企业劳动仲裁申请

2024-07-18

企业劳动仲裁申请(共14篇)

篇1:企业劳动仲裁申请

申请人XXX,男,汉族,1978年1月21日生,现住北京市朝阳区XXXXXXXXX,系被申请人职工。

来源:中华励志网ZhLzW.com

被申请人北京XXXXXXXXXXX公司,住所地北京市XX区XX路XXXXXXXXXXXX

法定代表人XXX,董事长。

仲裁请求:

请求贵委撤销被申请人作出的《员工调岗通知书》、《待岗通知书》,责令被申请人履行与申请人之间签订的劳动合同,恢复申请人XXXX的工作岗位。

事实与理由:

申请人于2月份与被申请人建立事实劳动关系,岗位为XXXXX。

由于业务能力较强、业绩突出等原因,于5月经双方协商将申请人岗位晋升为XXXX。

201月6日,申请人与被申请人正式签署了劳动合同,合同约定,申请人的岗位为“xxxx”,合同期限为8年,即自年1月6日至2016年1月5日,月工资协商确定为12,000元。

2016年8月1日,被申请人负责人找申请人谈话,称为降低成本,决定辞退申请人。

在申请人表示拒绝的情况下,被申请人又于8月3日下发了《员工调岗通知书》,单方面决定将申请人的岗位调整为XXXXX,并将月薪降低到3,000元。

在申请人明确表示不同意后,被申请人又于同日单方作出《待岗通知》,决定将申请人确定为待岗人员,月薪为1,000元。

申请人认为,申请人与被申请人签订的劳动合同真实有效,双方均应严格遵守,在申请人不存在不胜任合同约定的工作岗位的情形下,未经双方协商达成一致意见,被申请人无权单方面调整申请人的工作岗位并降低工资标准。

现申请人根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的.相关规定,特向贵委申请仲裁,请求贵委撤销被申请人对申请人作出的《员工调岗通知书》、《待岗通知书》,责令被申请人履行与申请人之间签订的劳动合同,恢复申请人XXXX的工作岗位。

此致

北京市xx区劳动争议仲裁委员会

附:1、劳动合同书

2、员工调岗通知书

3、待岗通知书

申请人

2016年9月1日

劳动争议仲裁申请书 (范文二)

公司强行降薪后的仲裁申请

我是10月8日进公司,并签订有合同,前段时间本人因与公司产生矛盾,被公司单方面书面通告降职,然后又开出薪资调整通知单要求降薪,本人已在通知单上明确表达了反对意见,但今天拿到工资条后发现工资还是被降了。

对此我想到申请劳动仲裁。

但有以下问题需要各位专家指点:

1、现阶段我可以申请解除劳动关系,并要求公司赔偿吗?(亦或只能要求公司恢复职位和薪水)

2、如果能解除劳动关系,那我可以要求公司赔偿三个半月的赔偿金吗(包括一个月的代通知金)?——我的工作年限刚超两年没几天。

3、近期公司已没有安排我具体的工作(目的是想逼我主动离职,这样它就可以免于赔偿了),到仲裁的时候公司可不可以认为我没有完成工作而对我产生不利?

找法网律师:

1 你要有证据证明单位非法解除劳动合同;

2 单位未按劳动合同约定支付劳动报酬,你当然可以解除劳动合同,赔偿金按经济补偿金的二倍计算,工作满一年补偿一个月的工资

劳动争议仲裁申请书

申请人:张三,男,生于1968年10月6日,系襄樊市XX公司职工,住襄樊市襄城区XX路XX号,电话:

被申请人:襄樊市XX公司(要求写全称,不可错一字)。

住所地:襄樊市襄城区XX路XX号。

法定代表人:XXX,系被申请人董事长(厂长,经理等)。

邮政编码:XXXXXX

仲裁请求:

1、请求裁决撤销被申请人对申请人作出的解除劳动合同决定;

2、请求裁决被申请人支付申请人xxxx年x月至xxxx年x月的工资xxxx元。

3、劳动争议仲裁申请书

事实和理由:

我从3月到商场上班,公司没给我们任何福利。

直到12月才重新和我们签订劳动合同从开始办理社会保险。

可直到现在都没有办理,我只好交了辞呈,理由是未依法办理社保,可是人事部不接受辞呈说我的理由不对。

我只好告诉他们我8月1号就不去上班。

事实上他们也作好了工作安排。

我不知我现在怎样做了

此致!

