有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究（共6篇）

篇1：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题整理

一、公司整体变更的条件

《公司法》第9条、第96条对有限公司整体变更为股份有限公司的有关问题进行了规定，有限责任公司在经营过程中，可能会因为资金需求量的增加或将其股票公开发行上市，而必须变更为股份有限公司，以便向社会公众募集更多的资金，但有限责任公司与股份有限公司是两种不同类型的公司，它们的设立、内部组织机构及其对内对外事务的管理都有所不同，所以，在公司组织形式变更的时候，必须遵守《公司法》第77条、第78条的规定，符合下列条件和要求：

1、股东人数符合法律要求

有限责任公司原股东应当在2人以上，其中须有过半数的股东在中国境内有住所。（有限责任股东人数50人以下，股份有限公司发起人股东人数2-200人）

2、原有限责任公司经评估、验资后的净资产额和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额

《公司法》第81条要求设立股份有限公司的注册资本最低额为500万元人民币或法律、法规另行规定的最低限额。但根据中国证监会公布的2006年5月18日开始实施的《首次公开发行股票并上市管理办法》规定，公司发行前的注册资本至少达到人民币3000万元。

3、股份发行筹办事项符合法律规定

股份的发行必须公开、公平、公正的原则，必须同股同权、同股同利。同次发行的股份每股发行的条件和发行价格必须相同，任何单位和个人所认购的股份，每股应支付相同的价格。如果采取募集方式公开发行股票，事前经国务院的批准。有限责任公司原股东筹办公司变更事项，必须严格按照《公司法》、《证券法》及其他相关法律的规定进行。

4、原股东必须重新制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过重订或变更公司章程是公司整体变更的必要条件和程序，新的公司章程必须由有限责任公司原股东同意并签名盖章，并经创立大会通过。

5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构

股份有限公司的名称必须标明“股份有限公司”或“股份公司”字样。股份有限公司必须设立股东大会、董事会、监事会、经理等规范的组织机构。

6、有公司住所

公司的场所和住所不同，公司的住所仅指公司的主要办事机构所在地，公司的经营场所比住所更广泛，它包括公司的住所和公司从事经营活动的其他地点。

二、公司整体变更的程序

有限责任公司整体变更为股份有限公司一般应遵循以下程序：

1、董事会拟定公司整体变更方案

公司整体变更时，首先应当由公司董事会拟定出变更公司形式的方案，将公司变更的目标、依据及其他技术性问题作出初步的规划和设计。公司变更方案一般应当包括下列内容：（1）变更后公司的名称和经营范围；（2）变更的规定和条件；（3）将原有限责任公司公司股东的投资份额转换成股份有限公司股份的方式和依据；（4）变更公司章程的声明；（5）有关公司变更的其他条款。

2、股东会作出决议

公司整体变更是公司的重大事宜，根据《公司法》第44条的规定，必须有股东会作出特别决议，该决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

3、变更公司章程

变更公司章程是公司组织形式变更的必须程序，《公司法》第44条把公司章程的变更规定为公司特别决议事项，即公司章程的变更必须经代表2/3以上表决权的股东通过，并经公司登记机关审查登记后，章程的变更才发生法律效力。

4、股份折换或募集

有限责任公司在修订公司章程后，应依据章程的规定将原股东的出资额折合成股份有限公司的股份，折合的股份总额应不高于公司净资产额。在将原股东的出资额全部折合成股份后，仍有增资必要的，经国务院批准，可以向社会公开募集股份，但必须严格依照《公司法》有关向社会公开募集股份的规定办理。

【注意问题：

3、净资产折股。根据《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司净资产额。因此应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。实践中，为保证折合后的股份为整数，因为工商登记营业执照上的注册资本惯例是到个位数，通常净资产额与最后折合的股份数不是完全相等，考虑到公司法该条主要是从禁止出资不实、股本虚置的立法目的出发，虽有不一致，但不应成为重大违规事项，但差额应计入资本公积－股份溢价收入。】

5、向公司登记机关办理变更登记

在上述步骤结束以后，董事会应向公司登记机关申请公司变更登记，经公司登记机关核准登记，取得公司登记机关换发的营业执照，公司整体变更的工作即告结束。

【注意事项：

4、变更的工商登记程序。应当注意，有限公司变更为股份公司，虽然公司性质不同，但在法律主体上是同一法人主体法人资格的自然延续，不是主体变更，因此表现在资产权属上，不是以资产出资，不用过户转移登记，在债权债务方面属于法定承继，不需要适用公告取得债权人同意，而在工商登记方面也只是公司类型的变更登记，而非设立登记，表现在工商登记执照上注册号不变、成立日期相同。】

