一国境内根据，该国法律取得知识产权，只在该国境内有效，受该国法律保护，而在其他国家却不具有域外保护效力，除了有国际条约约束外，不能得到其他国家法律的承认与保护，而其他民事权利和不同，例如，在一国境内根据该国法律取得的约束，在外国境内，虽然没有国际条约的约束，在通常情况下，也都能根据该国的冲突规范所确定的准据法，而得到有关国家法律的承认与保护，早在十九世纪末期，当时一些主要西方国家极力谋求通过缔结双方的或多边的国际公约保护其商品，技术和图书在国际市场上的竞争力和垄断地位，在它们的发起与支持下，1883年签订了，保护工业产权巴黎公约，1886年签订了，保护文学艺术作品伯尔尼公约等保护知识产权的国际公约，这些国际公约的缔结，在一定程度上削弱了严格地域性保护的作用，并在知识产权的国际保护方面产生了重要的作用，为知识产权的国际保护奠定了基础，目前，绝大多数国家都制定了保护工业产权与版权的法律，国际上也缔结了若干关于保护工业产权，版权的国际公约，中国也先后制定了，中华人民共和国商标法，中华人民共和国专利法，和中华人民共和国著作权法，对这些无形财产权在法律上予以保护，二，知识产权的主要特点，知识产权具有自己独特的特点，（1）合法性，即它的存在必须得到法律的承认与保护，（2）专有性，即独占性、排他性或专断性，除权利人同意或法律规定外，权利人以外的任何人不得享有或使用该项权利，（3）地域性，除签订了国际公约或双方互惠协定外，经一国法律所保护的某项权利只在该国境内发生法律效力，对其他国家不发生效力，（4）时间性，法律对各项权利的保护，都规定一定的期限，期限届满，即失去效力，法律不予以保护，（5）双重性，即某些知识产权兼具人身权与财产权，是精神权利与台上权力的结合，例如，著作权，人身权属性主要是署名权等，棋财产权属性主要体现在所有人享有的独占权或者排他权，以及许可他人使用而获得报酬的权利，其所有人可以通过自己独家实施获得收益，也可以通过有偿许可他人实施获得收益，还可以向有形财产那样进行买卖或抵押，（6）使用的非排斥性，像许多公共产品一样，某人对某知识产权的合法使用，并不影响他人对该知识产权的合法使用，也就是说，知识产权的使用增加时，成本并不会增加，即增加一个知识产权产品使用时的边际成本为零，其生产或复制也是如此，这就使得知识产权笔财产权更容易受到侵害，这些特点在下面的介绍中均有具体论述，国际上之所以存在较多的知识产权纠纷，究其原因，主要由知识产权不同于其他财产权的特点造成的，产权具有开发难复制易的特点，第一，知识产权的客体开发时间较长，投入成本与风险较大，一旦开发成功则具有可观的市场潜力和获利前景，第二，知识产权产品生产或使用时的边际成本几乎为零，其生产不需要庞大的厂房和存储空间，其复制或使用方便费用低，既不需要特殊的设备，也不需要大量的时间，因此其生产或使用的增加，成本不会增加，第三，知识产权的权利是无形的，不像有形财产的所有人那样，可通过占有来达到其保护财产的目的，第四，对财产权与人身安全造成损害的侵权行为的表现形态，与侵害知识产权行为的表现形态完全不同，侵害财产权，受损害的对象是财物，侵权行为通常表现为对财务的侵占或毁损，以及造成权利人的财产损失，对人身权中的健康权与生命权的侵害，受侵害的对象是人的身体健康与生命安全，侵权行为常常表现为针对受害人身体的伤害行为，损害结果通常为受害人的致伤、致残或致死，而知识产权的侵权行为，侵害的对象是知识产权保护法所保护的体现创造性智力成果的知识财产与精神利益，其侵权行为通常表现为篡改假冒剽窃盗用或不付报酬等，因此，知识产权权利人的专有权范围被他人无意或过失的侵害的可能性比实际程度，比财产权等其他权利受侵害的概率要大得多，即知识产权比其他财产权更容易受到侵害，一旦受到侵害，其损失往往是巨大的，商标法，商标法的概念，商标，是指生产者或销售者用以识别其所生产或出售的商品的一种标志，这种标志可以由一个或多个具有特色的单词字母数字图像或图片等组成，商标大体上可以分为三类，即制造商标，商业商标于服务商标，制造商标是生产产品的企业使用的商标，由其把商标贴在自己生产的产品上，用以表明他们是该产品的生产者，商业商标是由推销商品的商业企业贴在他们出售的商品之上商标，其目的是表明他们所经销的商品都是经过精心挑选的，西方国家的大百货公司都有自己的商业商标。这种商标有时又被称为推销商标，同一商品可以同时贴有制造商标和商业商标，而且这两种商标可以分属不同的企业所有，服务商标是服务性行业使用的标志，例如。运输业，旅馆在旅客行李上加贴的标签，汽车修理行在修妥的汽车上加盖的标志，五，银行在支票本及存折上加印的标志等，由于服务商标往往与商店或企业的名称很接近，有时甚至完全相同或简写一样，因此，有些国家，例如，英国比利时荷兰语卢森堡等国家的商标法都明确的规定，对服务商标一般不予以办理注册，商标具有以下三个方面的作用，一、作为产品来源的标志，由于每一种产品都贴有不同的标志，因此，凡是贴有同一商标的产品就表示他们是来自同一个来源，是由同一个生产者制造或销售的，使生产者或销售者对其出售的产品承担应尽的责任，二，作为产品识别的标志，由于但市场上同一种商品的花色品种质量规格可能千差万别，因此，就有必要采用不同的商标加以区别，凡是使用同一商标的商品就意味着它们具有统一的品质或规格，消费者根据商标挑选他们所满意的商品，三，作为宣传广告的标志，商标本身对消费者就是一种广告，同时又是生产者与销售者进行广告宣传的核心内容，通过对商标的广泛宣传，可以消费者心目中留下深刻印象，吸引消费者购买带有这种商标的商品，以达到打开市场，大收入的目的，商标注册的作用，商标是一种工业产权，各国为了保护商标所有人的利益，都制定了有关商标的法律，并且设立了专门机构主管商标注册事宜，根据大多数国家商标法的规定，商标的所有人必须将商标向政府主管部门登记注册，只有经批准注册后，才能获得商标权，受到国家有关法律的承认与保护，凡是依法批准注册的商标，该商标的所有人就取得了在一定的期限内对该商标的专用权，除了该商标的所有人外，任何人都不得使用这个商标，也不得使用与其相类似的以至于会在公众中混淆视听的商标，否则就构成仿冒他人商标的侵权行为，被仿冒的商标的所有人有权向法院提起诉讼，或者向商标主管机关提出申诉，请求依法对仿冒者追究法律责任，对商标的保护与对其他工业产权的保户一样，都具有地域性时间性，所谓地域性，是指在一个国家注册的商标，只有在注册国的境内才受到保护，商标所有人如果要是商标在其他国家取得法律上的保护，就必须向有关国家主管部门另行办理商标的注册手续，否则任何国家对外国的商标都没有保护义务，所谓时间性，是指各国对商标的保护都具有一定的期限，在法律规定的期限内给予商标的注册所有人以专用权，在法定保护期限届满以后，如果商标的注册所有人没有按期办理续展手续，该项商标就不再受法律的保护，任何人都可以自由使用，商标权的取得，大体上有以下三种情况，一，以使用在先决定商标的所有权益，商标的首先使用人有权取得商标的所有权，而不论其是否办理了商标注册手续，只要存在首先使用的事实，即使商标所有人没有办理商标注册手续。