XX市劳动争议仲裁委员会

申请人:张三(签名)

X年X月X日

篇2:企业劳动仲裁申请

我公司成立于1995年,目前员工138人。在公司20多年的发展中,始终遵照上级政府及市、县总工会创建劳动关系和谐企业的有关要求,以维护职工合法权益为中心,以提高员工生活水平为目的,以促进企业增效增收为宗旨,在全公司积极开展创建活动,取得了较好的成效,建立了和谐的劳动关系,实现了员工与企业共同发展的良好局面。现将公司创建活动简要情况汇报如下:

一、认真贯彻执行相关法律法规。公司按时将职工工资通过银行转账的方式全额发到职工手中,未曾拖欠或延发工资,并且职工工资随着企业的发展不断增长;公司按照《济南市劳动用工和社会保险管理暂行规定》给每位员工足额购买社会保险,正因为公司用工规范、工资稳定、福利优越,从未发生过劳动争议和职工上访事件。

二、工会组织健全。工会委员会自成立以来,不断完善工会组织机构,并建立了劳动保护监督委员会、劳动争议调解委员会等,建立了畅通的职工诉求渠道。工会委员分工十分明确,按时换届,人员变动及时补选;工会管理和各项制度也日趋规范完善。每年组织召开工会会员职工代表大会,为广大员工更好地参与企业管理提供了平台,同时为了增加企业管理的透明度,工会成立了厂务公开领导小组,建立起了集体合同制度和工资平等协商机制,确定了集体合同的详细条款,工会主席与公司总经理依法签订了集体合同。

三、全面实行劳动合同制度。公司按照劳动合同法的有关规定与所有职工签订了劳动合同,劳动合同签订率为100%。合同的内容全面、合法,程序到位,在劳动合同履行期间没有发生任何违约行为。

四、严格执行国家劳动安全卫生法律法规和政策。公司设立专门的安全管理部门,由专业的安全员负责。公司与员工逐层签订安全生产责任书,将安全生产责任逐级落实到职工,明确各自的安全工作责任,使公司的安全责任体系真正落实到日常的各项经营管理工作中。同时,进一步建立和健全各项安全生产规章制度和操作规程,逐项落实操作要求,每周进行日常的安全生产现场检查并召开安全专项会议,对检查过程中发现的问题认真落实整改,消除安全事故隐患。并建立重大事故隐患管理台帐和档案,对可能发生的重大事故隐患做好登记建档和做好监控,落实专人负责、督促限期整改,防止事故发生。公司成立二十多年来从未发生过安全生产责任事故。

篇3:企业劳动仲裁申请

近日, 人社部发布《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》, 规定职工发生工伤, 经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的, 或者停工留薪期满, 工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。工伤职工应当按照通知的时间、地点参加现场鉴定。无正当理由不参加现场鉴定的, 或者拒不参加劳动能力鉴定委员会安排的检查和诊断的, 当次鉴定终止。人社部有关负责人提醒工伤患者, 受伤后要及时向有关部门申请劳动能力鉴定。 (新华网)

篇4:企业劳动仲裁申请

梁某2008年6月到南宁市某文化培训学校从事公关和市场开拓工作。双方签订一年期劳动合同,约定梁某月工资为1300元。2009年2月初,梁某持双方签订的劳动合同、工资发放存折等证据材料向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,诉称某文化培训学校因内部合伙人问题暂没有发放其2008年9月至12月工资,并承诺等学校工作走上正轨后予以补发,但迟迟未补发。为此,梁某请求裁令某文化培训学校支付其2008年9月至12月工资共计5200元,并补缴上述期间的社会保险费。

处理结果:

劳动争议仲裁委员会受理后,依法向某文化培训学校送达应诉通知书、开庭通知书等法律文书。在规定的开庭时间,某文化培训学校没有正当理由拒不到庭,也没有向仲裁委提交答辩材料。仲裁委认真审查梁某提供的证据材料,进行缺席审理,作出裁决,支持梁某的全部仲裁请求。

案例评析:

《劳动争议调解仲裁法》第三十六条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十八条规定,被申请人收到书面通知,无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的,可以缺席裁决。当然,某文化培训学校虽未到庭,但也不是说梁某说什么仲裁委就认定什么,而是要根据举证责任的分配和证据材料,查明案件事实,依法作出裁决。

专家建议:

篇5:劳动密集型,企业,认定,申请书

XXX财政局社保科:

XXX就业中心:

2014年12月在XX县工商行政管理局注册成立,注册资金人民币100万元,法定代表人:XXX。公司经营范围:百货、针纺织品、服装、鞋帽、家庭用品、文化体育用品及器材、家用电器及电子产品、五金、建材的批发兼零售。

2016年5月,XXX在XX县工贸市场投资建设步行街直营商城,商城集线上、线下消费于一体,以“降低生活成本,提高幸福指数”为宗旨,尽力为消费者打造最划算、最便捷的购物方式和全新的e时代购物新体验。商城营业面积4500平方米,员工42人。商城的建设能够带动地方特色产品上行,区域优势产品下行、带动当地商贸物流、线上线下商品直营等相关产业发展,经济、社会效益显著。

为更好的发展XX县物流商贸业,满足消费者差异化、多样化的购物需求,XXX不断优化升级各个环节的服务机制,采用大量采购、大量销售的特惠模式,让消费者在快捷方便、优质优惠的购物过程中享受生活,为此,公司在XX县工贸市场投资建设步行街直营商城,现特向楚雄州财政局社保科、楚雄州就业中心申请,批准认定我公司为劳动密集型小企业。