6、公告

公司整体变更以后，应当进行公告。公告方式依有关法律规定或公司章程的规定进行。一般情况下，公告采取登报方式公布。

三、公司整体变更的法律后果 公司整体变更主要有两个法律后果：

1、股东责任的改变

在公司整体变更前，作为有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司承担责任，而公司整体变更为股份有限公司后，股东应以其所持有的股份为限对公司承担责任。虽然这两种责任都是有限责任，其中仍有细微的差别，主要表现在：“出资额”是一个常量，仅指公司设立时股东的投资，表现为一定绝对数量的财产；而“股份”是一个变量，代表股东在公司总资产中所享有的“份额”，该份额随着公司经营状况的好坏而代表的价值总处于不断变化之中。

2、公司债权、债务的继承

公司的整体变更，仅仅是公司形式的变更，其法人主体资格并没有中断，具有前后的一致性，因此，原有限责任公司整体变更为股份有限公司后，原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司概括继承。

四、有限责任公司整体变更为股份有限公司并将股票发行上市时应重点关注的问题

（一）公司股票发行上市应具备的条件

根据中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》第8条、第9条的规定，发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。经国务院批准，有限责任公司在依法整体变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在三年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股（不能高于1：1）整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

因此，有限责任公司在整体变更为股份有限公司并将股票公开发行上市时，应该注意整体变更后不仅要符合股份有限公司的条件，还要符合发行上市的条件：

1、注册资本在公开发行前至少要达到3000万元；

2、符合连续计算经营时间（业绩）的条件

（1）发行人最近三年内主营业务没有发生重大变化；（2）最近三年内董事高级管理人员没有发生重大变化；（3）最近三年内实际控制人没有发生实际变更。

3、符合公司独立性的条件

（1）具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；（2）公司的资产完整、人员独立、财物独立、机构独立、业务独立；

4、符合公司规范运作的条件

（1）依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；

（2）董事、监事、高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任；

（3）董事、监事、高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；

（4）内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财物报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。（5）没有法律、行政法规和规章规定的禁止性情形

5、财务与会计符合发行上市的要求

（二）有限责任公司整体变更为股份有限公司时的几个细节问题

1、有限责任公司整体变更为股份有限公司仅仅是公司形态的变化，因此，除国务院批准采取募集方式外，在变更时不能增加新股东。公司变更前的债权、债务由变更后的公司继承，并且不应进行资产剥离。

2、对于不符合股份有限公司一般条件的有限责任公司，如股东少于2人、净资产不到500万元的，只能在变更行为前进行重组。比如：有限责任公司增资扩股或有限责任公司的股东将其出资对外转让；为了能连续计算业绩，重组是还要符合有关规定，如公司实际控制人不能发生变更，管理层不能有重大变化，主营业务也不能发生重大变化。

3、根据《公司法》第96条的规定，有限责任公司整体变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。因此，变更时须聘请有证券从业资格的会计事务所进行审计、评估。

4、有限责任公司变更时应当按照审计结果还是评估结果来进行验资？有的地方工商管理局要求按照评估结果来进行验资，该怎么办？ [评估与审计的区别：关于变更设立时需要资产评估的，应聘请有证券从业资格许可证的资产评估机构承担评估业务。而根据《企业会计准则-基本准则》、《企业会计制度》的规定，变更前后为一个持续经营的会计主体，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整，否则视为新设立股份公司，应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行上市，不适用业绩连续计算。如果调账，将评估增值计入资本公积，则应将该部分冲回，以应付股东利润补足。虽然不能调账，但评估增值仍可以作为公司增资扩股的计价依据。]

如果要计算原有限责任公司的业绩，变更为股份公司时应采取整体变更的方式，即只能以有证券从业资格的审计机构出具的审计报告作为验资依据。如果没有连续计算业绩的需要，也可以评估结果进行验资。

有的地方工商部门要求评估，主要目的是确认出资资产的价值。如果工商部门坚持要评估报告，而评估后净资产数额高于经审计的净资产数额时，可以与工商部门协商以审计值验资、折股、评估报告作为参考。

注意：变更是争取了时间（可连续计算业绩），却牺牲了价值。如果以评估值调帐，则是结束了旧帐，建立了新账，因此，会计主体持续经营中断了，视为新设股份有限公司需要在观察三年才能申请公开发行。