法律也予以保护和承认，在采用这种办法的国家里，办理商标注册手续只具有声明性质，不能确定商标权的归属，该商标的真正所有人可以随时对已注册商标提出异议，要求予以撤销，二，以注册在先确定商标的所有权，在采用这种制度的国家中，商标的注册是取得商标权的必要法律程序，商标权属于该商标的首先注册人所有，首先注册人的权力可以压倒任何其他人的权利，包括首先使用人的权利，因此，根据这些国家的商标法的规定，如果商标的首先使用人未能及时办理注册手续，而被别人将该商标抢先注册，则该商标的首先使用人就无法取得该商标的所有权，三，以在规定期限内无人对已注册的商标提出指控决定商标的所有权，这种制度实际上是上述两种制度的折中，根据这种制度，一个人只要首先使用了某个商标，即使未经注册，也受到法律保护，它可以阻止别人注册同样或类似的商标，如果别人已将该商标注册，那么，他也可以对此提出异议，要求宣告该项注册无效，但是，如果在法律规定的期限内，没有人对业已注册的商标提出异议，则该商标的注册人就可以取得无可辩驳的商标权，此外，有些国家为了保护商标首先使用人的利益，在授予商标注册人商标权的同时，你必须首先使用该商标，但未办理注册手续的人继续使用该商标，但是，商标首先使用人的权利在于自己使用该商标，或只能再将其业务转让给别人的同时连同商标一起转让，而不能像商标的注册所有人那样可以任意将商标的使用权转让给别人，从中收取使用报酬，根据中国商标法第23条第24条规定，注册商标的有效期为十年，巴黎公约，基本原则，1.在成员国之间实行国民待遇原则，2.在成员国之间相互给予优先权原则，3.同一商标在不同国家所取得的权力相互独立原则，根据该公约第四条规定，凡事已在一个同盟国申请注册的商标，所以享受自初次申请之日起计算的为期六个月的优先期限，以便他考虑是否向其他成员国提出同样的注册申请，如果他在规定的六个月期限内，再向其他成员国提出同样的申请，其后来申请的日期应视同初次申请的日期。在这个期限内，即使有任何第三人使用了该项标注或已向有关的成员国提出了同样的商标注册申请，均不得用以对抗首次申请人。优先权的作用在于保护首次申请人，使他在向其他成员国提出同样的注册申请时，不致由于两次申请日期的差异而被第三人抢先申请注册，对驰名商标的保护，为了防止利用他人的驰名商标进行投机诈骗或在公众中鱼目混珠，该公约禁止注册属于其他人所有的驰名商标，如果驰名商标被他人用于同类商品或类似商品上进行注册，和其权利人有权在被模仿注册之日起至少为期五年的期限内提出撤销此项注册的请求.如果申请注册人出于恶意，则没有期限的限制，原驰名商标的权利人可以在任何时候提出撤销其注册的请求，专利法，专利是由政府主管部门根据发明人的申请，认为其发明符合法律规定条件，而在一定期限内授予发明人的一种专有权。取得专利权的人即专利权人，有权在规定的期限内享有就该项发明进行制造，使用和销售该产品的专有权，并可以将其专利权转让给别人，或把专利的使用权让与他人使用，获得专利的条件，新颖性，先进性，实用性，不能获得专利的发明；纯科学原理或理论，违反法律与社会道德的发明，动物植物的新品种，化学物质，食物和药物，原子能技术，TRIPs的重要意义，TRIPs是与贸易有关的知识产权协定，与贸易有关的知识产权协定的订立对于国际上知识产权的保护具有重要意义,是对知识产权保护的新发展.与在世界知识产权管辖下的巴黎公约和伯尔尼公约等保护知识产权的国际公约相比较，trips第一次以协定的形式对知识产权的国际保护在WTO的文件中作出了正式规定，第一次把商标，专利,版权等各种知识产权的保护合并为一体，第一次与国际贸易相联系，从而第一次把世界贸易组织成员应尽的义务扩大到国际知识产权保护的适用领域，作为WTO的有机组成部分，TRIPS包括七个部分，一，总则和基本原则，二，关于知识产权的效力范围和使用的标准，三，知识产权的实施，四，知识产权的取得和维持及当事人之间的相关程序，五，争端的防止和解决，六，过渡性安排，七，机构安排最后条款，TRIPS的保护范围，第一，版权与相邻权，TRIPS的版权条款是第九条至第十三条，沿袭了伯尔尼公约规定了版权保护标准，作者的精神权利除外，以及版权保护的是作品而非观念这种传统理论，同时又着重规定了信息技术产品，影视产品相关的知识产权保护标准，第二，商标，trips商标条款是第十五条至第二十条，在已有的商标保护国际条约相协调的基础上作了进一步规定，第三，地理标志权，与巴黎公约相比较，TRIPS在商标保护方面与其基本原则相同，但是TRIPS更强调地理标志的保护，特别是酒类地理标志的附加保护，TRIPS第22条规定，地理标志是指确认原产于成员令域内的商品，说明该商品由于地理上的原产地而特有的质量，声誉或其他特点应，各成员采取一定的法律手段，保护原产地标志所有人的利益，防止任何假冒原产地标志或者巴黎公约第十条第二款规定的不正当竞争，对于葡萄酒或烈性酒产品，TRIPS第23条规定了有关原产地标志的附加保护，第四，工业设计权。指外观设计，TRIPS第25条与第26条的规定，各成员应对具有独创性和新颖性的外观设计进行保护，对于那些不具有独创性和新颖性，但是足以区别于其他已知设计特点的外观设计，由各成员决定是否给予保护，各成员可以通过外观设计法或版权法，保护纺织品的外观设计，外观设计的所有人享有权利，任何第三人未经其同意不得为了商业目的而制造，销售或进口包含该外观设计的复制的产品，外观设计保护期至少为十年，第五，专利权，TRIPS对专利保护范围，保护期限，授予的权利和方法专利的举证责任等实质问题作出了规定，这是对以往知识产权国际公约的突破，第六，集成电路布图设计权（拓扑图，）TRIPS第35条至第38条遵循了尚未生效的集成电路图知识产权条约的有关规定，第七，对未披露信息的保护权，TRIPS第39条就未披露的信息权规定了两个方面的保护，根据巴黎公约第十条第二款关于反不正当竞争的规定，各成员应对商业秘密提供知识产权保护，对于旨在取得进入药品化农产品市场而提供的有关测试数据，各成员应给予知识产权保护，以免这类数据被非法披露从而导致不正当竞争，与巴黎公约有关不正当竞争的内容相比。