特此申请。

XX商贸有限公司

篇6:企业劳动仲裁申请

篇7:企业劳动仲裁申请

县政府:

为促进下岗失业人员自主创业,解决创业资金不足问题,从2003年开始,国家设立小额担保贷款项目,作为扶持下岗失业人员再就业的一项优惠政策。小额担保贷款运行模式:人社部门负责推荐;财政部门负责提供担保基金和贴息;担保机构负责担保,办理相关手续;银行负责放贷和回收。小额担保贷款由中央财政贴息,其中:下岗失业人员经营微利项目由财政全额贴息;劳动密集型微利小企业由财政按国家基准利率的50%贴息,企业自身承担50%利息。

小额担保贷款作为扶持下岗失业人员自主创业的重要手段,上级政府高度重视,贷款额度列入政府就业工作考核指标,实行一票否决。

近两年,我县小额担保贷款出现放贷难的问题,主要原因是金融机构按国家基准利率放贷没有积极性,加之放贷手续繁杂,影响目标任务的完成,不利于就业工作的全面推进。

2012年,承担小额担保贷款的金融机构要求贷款利率在国家基准利率的基础上上浮3个百分点。根据中国人民银行、财政部、人力资源和社会保障部《关于进一步改进小额担保贷款管理,积极推动创业促就业的通知》(银发

[2008]238号)文件规定,“从2008年1月1日起,经办小 1

额担保贷款的金融机构对个人新发放的小额担保贷款,其贷款利率可在中国人民银行公布的贷款基准利率的基础上上浮3个百分点,个人贷款上浮部分利息由财政全额贴息。”但此文件未规定劳动密集型小企业贷款利率可以上浮的规定。

为确保贷款任务的完成,又不增小额担保贷款企业的负担。县人社局、财政局经过反复研究认为企业贷款利率可参照个人贷款利率上浮3个百分点,上浮利率增加的利息,由县财政以奖代补的方式,补助给企业。2012年我县小额担保贷款发放任务2000万元,计划向企业放贷1500万元,上浮利率增加利息45万元。为此特请示,将增加的利息列入县财政预算,补贴给企业。以后,此项补助作为一项常规项目纳入年初县财政预算管理之中。

妥否,请批示。

篇8:企业劳动仲裁申请

2010年1月1日起, 《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》正式实施。该部法律规定, 六种情形的农村土地承包经营纠纷可申请免费调解和仲裁。这六种情形是:因订立、履行、变更、解除和终止农村土地承包合同发生的纠纷, 因农村土地承包经营权转包、出租、互换、转让、入股等流转发生的纠纷, 因收回、调整承包地发生的纠纷, 因确认农村土地承包经营权发生的纠纷, 因侵害农村土地承包经营权发生的纠纷, 法律、法规规定的其他农村土地承包经营纠纷。●

篇9:申请人死亡后仲裁活动如何进行

申请人何某于2009年2月4日进入被申请人某砖厂工作。被申请人没有与何某签订书面劳动合同,没有缴纳社会保险费。2011年9月3日,何某在为被申请人工作时病发,先后在不同医院治病,治病期间没有再为被申请人提供劳动。何某称,因被申请人没有依法为其缴纳社会保险费,导致其在医院治病无法享受医疗保险待遇,因此申请仲裁,请求确认2009年2月4日至2011年11月15日期间其与被申请人存在劳动关系,并委托代理人参加仲裁活动。2012年1月16日某市劳动人事争议仲裁委员会依法立案受理何某的仲裁申请,2012年2月1日何某因病死亡。仲裁庭查明,何某的法定继承人共有7人,分别为其父母、配偶和子女。7名法定继承人均向仲裁庭表示承继何某的仲裁权利,申请确认何某2009年2月4日至2011年11月15日期间与被申请人存在劳动关系。该案申请人因此变更为何某的7名法定继承人。

申请人请求:

确认何某与被申请人2009年2月4日至2011年11月15日期间存在劳动关系。

[争议焦点:]

案件受理后案件审理过程中申请人死亡的,案件该如何处理,是中止审理、终结审理、还是继续审理。

[案例评析:]

篇10:申请劳动仲裁申请书

用工合同规定工资是每年2万元,按月支付1500元。而该公司于20__年9月就开始以各种理由拖欠本人工资。直到20__年10月累计拖欠本人工资2万元左右。

特此,向贵局申请劳动仲裁,希望贵局根据我的实际困难,给予公正的仲裁。

此致

敬礼!