5、有限责任公司整体变更前引进新的投资者应注意的问题 有限责任公司整体变更为股份有限公司前，由于资本规模或股东人数达不到股份公司的基本条件，或者在上市前急需筹集部分资金以及处于改善公司治理结构的需要等原因，可以引进新的投资者，但要注意：

（1）不能影响公司连续计算经营时间（业绩）。如不发生主营业务的重大变化，董事、高级管理人员不发生重大变化，实际控制人不发生变更等。

（2）有利于公司业务的开展和市场拓展，对公司业务和生产经营能产生协同效应。

（3）筹集的资金规模适当。如果新投资者以资产折股出资，其规模也应该适当。要充分考虑其出资对公司营业纪录可比性的影响。（4）新股东无论以现金还是实物出资，其折股比例应一致。（5）新增股份的认购价或者股价一般是在净资产值的基础上溢价一定比例。

6、有限责任公司整体变更与企业整体改制为股份公司的区别

（1）整体变更是以审计后的净资产折股，而不是以评估值验资后折股；但整体改制一般以评估值验资、折股；

（2）整体变更的情况可以连续计算业绩；而以评估值验资调账的整体改制则不能连续计算原有业绩；

（3）整体变更前的企业形式是有限责任公司，而整体改制前的企业形式可以是有限责任公司，也可以是国有企业、集体企业、事业单位；

（4）整体变更的债权债务由变更后的股份公司自然承继，但整体改制的债务转移需要获得债权人的同意；

（5）整体变更是将原有限责任公司的所有资产纳入股份公司的范围，而整体改制也可能剥离非经营性资产，只将经营性资产纳入股份公司范围。

篇2：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

一、问题的提出

有限责任公司整体变更为股份有限公司时，往往以公司净资产整体折股，或是以净资产中一部分折股，剩余部分纳入资本公积。对于在此过程中与股东相关的税务处理问题，实践中对法人股东的税务处理多无异议，而对自然人股东的个人所得税情况，业界并未形成统一认识，造成实践中对该问题处理方式的混乱状况。

从实务的角度考量，据统计，自2006年6月IPO重启以来，首次公开发行股票并上市的100多家公司在整体变更过程中，仅有几家公司对自然人股东因整体折股而新取得股本收益代扣代缴了个人所得税并予以披露，如东方传动、大立科技等。对于大部分公司而言，惯常的处理方式是并未实际代扣代缴相应税款，而是取得当地税务主管部门同意缓缴个人所得税的批复，并由公司自然人股东或控股股东做出“如被税务机关要求缴纳，则以个人资金如实缴纳税款，与公司无关”等类似表述的承诺，如天龙光电、蓝色光标等。更有一些公司采取比较大胆的做法，认为我国现行法律、法规没有就有限责任公司以净资产整体折股变更为股份有限公司时，其自然人股东是否应该交纳个人所得税问题做出明确规定，故无须缴纳个人所得税，如士兰微，天龙光电。

由此可见，对于有限责任公司整体变更为股份有限公司时，股东是否发生纳税义务及随之而来的纳税义务发生时间问题，鉴于我国相关税务法律、法规并未有明晰的、系统的规定，实务处理较为混乱，而从税收征管的角度看，征收标准的不清晰必然给当事人逃税或恶意避税和政府部门权力寻租情况提供了契机，进一步对社会经济秩序造成危害。本文拟从法律分析的角度对该问题进行探究，以期厘清“内中玄机”，为实务处理提供较为明确的指引。

二、净资产折股的实质

净资产是属企业所有、并可以自由支配的资产，即所有者权益。根据我国2007年1月1日实施的新的《企业会计准则——基本准则》第26条和27条之规定，所有者权益是指企业资产扣除负债后由所有者享有的剩余权益，又称为股东权益。其来源包括所有者投入的资本、直接计入所有者权益的利得和损失、留存收益等，一般由实收资本或者股本、资本公积、盈余公积和未分配利润等构成。