第九章

仲裁也叫做公断，是合同当事人通过协议将争议提交第三者，尤其对争议的明天是非曲直进行评判，并作出裁决的一种解决争议的办法。由此作出的裁决对双方当事人均具有约束力。仲裁与诉讼的联系

两者相比既有相同之处也有不同之处。相同之处是两者的处理决定均由第三者独立自主的作出，一般对当事人具有约束力。不同之处主要表现在三个方面:（1）法院是国家机器的重要组成部分，具有法定的管辖权，如果一方当事人向法院起诉，则一般不必根据双方当事人事先的同意或约定，有管辖权的法院有权发出传票，传唤另一方出庭，当然，如果双方订立了仲裁协议的除外；仲裁机构，尤其是国际商事仲裁机构，一般都是民间组织没有法定的管辖权，只是根据双方当事人事先达成的仲裁协议，受理提交给它处理的案件，如果双方当事人没有订立仲裁协议，那么，任何一方或者仲裁机构都不能迫使另一方进行仲裁。（2）法院受理案件的范围是由法律规定的，法院可以审判法定范围内的任何事项；仲裁的事项与范围都是双方当事人事先约定的，仲裁人不得对当事人约定范围以外的事项进行仲裁。（3）法院负责审理案件的法官由法院任命，诉讼当事人没有任意指派或选择法官的权利，同时法院开庭的时间、地点与程序等均由法院规定，当事人无权做出变更；在仲裁时，有关仲裁人、仲裁程序、时间与地点等，均可由双方当事人相互协商确定。仲裁的特点

一、中立性；

二、自主性；

三、专业性；

四、保密性；

五、终局性

仲裁协议:是指双方当事人表示愿意把他们之间的争议交付仲裁解决的一种书面协议。它是仲裁机构或仲裁员受理争议案件的依据。仲裁机构只受理有仲裁协议或仲裁条款的争议，不能受理没有仲裁协议的争议。

仲裁协议有两种形式:一种形式是由双方当事人在争议发生之前订立的，表示愿意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议，这种协议一般都包含在主合同内，作为合同的一项条款，即仲裁条款。另一种形式是由双方当事人在争议发生之后订立的，表示同意把已经发生的争议提交仲裁解决的协议，这是独立于主合同之外的一个单独的协议，通常被称为提交仲裁的协议。

仲裁协议的作用

仲裁协议是仲裁员或仲裁庭受理仲裁案件的依据。其作用是:（1）排除法院对争议案件的管辖权，使仲裁员或仲裁庭取得对争议案件的管辖权；（2）使当事人承担必须将争议提交仲裁解决，并根据仲裁协议规定的仲裁程序规则，指定仲裁员和参与仲裁协议的义务。仲裁协议最重要的作用是排除法院该案件的管辖权。仲裁条款的主要内容

一般而言，除合同规定的仲裁事项外，仲裁条款应包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序规则与仲裁裁决的效力等内容。

1、仲裁地点

仲裁地点是仲裁条款的关键内容，因为在国际经济贸易活动中，双方当事人分处于不同的国家，在不同的国家进行仲裁可能会对当事人的利益产生重大的影响。根据许多国家法律的规定，仲裁地点与仲裁所适用的程序法与实体法都有密切的关系。例如，有些国家的法律规定，凡是属于程序方面的问题，原则上应适用审判地法。这就是说，在哪个国家进行仲裁，就要适用哪个国家的仲裁法。至于确定双方当事人的权利与义务的实体法，除双方当事人在合同中已经作出明确的选择外，仲裁员一般也要根据仲裁地所在国家的法律冲突规则确定合同的准据法。适用不同国家的法律，可能会对双方当事人的权利与义务做出不同的解释，对案件的处理也会得出不同的结果。一般而言，当事人都会力争在自己的国家进行仲裁，因为当事人对自己本国的法律与仲裁制度比较熟悉和信任，而对外国的法律与仲裁制度往往不太了解，难免有顾虑。在实际业务中，究竟应当规定在哪个国家或地点进行仲裁取决于各种因素，不能一概而论。主要取决于双方当事人的谈判第位、每项合同的具体情况以及法律有无强制性规定等。仲裁裁决的效力

仲裁裁决是仲裁庭就当事人提交仲裁解决的事项做出的决定。这种决定无论是在仲裁程序进行中的哪一个阶段作出，对争议各方都有约束力。

各国的法律对仲裁裁决的上诉均有一定的限制。多数国家原则上不允许对仲裁裁决提起上诉；有些国家虽然允许当事人上诉，但是法院只审理程序问题，不审理实体问题；也有些国家允许法院在特定的情况下撤销仲裁裁决。从理论上说，仲裁裁决一旦做出，就对有关当事人具有法律上的约束力。如果一方当事人不能自动履行，另一方当事人可以请求法院强制执行。

但是，根据有关国家的仲裁立法与实践，如果仲裁裁决存在法律规定的可以撤销的理由，当事人就可以在法律规定的时间内，向对此有管辖权的法院申请撤销该仲裁裁决。仲裁裁决

在国际商事仲裁中，所谓仲裁裁决，是指仲裁庭按照仲裁规则在仲裁过程中或者仲裁审理终结后，就任何程序性事项或者就当事人提出的实体请求所做出的书面决定。仲裁裁决具有法律效力。

注明：从P394看到P398页第六节上边。

篇3：商法知识

非物质文化遗产的主要内容是传统技艺和知识, 是一个民族在历史的长河中发明创造的知识、技术和秘诀的总和, 是民族智慧的结晶。传统知识和技艺具有整体性、经验性、和环境之间的兼容性、独特科学性等特征。这种知识产权的主体具有群众性, 而权利的客体具有历史公开性以及经济利益性的法律特点。