申请人:申请书模板

篇11:企业劳动仲裁申请

(1) 因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议;

(2) 因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的.争议;

(3) 因履行劳动合同发生的争议,包括履行、变更、解释和终止劳动合同发生的争议;

(4) 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的各类人员之间发生的劳动争议;

篇12:劳动仲裁申请书及申请流程

被申请人:xx**有限公司

住址:xx市。。

负责人: 联系电话:

请求事项:

1. 请求确认被申请人与申请人之间的劳动合同关系已解除;

2. 裁决被申请人向申请人支付解除合同经济补偿金4291元;

3. 裁决被申请人向申请人支付所欠工资和各项补贴9600元;

4. 裁判被申请人支付赔偿金6480元;

5. 裁决被申请人向申请人支付申请人加班费160元;(20xx年4月份加班费)

6. 裁判被申请人根据合同约定向申请人按比例发放年绩效工资6066.67元;

7. 裁判被申请人根据合同向申请人按比例发放第13个月工资2211元;

8. 裁判被申请人为申请人补缴20xx年12月25日至20xx年9月份社会保险费;

9. 裁判被申请人承担申请人的律师代理费1000元。

事实与理由:

20xx年12月25日申请人到被申请人处正式工作,并于同日与被申请人签订了固定期限的《劳动合同》一份,双方在合同中明确约定:“合同期限为20xx年12月25日起至12月24日止,其中约定试用期为3个月;工作内容为工程师;被申请人支付申请人工资报酬为年薪44500元,支付方式:年薪中80%约定为年基本工资,共计36400元,按13个月发放,第13个工资参照当年业绩评定进行发放,约定月度基本工资为2800元,试用期工资为每月2240元,年薪中的20%约定为年绩效工资,共计9100元,在财年度发放;《劳动合同》还对其它事项进行了具体约定。合同签订后,由于申请人工作表现出色,被申请人于20xx年1月5日提前转为正式工并提升为用服部经理。

申请人在被申请人处努力工作,但被申请人自申请人用工之日至今一直未予办理社会保险。且自20xx年5月份起也未向申请人足额发放工作及支付福利待遇(每月200元交通及误餐补助,300元的电脑补助);更为气愤的是被申请人与申请人协商一致,于20xx年6月25日未擅自变更了申请人的工作岗位;

综上所述,申请人认为被申请人的行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规,为维护申请人的`正当权益,特向劳动仲裁委员会提出申请,请求支持申请人的请求!

此致

xx市xx新技术开发区劳动仲裁委员会

申请人:

二〇xx年九月十八日

附:证据:

1.申请人身份证和被申请人营业执照;

2.劳动合同,调岗协议;

3.工资条复印件;

4、律师代理费收据。

申请劳动仲裁流程

一、法律依据­

《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》。­

二、受理范围­

本市辖区内的企业、个体经济组织、民办非企业单位与招用的劳动者之间发生的劳动争议;国家机关、事业单位、社会团体与建立劳动关系的劳动者之间发生的劳动争议。­

三、受理事项­

(一)因确认劳动关系发生的争议;­(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;­(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;­(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;­(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;­(六)法律、法规规定的其他劳动争议。­

四、应提交的材料­

(一)向劳动争议仲裁委员会递交《劳动争议仲裁申请书》一式两份,内容包括:­1、劳动者的姓名、性别、出生年月、民族、住址、联系电话。2、用人单位的名称、单位地址、法定代表人姓名、职务。3、仲裁请求和所根据的事实、理由。4、证据和证据来源、证人姓名和住所。5、致送单位名称。­

篇13:企业劳动仲裁申请

2006年7月6日, 申请人某工程咨询公司与被申请人中国某工程集团有限公司签订了《某项目工程分包合同》, 双方约定:被申请人将某大厦弱电系统工程分包给申请人, 并确定了工程款的具体数额及支付时间。该合同签订后, 申请人按照该合同约定履行了自己的义务。2008年11月, 该工程进行了最终结算, 该工程最终结算工程款为1260万元。被申请人分别于2006年7月、10月、12月及2007年8月分四次向申请人支付了工程款共计454万元人民币, 申请人为其开具了相应数额的正式发票。被申请人的子公司于2008年2月向申请人支付了工程款计157万元人民币, 申请人为其开具了相应数额的正式发票。被申请人的子公司的北京分公司分别于2007年3月、2008年10月及2009年5月、7月分四次向申请人支付了工程款共计569万元人民币, 申请人为其开具了相应数额的正式发票。申请人同意被申请人从工程结算款中直接扣除总包管理费计38万元人民币。该工程最终结算款减除已付款项及应扣除的总包管理费, 尚有42万元人民币工程款未支付, 被申请人认为该款项是为申请人代扣的营业税税金。依据有关税法规定, 被申请人作为营业税扣缴义务人应向申请人提供已交代扣的税金的完税证明。尽管申请人与被申请人多次协商, 并于2009年8月10日向被申请人发出《律师函》, 要求被申请人提供完税证明, 但未果。