有限责任公司以净资产折股整体变更为股份有限公司时，通常分为三种情况，即：（1）按照1∶1比例整体折股；（2）净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本大于整体变更前股本；（3）净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本在整体变更前后未发生变化。我国现行《公司法》明确规定了资本公积金可以直接转为公司资本的用途，对于净资产中的其他构成部分折股的情况，其实质分别是：对于情况（1），如果存在公司将未分配利润或者将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本的，实际上是该公司将未分配利润或盈余公积金以股息、红利方式向股东进行了分配，股东再以分得的股息、红利增加注册资本；对于情况（2），鉴于其增加了股本总额，如果存在情况（1）中所述情形，则同样是公司分配股息、红利、股东再增资的过程；对于情况（3），鉴于股本总额在整体变更前后为发生变化，其实际上只是公司将盈余公积和未分配利润直接转入了资本公积，仅是公司净资产在不同会计科目间的变动，且并未形成向股东派发股息、红利等情况。而对于盈余公积和未分配利润直接转入了资本公积的情况，也通常只产生于有限责任公司整体变更为股份有限公司的特定条件下。总之，以净资产折股不外乎是以下四种实质结果：（1）资本公积转增股本；（2）盈余公积（法定公积金和任意公积金）转增股本；（3）未分配利润转增股本；（4）未分配利润和盈余公积转为资本公积。下文将对该四种实质结果予以分析。

三、关于自然人股东是否发生纳税义务及发生时间问题

（一）关于是否发生纳税义务

1、资本公积转增股本

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]第198号）文中明确规定，“股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税”。在《关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》（国税函[1998]289号）中又进一步明确了国税发[1997]198号文中所表述的“资本公积金”是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。将此转增股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合的其他资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税。

由此可知，对于资本（或股本）溢价发行收入所形成的资本公积金，转增股本时自然人股东不用缴纳个人所得税。

但资本公积科目在会计处理上一般包括“资本（或股本）溢价”、“接受捐赠非现金资产准备”、“股权投资准备”、“拨款转入”、“外币资本折算差额”、“关联交易差价”、“其他资本公积”等明细科目。注意：新的企业会计准则实施后，资本公积科目仅保留资本公积和其他资本公积。对于除资本（或股本）溢价发行收入之外形成的资本公积金，其转作股本时自然人股东是否应该缴纳个人所得税目前依然未有明确规定。笔者认为，资本（或股本）溢价是原股东以自有资产投入公司而形成的所有权权益，而有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，故该部分资产形成的资本公积转增股本时并未在股票票面价值上使原股东直接受益，即并未取得我国现行《个人所得税法》上所称的“所得”，因而不需纳税。但对于除此以外的原因构成的资本公积金，因并非原股东直接投入公司的财产，如果该类资本公积金转增股本，则应该被认为属于《个人所得税法》上所称的“所得”，应该依法缴纳个人所得税。

2、盈余公积（法定公积金和任意公积金）转增股本

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）除对资本公积金转增股本是否应该纳税情况予以规定外，还规定“股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税”。该政策在《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税的问题的批复》（国税函发[1998]第333号）中得到进一步强调和说明。国税函发[1998]第333号文指出，“青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。因此，依据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）精神，对属于个人股东分得并再投入公司（转增注册资本）的部分应按照„利息、股息、红利所得‟项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴”。实务中，各地亦是按照上述政策具体操作的，例如在《山东省地方税务局关于企业类型变更过程中实收资本变动征免个人所得税问题的批复》（鲁地税函[2009]97号）中，明确答复“山东尤洛卡自动化装备股份有限公司整体改制过程中，用盈余公积金和未分配利润转增的公司股本1825.77万元（其中：盈余公积金转增198.91万元，未分配利润转增1626.86万元）部分，应按照„利息、股息、红利所得‟项目征收个人所得税”。

故而，对于盈余公积（法定公积金和任意公积金）转增股本的情况，自然人股东需要缴纳个人所得税。

3、未分配利润转增股本

该种情况与盈余公积转增股本类似。《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理（包括以盈余公积和未分配利润转增资本）时，投资方企业应确认投资所得的实现”。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司时以净资产中的未分配利润转增股本的视同为利润分配行为。因而自然人股东亦需缴纳个人所得税。

4、未分配利润和盈余公积转为资本公积

按照现行《个人所得税法》的规定，自然人是就其“所得”依法纳税。对于未分配利润和盈余公积转为资本公积的情况，自然人股东并未实际取得相应收入，现行的税收法律、法规及规范性文件亦未明确规定该种情况下个人需缴纳税款，且从我国关于公司整体变更时自然人股东纳税义务发生时间的规定来看（详见下文），亦暗含上述意思。因而，笔者认为仅仅是发生未分配利润和盈余公积转为资本公积，而并未伴随相应的配股等分配行为时，自然人股东无需缴纳个人所得税。