传统技艺是不是有商业机密, 是否可以用知识产权法来保护传统知识和技艺, 一直受到学术界的争议。持否定观点的学者认为, 传统知识的实践和文化与知识产权的概念有冲突且不相容, 知识产权法不足以保护传统知识和技艺。而持肯定观点的人认为, 可以用知识产权法的框架来保护传统知识, 传统知识和技艺与知识产权法之间没有冲突。从专利视角来讨论, 持肯定观点的人坚持, 传统知识和技艺和现代科技一样也是被人类研发创造出来的, 就应该用专利法来保护它, 专利制度的范围可以拓展延伸来直接保护传统知识和技艺。从商标制度和地理标志的角度看, 持肯定观点的认为, 传统部落的代表可以被授予集体商标、证明商标和地理标志。在《中华人民共和国非物质文化遗产保护法》中与传统知识和技艺相关的法律条例不够完善, 相关的指标不够健全, 知识产权的保护需要客观的法律依据和保护措施[1]。

二、少数民族非物质文化遗产与知识产权法律体系的冲突

非物质文化遗产在现代知识产权保护体系中有很多困境, 且有待解决。首先独创性的肯定, 在知识产权保护的认知中, 独创性的价值会随着时间的推移而越来越小。而少数民族的传统知识和技艺却恰好相反, 在传承的过程中会不断地改进和发展, 里面蕴含的意义也更加丰富, 总的价值会随着时间的推移而不断地增加。其次是权利主体性的认定, 具体的权利主体在知识保护体系中有明确的条例, 也就是受到法律保护的法人、公民或单位组织会有明确的列出。然而少数民族的非物质文化遗产是属于一个部落或民族的, 权利主体不特定, 司法实践也就很难执行。接着是权利的特质, 知识产权法主要是来救济私权利的。如果少数民族的传统知识技艺的保护也有这种私权救济的保护方式, 效果会不得人心, 不尽人意[2], 然而假如采取公权利保护方式, 权利主体的利益会受到侵犯, 权利的保护不够全面, 保护的范围不够完整等现象将会出现。

从深层的法律文化认知的角度看, 古代社会和现代社会在传统知识和知识产权的归属权上有很大的差异, 主要的区别表现为如下:第一是对知识的认可不同, 现在社会崇尚普及知识, 这和传统的东方文化推崇的区域性知识和意识是想对立的。第二是科技的认可不同, 现代文明的科学态度是多实验, 实践出真知, 科学的基础是无数次的实验, 而古代东方的知识和技艺的观念是经验式和感受式的。第三是财产性质的认知和法律的认识不同, 现代财产的保护是在知识创新的前提下的私权利的保护, 而传统的知识产权保护的垂直空间主要是在代代之间, 古代的东方财产观的核心是香火的传递, 传统知识得到不断地传承和发展, 人们认为传统知识是人们共有的宝贵财富, 具有共有性的特点侧重非物资文化遗产的历史沿袭和代际之间的永恒保护。

非物质文化中传统知识和技艺的显著特征是活态流变。现在非物质文化遗产的法律保护途径主要是基于公权利保护方式的行政手段和基于保护私权利的知识产权制度。维护和保护非物质文化遗产的价值是一项很艰巨的任务, 它既涉及到法律层面, 又涉及到对知识的认知和评论, 更涉及到分类学科、对财产属性的认知和权利主体的认识的多重专业挑战[3]。在司法层面, 在完善区域性非物质文化遗产的立法的前提下, 更需要注重少数民族部落中不成文的习惯法在保护传统知识和技艺时的作用。

三、对少数民族传统知识和技艺法律保护的建议与意见

在保护少数民族传统知识和技艺的时候, 要建立本土的非物质文化遗产体系。主要对三个层面进行探究:首先是理论层面的探究, 马克思说理论指导实践, 只有把理论上的知识弄清楚了才能更好的进行实践, 所以要把非物质文化遗产的研究从远来的方向转向理=理论性的实质性的研究。其次是科学层面的探究, 要建立保护非物质文化遗产的本土化的科学的理论体系。最后是实践层面的探究, 这就要求我们把社会的需求, 政府的策略、民族的实际和科学的理论研究相结合, 把保护非遗事业和非遗知识系统的统一起来。

商标法保护方式体现了非物质文化保护的方向转变了, 由原来的静态保护模式转向对文化效益的利用和开发, 这与别的民权保护方式对比, 它的合理的优势就在于, 有助于实现非物质文化遗产的开发和经济效益, 产生更多的直接的经济效益。非物质文化遗产具有活性的特征, 通过专利法注册商标来保护它的动态性, 又可以高效地处理非物质文化的保护期限的事情。在商标法保护下, 非物质文化遗产就不会因为时间的推移而难以注册商标, 并且商标法可以让非物质文化的商标的期限无线延长[4]。

传统知识和技艺的核心主要可以分为已公开的部分和未分开的部分。法律对两个部分的保护是不一样的, 很多内容是构成了商业机密的独家传统秘诀, 而且这种秘诀都是祖传秘方, 保密措施也有限。秘方主要看重个人总结经验和个人领悟来学习, “授人以鱼不如授人以渔”。主要包括民族医学的知识和技艺, 还有民族习惯和宗教。受各个传统民族文化的影响, 少数民族医药知识的传承非常注重亲疏关系, 有时候还有传男不传女的说法, 还有许多秘方是传给家族里的直系血缘关系的人, 在部落和社区聚居的小范围内用口授相传的方式, 在现代化进程的冲击下, 这些都面临着很多的困境。

非物质文化遗产的开发的核心是设立科学有效的共担利益机制。最佳状态是行政法保护和民事法保护一起承担这个责任。而且知识产权应该除了保护最新的研发, 更应该智力的源头的保护也予以更大的空间。传承人是非物质文化遗产活的载体, 具有脆弱性和不确定性等特点, 这就需要建立和完善非物质文化遗产中被传承项目的档案以及传承人的档案。

笔者对非物质文化遗产保护提出其他相关的建议。首先, 可以发挥地方立法权来改良传统知识和技艺的保护体系, 并提高立法的可行性和可操作性。其次, 在具体的制度制定上, 借鉴立法的有效经验来提高行政保护的效能。最后, 探索少数民族的传统知识和技艺与商业之间的联盟利益, 加强区域间的合作共赢, 促进民族团结。