申请人认为被申请人的行为严重侵犯了申请人的合法权益, 遂委托本所于2009年9月22日向北京仲裁委员会提出了仲裁申请, 北京仲裁委员会受理此案后, 依法进行了开庭审理, 并于2009年12月3日作出了终局裁决, 仲裁裁决全部支持了申请人的仲裁请求。

仲裁裁决生效后, 被申请人及时、全面履行了仲裁裁决书。

2 代理意见和裁决

2.1 申请人的代理意见

本所接受申请人委托后, 通过对案件的调查和分析, 就本案的工程款金额、申请人开具的发票的认定及债务履行方式, 发表了如下代理意见:

2.1.1 双方签订的工程分包合同合法有效, 被申请人欠付42万元人民币工程款事实清楚

2006年7月6日, 申请人与被申请人签订的《某项目工程分包合同》, 是双方当事人真实意愿的表示, 符合法律规定, 合法有效。合同签订后, 申请人已经履行了合同义务, 工程质量合格并已交付, 并且双方也已进行了工程结算。该工程最终结算工程款为1260万元, 扣除被申请人已经支付的1180万元工程款及总包管理费38万元, 被申请人尚欠付申请人42万元工程款, 事实清楚。

2.1.2 被申请人提出异议的4张发票的责任在于被申请人

被申请人在书面答辩意见中提出, 申请人提交的证据中有7张发票, 其中3张是开具给被申请人, 被申请人认可;其余4张发票是由于申请人自身过错造成付款人与被申请人不同, 由申请人自行承担全部责任。

对于被申请人提出异议的4张发票, 首先应当由被申请人提供完税证明或支付相应的工程款。申请人提供的发票是根据被申请人要求开具的, 责任不在申请人。开具发票的程序是先开票后付款, 根据财务制度的规定, 付款单位是哪个单位, 申请人也应当就该单位开具发票。被申请人提出要求申请人更改发票名称不是事实, 被申请人从来没有向申请人提出过更改名称的要求。如果被申请人认为发票有误 (包括单位和名称) , 被申请人可以提出异议, 并且可以不付款。被申请人委托其子公司付款, 这是被申请人的内部问题。4张发票项下的款项都是本案所涉工程款的组成部分, 因此, 提供完税证明或支付工程款的义务人是被申请人, 被申请人应承担其有异议部分的4张发票的责任。

2.1.3 被申请人欠付工程款的债务履行方式

申请人认为依据国家有关税法的规定, 如果被申请人代扣了营业税, 被申请人应当提供相应代扣数额的完税证明;如果不能提供完税证明, 被申请人应当向申请人支付相应数额的工程款。

2.2 被申请人的答辩意见

针对申请人的诉讼请求及事实理由, 被申请人提供了如下答辩意见:

被申请人对申请人提出的付款金额没有异议。申请人提交的证据中为被申请人开具的发票部分, 被申请人同意开具完税证明。付款行为是建立在合同基础之上的, 被申请人是实际付款人, 其他的付款单位是委托代理付款关系, 不是实际付款人。对此, 申请人是明知的。申请人应当依据合同约定为被申请人开具发票。被申请人从来没有要求申请人为其他单位开具发票。发票错开的行为是申请人的错误认知导致的, 因此, 其后果应当由申请人自行承担。

2.3 仲裁庭意见及裁决

北京仲裁委员会受理此案后, 于2009年10月28日开庭进行了审理。仲裁庭经审理提出了如下意见:

2.3.1 关于被申请人欠付申请人的工程款金额

双方当事人对签署分包工程结算报告并确定本案工程结算金额为1260万元的事实没有异议, 同时对已支付工程款金额1180万元和在结算金额中扣除总包管理费38万元的事实也没有异议。因此, 仲裁庭确认被申请人欠付申请人的工程款金额为42万元。

2.3.2 关于申请人开具的七张发票的认定问题

仲裁庭注意到, 申请人以被申请人为付款单位开具的3张发票, 被申请人对该3张发票的真实性没有异议, 同时在庭审答辩中表示愿意提供该3张发票的完税证明。因此, 仲裁庭对申请人要求被申请人提供上述3张发票项下工程款完税证明的仲裁请求予以支持。

本案双方当事人有争议的问题是被申请人委托其子公司及北京分公司支付工程款, 申请人为子公司开具的4张发票。由于被申请人认可其通过子公司支付工程款的事实, 同时对上述4张发票的真实性未予否认, 因此仲裁庭认可上述4张发票的真实性。仲裁庭认为, 被申请人委托第三方付款是导致申请人没有为其出具发票的直接原因, 根据财政部令1993第6号《中华人民共和国发票管理办法》第二十条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人, 对外发生经营业务收取款项, 收款方应当向付款方开具发票。”的规定, 申请人为其子公司出具发票的行为, 并无过错。在合同履行过程中, 被申请人连续四次通过其子公司接受发票并支付工程款的事实表明其未对申请人出具的发票提出异议;虽然被申请人辩称因申请人错开发票不能提供完税证明, 但对该主张被申请人未能举证证明, 也未提交曾要求申请人更换发票方面的证据支持其主张。被申请人在庭审时同时辩称, 税务部门2009年后改为差额纳税, 这就表示上述4张发票没有办法办理完税证明。仲裁庭认为税收征收方式的改变并未改变被申请人尚有42万元工程款未支付的事实, 而且不能提供完税证明不是申请人原因造成的, 其责任不应由申请人承担。

综上所述, 被申请人关于由申请人承担不能提供完税证明责任的答辩意见不能成立, 仲裁庭不予支持。

2.3.3

被申请人欠付申请人工程款的债务履行及方式仲裁庭注意到, 双方当事人对欠付工程款的事实并无争议, 按照《中华人民共和国合同法》的相关规定, 被申请人不论以提供完税证明或支付工程款的哪种方式都应该履行自己的债务支付义务

由于申请人认可被申请人通过提供完税证明的方式支付欠付的工程款, 被申请人在庭审时也认可了42万元欠付工程款是代扣税款并表示已经向税务部门缴纳了相应税款。根据双方当事人的上述意见, 仲裁庭认为税款的代扣代缴是双方达成一致的意思表示, 被申请人应首先以提供完税证明的方式履行债务, 被申请人提供完税证明的金额为1260万元。

此外, 被申请人虽然答辩称由于申请人为其子公司出具了4张发票以及2009年以后税收征收方式的改变导致部分工程款的完税证明不能提供, 但是仲裁庭认为被申请人的上述理由均不是由申请人责任造成的, 被申请人在无法以提供完税证明的方式履行债务的情况下应以支付工程款的方式履行对申请人的债务。

2.3.4 仲裁费用的承担

本案主要是因为被申请人没有履行对申请人的债务造成的, 仲裁庭认为仲裁费应由被申请人全部承担。

根据以上事实和理由, 仲裁庭裁决如下:

1) 被申请人应于收到本裁决书之日起30日内向申请人提供结算金额为1260万元的完税证明;上述期限内不能提供完税证明的部分, 被申请人应自前述期限届满之日起15日内按照3.3%的比例向申请人支付相应款项。

2) 本案仲裁费21180元, 由被申请人承担。由于申请人已向本会预交了全部仲裁费, 故被申请人应当自本裁决书送达之日起15日内直接向申请人支付其垫付的仲裁费21180元。

上述被申请人应向申请人支付的款项, 逾期支付, 按照《中华人民共和国民事诉讼法》第229条的规定办理。

本裁决为终局裁决, 自作出之日起生效。

3 律师点评

本案是一起工程分包合同纠纷案件, 本案的原告由于在工程分包合同履行过程中, 没有注意防范风险, 以至于合同履行过程中发生纠纷。本律师在本案中作为原告的代理律师, 对本案取得了全部胜诉的良好效果感慨颇多, 本案对在合同履行过程中如何防范第三方代为履行风险、如何选择履行方式以及如何选择争议解决方式等有诸多启示。

3.1 关于由第三方代为履行合同

本案的争议的焦点是, 被申请人委托其子公司向申请人代为支付工程款, 申请人向代为付款的第三方开具了正式发票, 由此造成被申请人无法提供完税证明的责任应该由谁承担的问题。本案的纠纷也是由于被申请人委托其子公司代为付款造成法律关系混乱引起的。因此, 如何正确认识第三方代为履行合同的法律性质及如何防范由此引发的法律风险, 对工程总承包单位来说是非常重要的。

首先, 应该注意区别第三方代为履行与债务转移的区别。所谓第三人代为履行, 是指第三人依照合同当事人约定由其向债权人履行债务;第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的, 债务人应当向债权人承担违约责任。我国《合同法》第六十五条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务的, 第三人不履行债务或履行债务不符合约定, 债务人应当向债权人承担违约责任。”该条规定的第三人代为履行制度, 具有如下法律特征:: (1) 第三人可以代替债务人履行债务。 (2) 第三人代替债务人履行债务应当有约定, 约定的形式为《合同法》第十条规定的书面、口头和其他形式。 (3) 第三人不是合同当事人, 无需在该合同上签字或盖章。 (4) 第三人不承担合同的履行责任和违约责任。当第三人拒绝履行或履行不符合约定时, 由债务人承担履行或违约责任。所谓合同债务的转移是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务转移给第三人承担, 由第三人取代债务人的地位成为合同当事人, 而向债权人履行债务。《合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的, 应当经债权人同意。”该条规定的债务转移制度, 具有如下法律特征: (1) 债务是可以转移的, 但必须由当事人亲自履行的债务不能转移。 (2) 债务转移必须以债权人同意为必要条件。 (3) 债务转移前的合同关系消灭, 转移后的合同关系产生。 (4) 合同主体已经变更, 第三人成为合同当事人。由此可见, 第三方代为履行与债务转移存在明显的区别, 主要表现在: (1) 生效条件不同。在第三人代为履行的情况下, 第三人单方表示代替债务人清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议即可。但在债务转移的情况下, 债务转移时必须经债权人同意, 否则不发生法律效力。 (2) 法律地位不同。在第三人代为履行的情况下, 第三人只是履行主体而非合同主体, 第三人不是合同当事人。但在债务转移的情况下, 第三人将加入原合同或完全代替债务人成为合同关系当事人, 如果是合同债务的全部转移, 则第三人将完全代替债务人成为合同当事人, 即使是债务部分转移第三人也将加入合同关系成为合同当事人。 (3) 承担的责任不同。在第三人代为履行的情况下, 由于第三人不是合同当事人, 当出现债务的履行不符合约定或未完全履行的情况时, 债权人只能向债务人而不能向第三人请求承担责任。但在债务转移的情况下, 由于第三人成为合同当事人, 故而该债务的履行不符合约定或未完全履行的情况下, 债权人可以要求第三人承担履行或违约责任。