四、结语

少数民族的传统知识和技艺的归属权和所有权的问题以及在法律上和经济效益上谁才是真正的收益者, 多年来一直都是非物质文化遗产保护的重要课题。也希望非物质文化遗产保护的相关法律也越来越完善。可以借鉴西方国家的一些经验。在对非物质文化遗产保护额过程中, 不要只停留在法律层面的表面, 要学习其内在的本质, 然后根据具体情况来做出相应的保护措施, 防止非物质文化遗产过于商业化。重视本土资源的开发和利用, 对各种资源进行分类整合, 设立大数据库。在申请专利时, 应对非遗采取适当的查新, 对于会产生重大影响的非物质文化遗产应相应的保密和保护。

摘要：少数民族的传统知识和技艺是我国的非物质文化遗产, 应用被积极的保护和弘扬。本文首先简单介绍少数民族传统知识和技艺保护的现状, 然后对然后分析在非物质文化遗产开发利用时, 传统知识和技艺的传承人、传承社区与开发利用者之间的利益斗争。所以在开发利用非物质文化遗产的时候, 需要非物质文化遗产的保护和相关的民事权利的确认。

关键词：少数民族,传统知识和技艺,知识产权,非遗,保护,研究

参考文献

[1]严永和.论我国少数民族传统知识产权保护战略与制度框架——以少数民族传统医药知识为例[J].民族研究, 2006, 02:1-9+107.

[2]严永和.现行专利法对我国少数民族传统知识的保护——论我国少数民族传统知识的在先技术化[J].贵州民族研究, 2006, 06:6-11.

[3]余澜.少数民族传统知识特别知识产权保护的比较法评析[J].甘肃理论学刊, 2013, 03:53-58.

篇4：德国商法典与法国商法典之比较

关键词：德国商法典 法国商法典 商行为

一、两大商法典比较之意义

自古以来，食色之性、交往之需、名利只求、功德之义，众生莫不有之；唯每人任取之价值，或此或彼因人因地因时而异。但基于人之本性所产生的社会，必然有其共性。老子有古训：“人法地，地法天，天法道，道法自然。”而希腊的斯多噶哲人也曾说：“按照自然而生活。”由此可知，同属自然之人类，本有其共同的理念和法则。以法律而言，各个国家文化传统各异，但也有其公共的人性内涵。所以考察法律，应着眼超越地域、国度和民族，甚至超越时空的人际层面来研究。本篇文章即是从比较两个国家的商法典来寻求更加深刻的认识。

二、两大商法典的产生及制定背景

“德国商法典的编纂是政治上统一的斗争在法律上的反映。它是精心策划的试图通过编纂统一法来推动德国政治统一运动的。中世纪的德国被分裂为许多大小不一的具有不同法律制度的主权国家，这种状况一直延续到19　世纪。1815　年，反对拿破仑的战争结束后，德意志统一运动开始集结力量。为服务于政治上的统一运动，各邦国法律的统一成为必要。商事法律的统一在当时最为需要，而且相对于其它法律更具技术性而少伦理性色彩，因而也最容易率先实现统一，所以被作为头一个目标来达到全德境内法律统一的目的。因此，“在德国，商法典的制定仅仅是邦国林立这一特殊政治条件下的产物，制定商法典旨在实现法律的统一。

而法国在制定其民法典之前，法国就早已存在成文法形式的商法了。为解决商法适用上的特殊需要，早在1563年，法国国王（Micheldel’Hospita1e）就发布救令，设置了商事法院，颁布了《陆上商事条例》。然真正的《法国商法典》是法国资产阶级革命实现人权平等、革除等级特权、保护契约自由和私有财产权的产物。市民阶层通过革命颠覆了旧王朝过时的各种社会制度，从而在市民的法律权利平等原则的基础上建立了国家，并基于此特定情况最终完成了商法法典的编纂。《法国商法典》是充分反映了大革命的政治观点与哲学，体现了自由平等的革命需求，是“政治运动的最终标志”。

三、两大商法典的结构与内容比较

《德国商法典》分5编，共905条。第一编为“商人的身份”，包括商人、商业登记簿、商号、商业账簿、经理权和代办权、以商人及其企业法、以及商人辅助人法、商事居间人为调整内容。该法典首先对该法典意义上的“商人”做了规定，是指经营营业的人。第二编为“公司和隐名合伙”。它是公司法的一个重要组成部分。第三编为“商业账簿”。它是为协调欧洲共同体范围内的公司法而由1985年12月19日发布的《会计指示法》添加的。它们汇总了补充适合于资合公司和合作社的规定。第四编为“商行为”，涉及的是商人的活动。

《法国商法典》　第一、二、四编于1807年通过颁行，第三编于1838年通过颁行，分4编，共648条。第一编“商事总论”，包括商人的法律地位、商业账簿、公司的法律地位及其经营方式、证券交易、商事买卖、票据和经纪人等内容。第二编主要是海商方面的规定，包括船舶的法律特性、船长与船主及雇员的关系、海损规则、船员雇用、海上保险等内容。第三编对商事经营业务的破产作了规定，包括财产清算、债务清偿，财产划分等内容。第四编为商事訴讼程序，对商事法院的管辖及诉讼程序作了规定。

四、两大商法典的核心立法原则对比

《德国商法典》的一个基础核心性的原则，即商人主义原则，亦称主观主义原则。其从颁布至今一直是商人主义原则的典型代表。在立法原则上它的制定者以传统的商人概念作为出发点，采取商人中心主义原则。对商人的概念和形式作了明确的规定。法典第1条第1款写道“：本法典意义上的商人是指从事商业经营的人”，并根据商人行为的种类、规模以及行为者的权利形式，将人划分为多种类型：必然商人、应登记商人、自由登记商人、完全商人和小商人、形式商人和其他商人性公司、拟制商人、表见商人等。

《法国商法典》是世界上第一部商法典，标志着近代商法的形成，具有划时代的意义。它采用客观主义（商行为主义）立法原则，以商行为为基础来构建法典，突破了中世纪以来商法只适用于商人的传统，体现了大革命以来的平等自由观念，从而将商人法扩展为商行为法。法国商法是指“关于一定商行为的特别法”商人的概念从属于商行为。法国商法确定商行为的概念，由商行为的概念引出商人的概念，不论实施行为的人是否为商人或是否从事营业，凡是与商行为有关所发生的关系都是商事关系强调了商行为的概念的基础作用，强调了商事主体资格对于商行为的依存性。商行为是其出发点与归宿点。同时，《法国商法典》的颁布，开创了大陆法系民商分立体例的立法先例。

参考文献：

[1]　杜景林，卢湛译.德国商法典[M].中国政法大学出版社，1999，8

[2]C.W.卡纳里斯.德国商法[M].法律出版社，2006，9第一版

[3]赵中孚.商法总论[M].中国人民大学出版社，2009，6第一版

[4]赵旭东.商法学[M].高等基奥约出版社，2007，3第一版

篇5：商法知识

1、多选题

甲是一普通合伙企业的合伙人，以一座房产出资，后因病死亡，其子乙10岁。下列关于乙的权利及其行使的判断哪些是正确的？_____ A: 乙因继承当然成为合伙企业的合伙人 B: 乙可以要求分割甲在合伙企业的财产份额 C: 经其他合伙人同意，乙可以成为合伙人

D: 如果按照退伙处理，对甲的财产份额的退还可以采用退还货币，也可以退还实物

参考答案: BCD

【答案】BCD。解析：《合伙企业法》第50条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。

第52条规定，退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。

2、单选题

有限责任公司的权力机构是_____ A: 股东会 B: 董事会

C: 职工代表大会 D: 监事会

参考答案: A

【答案】A。解析：《公司法》第37条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。”A为正确答案。

3、单选题

下列关于债权人委员会的说法中不正确的是_____ A: 债权人委员会的设立、变更、解散由债权人会议决定

B: 债权人委员会由债权人代表和债务人的职工代表或者工会代表组成

C: 管理人将债务人享有的土地使用权依法为他人设定担保的，若设有债权人委员会的，须经其同意

D: 管理人为了维持债务人的营业依法向银行贷款的，即使设有债权人委员会亦无需向其报告

参考答案: D

【答案】D。解析：《企业破产法》第67条规定，债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会是代表债权人会议行使监督权利的机构。由债权人会议决定债权人委员会的设立与否、变更、解散事宜。因此AB正确。第69条规定，管理人借款、设定财产担保的，应及时报告债权人委员会。因此C说法正确，D错误。

4、单选题

甲乙丙丁戊为某有限责任公司的股东，甲欲转让自己的股权给自己的妹夫己，有关该股权转让行为，下列说法正确的是_____ A: 应当经全体股东过半数同意

B: 甲应当书面通知其他股东征求意见，若戊自接到甲的股权转让通知书后满30日仍未作表示，则视为不同意转让

C: 若乙丙丁不同意该股权的转让，则应当购买该转让的股权

D: 若该股权转让经股东同意，但同等条件下，乙丙都主张优先购买权，则由转让股份时出资比例较高的股东享有

参考答案: C 【答案】C。解析：《公司法》第72条规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东的过半数同意。而不是全体股东的过半数同意，所以A选项不正确。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。因此B项不正确。股东向股东以外的人转让股权，其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，所以C选项正确。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。而不是由出资比例较高的股东享有优先购买权。所以D选项不正确。

5、多选题

有关我国证券交易所的以下说法中，哪些是正确的?_____ A: 证券交易所是公司制的企业法人 B: 证券交易所是会员制的法人

C: 证券交易所的设立，由全国人民代表大会决定

D: 证券交易所的总经理由国务院证券监督管理机构任免

参考答案: BD

[解析]《证券法》第102条规定：“证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。证券交易所的设立和解散，由国务院决定。”因此A、C项说法错误。该法第105条第2款规定：“实行会员制的证券交易所的财产积累归会员所有，其权益由会员共同享 有，在其存续期间，不得将其财产积累分配给会员。”由此可知B项正确。该法第107条规定：“证券交易 所设总经理一人，由国务院证券监督管理机构任免。”D项正确。由此可知，本题答案为BD。

6、单选题

根据合伙企业法的规定，下列说法正确的是_____ A: 合伙企业应缴纳企业所得税

B: 上市公司不能向普通合伙企业转投资 C: 上市公司不能向有限合伙企业转投资 D: 事业单位不能成为普通合伙人

参考答案: B 【答案】B。

7、单选题

依据《个人独资企业法》规定，个人独资企业是由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担_____的经营实体。

A: 有限责任 B: 无限责任 C: 连带责任 D: 按份责任

参考答案: B

[解析]《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营 实体。”本题正确答案为B。

8、单选题

张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述正确的是？_____ A: 因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭

B: 甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务

C: 甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持 D: 甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满

参考答案: B

【答案】B。解析：根据《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”

9、单选题

在订立保险合同中时，保险人未向投保人明确说明免责条款，下列说法正确的是_____

A: 免责条款无效 B: 保险合同无效

C: 人民法院或者仲裁机关应当按照有利于保险公司的利益解释条款

D: 人民法院或者仲裁机关应当按照有利于被保险人和受益人的利益解释条款

参考答案: A 【答案】A。

10、单选题

【新公司法实施，该题忽略】李五欲自己出资设立一个有限责任公司，向杨律师进行咨询，杨律师提供的下列咨询意见中，不正确的是_____ A: 成立一人公司的最低注册资本是10万元，且应当一次性足额缴纳章程中规定的注册资本 B: 成立一人公司后，李五作为股东应当对公司的债务承担连带责任

C: 李五只能设立一个一人公司，不得设立两个一人公司而且李五投资的一人公司也不得再投资设立一人公司

D: —人有限责任公司应当在每一会计终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计

参考答案: B

【答案】B。解析：《公司法》第59条规定：“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司^”根据该条规定A选项和C选项的内容正确，因此均不能选。第63条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”依据该条的规定，D选项中的内容是正确的，因此也不能选。第64条规定；“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”可见正常情形下一人公司的股东承担的仍然是有限责任，只有在公司财产与股东自己的财产不独立时才会要求股东对公司的债务承担连带责任。所以B项错误，应选。

11、单选题

在我国，保险代理人_____。

A: 只能是单位 B: 只能是个人

C: 代理人身保险事故的只能是个人 D: 可以是个人，也可以是单位

参考答案: D

[解析]《保险法》第117条规定：“保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取佣金，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的机构或者个人。保险代理机构包括专门从事保险代理业务 的保险专业代理机构和兼营保险代理业务的保险兼业代理机构。”由此可以看出，保险代理人既可以是个 人，也可以是单位。本题答案为D。

12、多选题

以下关于人身保险，说法不正确的是_____ A: 法人可以成为投保人 B: 法人可以成为被保险人

C: 未出生的胎儿可以成为被保险人

D: 无行为能力人不能成为以死亡为给付保险金条件的人身保险的被保险人，但监护人可以为无行为能力人投保

参考答案: BCD

【答案】BCD。解析：《保险法》第12条规定，人身保险合同是以人的寿命和身体为保险标的的保险合同。

第33条规定，投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制，但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。

13、单选题

某股份有限公司欲发行新股，下列说法不正确的是_____ A: 必须经股东大会决议通过

B: 公开发行新股必须经国务院证券监督管理机构核准 C: 必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准