其次, 在建设工程合同履行过程中, 由第三方代为履行的情况经常发生, 而第三方代为履行又与合同债务的转移容易发生混淆, 在司法实践中对是债务的代为履行还是债务转移比较难以把握, 工程承包单位更应该注意防范风险, 明确责任, 应特别注意以下几点: (1) 在签订建设工程合同时, 如果有第三方代为履行的情况, 应该在建设工程合同中明确约定;如果是在建设工程合同履行过程中发生由第三方代为履行的情况, 债务人应向债权人提交第三方和债权人均表示同意的由第三方为债务人代为履行债务的承诺, 或者与债务人订有代为履行合同债务的协议。 (2) 在第三方的代为履行债务时, 如果第三方不履行债务或履行债务不符合约定, 此时应视为第三方拒绝履行, 而应当要求债务人承担履行或违约责任。

3.2 关于建设工程合同的履行方式

合同履行方式是合同双方当事人约定以何种形式来履行义务。合同的履行方式主要包括运输方式、交货方式、结算方式等。履行方式由法律或者合同约定或者是合同性质来确定, 不同性质、内容的合同有不同的履行方式。本案中, 双方当事人对被申请人欠付工程款的数额没有争议, 但对工程款支付履行方式是直接工程款还是提供相应数额的完税证明发生了争议, 这也是本案争议的一个焦点问题。

根据我国《合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条的规定, 建设工程合同履行方式, 履行义务人必须首先按照合同约定的方式进行履行。如果约定不明确的, 当事人可以协议补充;协议不成的, 可以根据合同的有关条款和交易习惯来确定;如果仍然无法确定的, 按照有利于实现合同目的的方式履行。建设工程合同履行方式的约定或变更应符合法律规定。本案中工程分包合同工程款支付方式的变更有关税收的法律规定的修改。按照1994年1月1日施行的我国《营业税暂行条例》第十一条的规定, 建筑安装业务实行分包或转包的, 以总承包人为营业税扣缴义务人。而2009年1月1日起施行的新修订的《营业税暂行条例》删去了原《营业税暂行条例》第十一条的规定, 也就是说, 在建设工程总包与分包活动中, 总承包人以其取得的全部工程价款扣除分包工程款后的余额为营业额缴纳营业税;分包人以其分包工程款为营业额缴纳营业税;总承包人不得对分包人的营业税代扣代缴。因此, 工程承包单位不仅要熟知建设工程的法律、法规的规定, 还必须了解和掌握与建设工程有关法律如税法等规定, 以便建设工程合同的履行符合法律规定。

3.3 关于建设工程合同争议解决方式

建设工程合同发生争议, 可以通过和解或调解的方式来解决, 当事人不愿和解、调解或和解、调解不成的, 可以通过仲裁或诉讼方式的解决。本案中当事人选择采取仲裁方式来解决工程分包合同的争议, 本案从2009年9月22日立案, 到2009年12月3日裁决生效, 仅用了不到三个月的时间, 并且裁判的质量高, 执行快, 本案申请人体会了到仲裁的效率较高、专家裁判的优点, 但也体会到仲裁费要比诉讼费高问题。

篇14:送达制度下仲裁申请人的利益保护

关键词:仲裁;送达制度;仲裁申请人;利益

一、我国仲裁送达制度的局限性

留置送达在缺乏公权力支撑的仲裁送达过程中是缺乏可行性。仲裁作为区别去民事诉讼的纠纷解决机制,保密性常常被认为是仲裁相对于诉讼最大的优势,然而在一些仲裁委员会的仲裁规则中规定了可以使用公告送达这种将案件信息公诸于众的送达方式,这种送达方式明显与仲裁所要求的保密性是相违背的。各个地方的仲裁委员会对于委托送达的规定往往是不同的,这样就容易发生受委托的仲裁委员会由于与委托的仲裁委员会对于委托送达的规定不同而导致无法帮忙完成委托送达,从而导致委托送达在现实中缺乏可操作性。