D: 发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记并公告

参考答案: C 【答案】C 【解析】《公司法》第134条规定：“公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：

（一）新股种类及数额；

（二）新股发行价格；

（三）新股发行的起止日期；

（四）向原有股东发行新股的种类及数额。”根据该条规定，股份有限公司发行新股必须经股东大会决议通过，所以A选项正确。根据《证券法》第13条的规定，公司公开发行新股必须经国务院证券监督管理机构核准，所以B选项正确。《公司法》修订前规定设立股份有限公司和股份有限公司发行新股都必须经国务院授权的部门或者省级政府部门批准，《公司法》修订后将该规定删去，所以C选项不正确。《公司法》第137条规定：“公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。”根据该条规定，D选项正确。

14、多选题

下列关于破产和解、破产清算和重整三种程序说法正确的是_____

A: 债务人或者债权人在提出破产申请时可以选择适用重整程序、和解程序或者清算程序 B: 债权人申请债务人破产清算的案件，在破产宣告前，债务人的出资人可以申请和解或者重整

C: 债务人进入重整程序或者和解程序后，可以在具备破产法规定的特定事由时，经破产宣告转人破产清算程序

D: 债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转人重整或者和解程序

参考答案: CD 【答案】CD。

15、单选题

下列关于有限责任公司与股份有限公司的比较，哪个是正确的_____ A: 有限责任公司股东分取红利可以不按照实缴的出资比例进行 B: 股份有限公司向股东分配利润必须按照股东持股比例进行 C: 有限责任公司股东必须按照出资比例行使表决权

D: 股份有限公司股东大会会议对所议事项表决时，股东必须按照持股比例行使表决权，公司持有的本公司的股份也有表决权

参考答案: A

【答案】A。解析：《公司法》第35条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”因此，A项的说法并无错误，应选。《公司法》第167条第4款规定：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第35条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”因此，B项说法不正确，不当选。《公司法》第43条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”所以C项的说法也不正确，不当选。《公司法》第104条第1款规定：“股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。”所以，D项的说法是不正确的，不选。

16、单选题

王某持有政府债券、公司债券和股票，同时在银行有若干储蓄，其中不属于目前我国《证券法》调整的“证券”的是_____ A: 股票 B: 银行存单 C: 政府债券 D: 公司债券 参考答案: B 【答案】B。

17、多选题

天鹏公司为一家有限责任公司，且依法设立了监事会，其法定代理人为总经理魏某(非该公司股东)。现因某事项需要召开股东会临时会议，则有权提议召开的主体有_____。

A: 代表1/10以上表决权的股东 B: 1/3以上的董事 C: 监事会 D: 魏某

参考答案: ABC

[解析]《公司法》第40条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设 监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”据此可知，法定代理人魏某无权提议召 开股东会临时会议。故排除D项。

18、多选题

下列关于国有独资公司说法正确的是_____ A: 某国有独资公司章程规定，其董事会人数为10人 B: 国有独资公司的董事会和监事会中应当有职工代表

C: 国有独资公司的董事长未经国有资产监督管理机构批准，不得在其他公司中兼职 D: 国有独资公司的公司章程可以授权董事会制定，但应报国有资产监督管理机构批准

参考答案: ABCD 【答案】ABCD。

19、单选题

根据我国《票据法》的规定，对汇票的持票人承担连带责任的主体不包括_____ A: 出票人 B: 见证人 C: 背书人 D: 承兑人

参考答案: B

【答案】B。解析：《票据法》第68条规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。

20、单选题

某有限责任公司，经营塑料产品，总资产1200万元，总负债200万元。现公司股东会作出了以下决定，请判断其哪些决定是不符合法律规定的？_____ A: 投资300万元，与乙公司成立另一有限公司 B: 向丙电脑有限责任公司投资350万元 C: 发行100万元公司债券 D: 减少注册资本50万元

参考答案: C 【答案】C。

21、单选题

下列不得作为投资设立有限责任公司出资形式的是_____ A: 劳务 B: 著作权 C: 土地使用权 D: 实物

参考答案: A

【答案】A。解析：我国的有限责任公司股东出资可以用货币，也可以用实物、工业产权、非专利技术以及土地使用权作价出资，不允许以劳务以及股东的个人信用出资。

22、多选题

以下哪项是我国《公司法》明确规定的公司类型?_____ A: 股份有限公司 B: 有限责任公司 C: 两合公司

D: 国有独资公司

参考答案: ABD

[解析]《公司法》第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”另外，该法第65条第2款明确指出：“本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。”由此可知，A、B、D三项均当选。两合公司，是以共同商号进行商业活动的公司，其股东的一人或数 人以其一定的出资财产数额而对公司的债务负责任(有限责任股东)，其他股东负无限责任。两合公司并 不是我国公司法认可的公司形式，排除C项。因此本题答案为ABD。

23、多选题

下列有关房地产开发企业设立的说法，哪些是正确的？_____

A: 房地产开发企业可以是有限责任公司、股份有限公司

B: 设立房地产开发企业，应当向房地产管理部门和工商管理部门申请设立登记 C: 房地产开发企业的注册资本标准，适用国务院的规定 D: 没有足够的专业技术人员，不得设立房地产开发企业

参考答案: ACD

【答案】ACD。解析：第二十九条房地产开发企业是以营利为目的，从事房地产开发和经营的企业。设立房地产开发企业，应当具备下列条件：

(一)有自己的名称和组织机构;

(二)有固定的经营场所;

(三)有符合国务院规定的注册资本;

(四)有足够的专业技术人员;

(五)法律、行政法规规定的其他条件。

设立房地产开发企业，应当向工商行政管理部门申请设立登记。工商行政管理部门对符合本法规定条件的，应当予以登记，发给营业执照;对不符合本法规定条件的，不予登记。设立有限责任公司、股份有限公司，从事房地产开发经营的，还应当执行公司法的有关规定。

房地产开发企业在领取营业执照后的一个月内，应当到登记机关所在地的县级以上地方人民政府规定的部门备案。

第三十条 房地产开发企业的注册资本与投资总额的比例应当符合国家有关规定。

房地产开发企业分期开发房地产的，分期投资额应当与项目规模相适应，并按照土地使用权出让合同的约定，按期投入资金，用于项目建设。

24、单选题

甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某见王某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王某调换，并办理了车辆过户手续，对任某的换车行为。下列说法正确的是_____

A: 违反公司章程处置公司资产，其行为无效 B: 违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效 C: 并未违反公司章程，其行为有效

D: 无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为有效

参考答案: D 【答案】D。

25、多选题

下列选项中不能成为普通合伙人的是_____。

A: 国有独资公司 B: 国有企业 C: 上市公司

D: 公益性的事业单位

参考答案: ABCD

[解析]《合伙企业法》第3条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”故本题应选ABCD。

26、单选题

特殊的普通合伙企业名称中应当标明_____字样。

A: “一般合伙” B: “普通合伙” C: “特殊合伙”

D: “特殊普通合伙”

参考答案: D [解析]《合伙企业法》第56条规定：“特殊的普通合伙企业名称中应当标明‘特殊普通合伙’ 字样。”

27、多选题

甲公司与乙公司于2006年1月10日签订了一份电器购销合同，依照双方约定，甲公司签发了一张以银行为付款人，以乙公司为收款人，票据金额为10万元，出票后2个月付款的汇票，并交付给了乙公司。后来乙公司将票据背书给了丙公司，丙公司又将该票据背书转让给了丁公司。如果银行进行承兑和乙公司进行背书时，都附有条件，下列说法不正确的是_____

A: 乙公司附条件背书，所附条件无效，背书有效 B: 乙公司附条件背书，背书无效 C: 银行附条件承兑，所附条件无效，承兑有效 D: 银行附条件承兑，视为拒绝承兑

参考答案: BC

【答案】BC。解析：第三十三条 背书不得附有条件。背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力。将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效。第四十三条 付款人承兑汇票，不得附有条件;承兑附有条件的，视为拒绝承兑。第四十八条 保证附有条件的，不影响对票据的保证责任

28、单选题

甲公司欠银行贷款500万，后该公司将其部分资产分离出去，另成立乙公司。对于公司分立后这笔债务的清偿责任，存在以下几种意见，其中哪个是正确的?_____ A: 应当由甲公司承担债务清偿责任 B: 应当由乙公司承担债务清偿责任

C: 应当由甲公司和乙公司承担连带清偿责任

D: 应当由甲公司和乙公司按约定比例承担清偿责任

参考答案: C

[解析]公司分立是指一个公司依照公司法有关规定，通过股东会决议分成两个以上的公司。公司分立有两种基本方式：(1)新设分立。即将原公司法律主体资格取消进而新设两个及以上的具 有法人资格的公司。(2)派生分立。即原公司法律主体仍存在，但将其部分业务划出去另设一个新公司。本题中的情况即属于派生分立。《公司法》第177条规定：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”由此可知，原甲公司 的债务应由分立后的甲公司和新设立的乙公司承担连带清偿责任。本题答案为C。

29、多选题

在一份保险合同履行过程中，当事人就合同所规定的“意外伤害”条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司则认为投保人所受伤害不属于赔付范围，两种理解各有其理。在此情形下，法官对该条款的解释，做法不正确的是_____。

A: 按照通常含义进行解释 B: 按照公平原则进行解释 C: 按照法理进行解释

D: 按照对保险公司不利的原则进行解释

参考答案: ABC

篇6：商法知识

2018银行招聘必考知识点梳理-商法和经济法

在金融银行相关考试中，涉及法律的学科主要包括民法和商法、经济法，民法学科的知识比较常规，与其他事业单位考试内容大致相同，经过系统整理对于商法和经济法的考点进行总结如下：

一、商法中的重点是对几类商事主体的研究，包括公司和合伙企业。在《公司法》中，主要涉及有限责任公司和股份有限公司的性质、制度等问题。在考生学习时要将这两类公司学习地十分细致，从设立及变更、解算、终结等制度以及其中的人，包括股东、懂事、监事的权利义务都有涉及。首先要将两类公司的区别理清楚，在设立及对外债务的承担方面都有区别。主要是第一要区分清楚公司对其债务要以其全部财产承担责任，而出资人也就是股东对公司的债务只承担有限责任；第二在设立时主要区别是股东的人数方面有所区别，这是识记性的知识点，在掌握的时候就可以说股份公司是我们通常见的大公司，只体现资合性，而有限责任公司是相对较小的公司，体现人资两合性。所以前者只有发起设立时人数限制，而依法成立之后是没有股东上限限制的，后者在设立后也是有上限限制的。总之，在学这两类公司时必须要进行对比学习，以及后面的懂事会的人数以及重大问题的表决方面。在进行比较之后要突出有限责任公司是考试的重点，关于它的设立以及变更、终止等问题要再进行梳理。

另一类重要的商事主体是合伙企业，在学习这部分内容时首先必须要学清楚的是合伙企业与公司的相同点和区别，最重要的区别就是合伙企业体现非常强烈的人合性，并且合伙人对于合伙企业的债务承担的是无限连带责任。其次要以普通合伙和有限合伙为主体将这两种合伙企业进行区别比较。

二、经济法又称为宏观调控法，立法的目的为调整国家在干预、管理市场经济过程中形成的各方面法律关系，从而保证国家市场经济秩序的健康发展。经济法在我国法律体系中是个独立的法律部门，其中的单行法主要包括《票据法》、《破产法》、《反垄断法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保障法》、《产品质量法》等等。整体来看内容较为琐碎，但是结合金融银行考试的历年考情来看可考的重点并不是很多。以下就梳理下重点内容：第一，《票据法》中重点是三种票据的区别以及四种票据行为，学习过程中要画图让学生理解票据行为。第一，《破产法》中要讲清楚企业破产的原因，三大破产程序要讲清楚债权人和债务人分别可以提起哪些程序。再有就是破产债务的清偿顺序，在2015年的建设银行的考试中考过这个知识点。第三，《反垄断法》的重点为企业常见的四种垄断行为，这里比较抽象，所以要结合很多的例子来学习。第四，《反不正当竞争法》重点要理清楚十一种不正当

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竞争行为，可以在考试题中判断出来题中的企业竞争行为是否为法律中禁止的不正当竞争行为。第五，《消费者权益保障法》中重点掌握消费者的9大权益，在这部分知识的考试题中，出题的规律就是结合实例考察，比如建行的考试题“霸王条款侵犯了消费者的哪项合法权益”等等，所以我们在学习这9大权益时也要举例来进行理解。第六，《产品质量法》这几年比较热门，是因为社会上经常发生因为产品质量出现问题侵害消费者的案件，也引起了社会上的广泛关注，所以，最好能结合真实案例来学习，这样比较生动，便于理解。这部法中有两个重点，其一是区分产品瑕疵责任和产品缺陷责任，前者是违约责任，而后者是侵权责任，在不同的情形下受害者的救济途径是不相同的；其二是损害赔偿的条款，销售者的责任和生产者在不同情形下的责任承担，生产者的免责情形。

经过系统总结，基本要掌握金融银行法的知识体系和这个考试的考察重点和题型的特点。