二、仲裁送达制度局限性对仲裁申请人的利益侵害

1.留置送达对仲裁申请人的利益侵害

留置送达影响仲裁效率。留置送达在现实的操作中由于缺乏公权力的支撑,往往在送达人找到受送达人所在单位的代表或者所在基层组织的工作人员时,他们常常因为工作繁忙或者怕惹来不必要的麻烦等种种原因而拒绝到场作证,或者虽然表面答应,但是到了留置现场之后又以各种理由推脱,此时送达人由于没有强制要求他们见证的权力,所以最后只能无可奈何地回去转成公告送达了。这期间不管是去找受送达人所在单位的代表或者所在基层单位的工作人员,还是到现场之后的各种推脱等等,这期间所浪费的时间都是对仲裁过程的耽误,严重影响了仲裁的效率。

2.公告送达对仲裁申请人的利益侵害

效率是仲裁所追求的价值取向,而完成公告送达则需要六十天的公告期,公告送达在影响仲裁效率的同时也侵害的仲裁申请人的利益。很多仲裁申请人属于仲裁的弱势方,本来经济条件就不是很理想,在需要提交仲裁案件受理费的前提下还要垫付公告送达的公告费用,从而导致很多仲裁申请人由于无法提交公告费用而导致撤销仲裁申请。

3.委托送达对仲裁申请人的利益侵害

委托送达费时费力,浪费仲裁申请人的时间。委托送达由于是借鉴《民事诉讼法》中委托送达的规定的,但是法院之间存在着相互配合的关系,所以在法院之间可以进行委托送达,而各个地方的仲裁机构之间不存在配合关系,所以委托送达在仲裁机构之间很难进行。这样就会导致仲裁机构将仲裁材料交由另一个仲裁机构代为送达,然后仲裁机构再以各种理由进行推脱,这样不仅导致了委托送达无法有效进行,还浪费了仲裁申请人的时间,影响了仲裁的效率。

三、送达制度下仲裁申请人利益受侵害的原因

1.没有明确的仲裁送达制度

我国民间对于仲裁这种纠纷解决机制了解不多,导致我国在仲裁送达制度基本理论的研究严重匮乏,从而使得我国的仲裁送达制度缺乏其应有的科学性,而在各个仲裁委员会的仲裁规则中的送达方式由于缺乏基础理论的支持,导致在现实的送达过程中无法满足仲裁所需要的保密、高效、灵活等特性。仲裁作为一个区别于民事诉讼的纠纷解决机制,就意味着它拥有着区别于民事诉讼的特性,仲裁与诉讼相比,是一个更加具有方便、灵活和高效的方法,所以盲目地借鉴《民事诉讼法》中关于送达方式的规定很容易会产生问题法院以送达不当为由撤销仲裁裁决的标准不确定。

2.过分借鉴《民事诉讼法》的送达制度

意思自治作为仲裁的基石和核心,在仲裁的各个方面都有着充分的体现,而在送达方式上的表现为可以允许当事人自行约定需要的送达方式,但是民事诉讼过程中并不允许当事人自由协商适用的送达方式,也不允许当事人选择法定送达方式以外的送达方式。所以在更加尊重当事人意思自治的仲裁送达方式应用民事诉讼的送达方式必然会对当事人造成损害。仲裁的灵活、保密性、高效性等等,这些都是很多当事人选择仲裁而不是民事诉讼的原因,所以如果仲裁的送达方式过分借鉴民事诉讼的送达方式,将会导致这些相比于民事诉讼的特点无法实现。

3.缺乏公权力的保障

仲裁作为一种民间的纠纷解决机制,缺乏公权力的保障也是导致仲裁申请人利益受侵害的原因。正如上面所提到的,留置送达过程中很多受送达人所在单位的代表或者所在基层的工作人员由于怕麻烦或者种种其它的原因,常常拒绝到场作证,或者就算到场了也常常以各种理由拒绝签字,由于缺乏公权力的支撑,所以送达人对这样的情况也无可奈何,这样就不仅影响了仲裁的效率,还严重浪费了仲裁申请人的时间

四、关于完善仲裁送达制度以保护仲裁申请人利益的建议

第一,取消委托送达。仲裁之间没有配合关系,《仲裁法》也没有统一的送达制度,所以委托送达在仲裁的送达过程中缺乏可操作性。所以笔者认为委托送达不应该存在于仲裁的送达制度中。第二,取消公告送达。公告送达这种将案件信息公诸于众的送达方式明显是对仲裁申请人利益的严重侵害。所以笔者认为新的仲裁送达制度应该取消公告送达。第三,为留置送达提供一个公权力的保障。第四,将公证送达和证明送达作为留置送达无法有效完成时可采取的补充送达方式。第五,在仲裁法中明确送达制度,包括当事人选择的送达方式、直接送达与邮寄送以及推定送达与其它能够提供送达记录的方式。

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