（二）关于纳税义务发生时间

《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税的问题的批复》（国税函发[1998]第333号）中规定，“对属于个人股东分得并再投入公司（转增注册资本）的部分应按照„利息、股息、红利所得‟项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴”。在财政部《关于个人所得税若干问题的通知》中亦规定，“根据个人所得税法的规定，所得税应在所得实现时征收。而所得实现的条件是指发生了纳税的法律义务。因此，对于劳务报酬所得，实现所得的时间应从纳税义务人取得所得时或者是支付单位支付款项时，为所得的发生时间”。虽然财政部这一通知已于1997年失效，但可以看出我国实务操作中对纳税义务发生时间的一致性论定。

综上，笔者认为，对于整体变更过程中自然人股东需要缴纳个人所得税的，税款应由股份有限公司在有关部门批准增资（如有）、公司股东会决议通过后代扣代缴。

（三）例外情况

根据2007年修订后的《中华人民共和国个人所得税法》第五条之规定，对于下列情形之一的，经批准可以减征个人所得税，即（1）残疾、孤老人员和烈属的所得；（2）因严重自然灾害造成重大损失的；（3）其他经国务院财政部门批准减税的。2008年修订后的《中华人民共和国个人所得税法实施条例》第十六条规定，税法第五条所说的减征个人所得税，其减征的幅度和期限由省、自治区、直辖市人民政府规定。因而对于符合相关法律、法规及规范性文件规定的，亦可发生减征个人所得税的情况，需根据个案实际灵活处理。

四、关于法人股东是否发生纳税义务及发生时间问题

（一）关于是否发生纳税义务

我国现行的《中华人民共和国企业所得税法》（2008年1月1日起实施）在第二十六条规定了企业的四项免税收入，其中包括：

（二）符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益；

（三）在中国境内设立机构、场所的非居民企业从居民企业取得与该机构、场所有实际联系的股息、红利等权益性投资收益。企业所得税法实施条例第八十三条规定：企业所得税法第二十六条第（二）项所称符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。企业所得税法第二十六条第（二）项和第（三）项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通的股票不足12个月取得的投资收益。

企业所得税的应纳税所得额为企业每一纳税年度的收入总额，减除不征税收入、免税收入、各项扣除以及允许弥补的以前年度亏损后的余额。也就是说，对符合条件的居民企业之间的权益性投资收益以及在中国境内设立机构、场所的非居民企业从居民企业取得与该机构、场所有实际联系的权益性投资所取得股息、红利所得，一方面是作为企业所得税的应税收入，另一方面同时是作为企业所得税的免税收入，所以，法人股东在公司整体变更为股份有限公司时，就其获得的股息性质的投资收益可不缴纳企业所得税。

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函[2010]79号）亦明确规定，“被投资企业将股权（票）溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础”。

（二）关于纳税义务发生时间

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函[2010]79号）中规定“企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期，确定收入的实现”，即被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期为纳税义务发生时间。

篇3：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

一、整体变更的特征

1.《公司法》规定:有限责任公司变更为股份有限公司, 应当符合本法规定的股份有限公司的条件;有限责任公司变更为股份有限公司的, 或者股份有限公司变更为有限责任公司的, 公司变更前的债权债务由变更后的公司承继。因此有限责任公司整体变更设立股份有限公司仅仅是公司组织形式的变更, 即公司股权结构、人员、资产、业务以及债权债务等方面并未发生任何变化, 仍维持同一公司主体, 其法人主体资格并没有中断, 仅仅是一个承继的过程, 并非是真正意义上的“设立”过程。

2.有限责任公司变更为股份有限公司, 虽然公司组织形式不同, 但在法律主体上是同一法人主体法人资格的自然延续, 因此在工商登记方面也只是公司类型的变更登记, 而非设立登记, 《企业法人营业执照》所载的股份有限公司成立日期仍是原有限责任公司成立日期。

3.因有限责任公司变更为股份有限公司时法人主体未发生变化, 故财务核算上仍沿用原有限责任公司的账册, 年度财务报告及相关税收清算所载数据和信息均为公历1月1日起至12月31日止。

4.整体变更不同于整体改制新设股份有限公司。整体改制是在解散原企业的基础上, 原股东作为发起人, 将原企业的净资产折合为股份新设一家股份有限公司, 改制后的股份有限公司不是原企业的延续, 由于原企业已经注销, 因此整体改制应当办理原企业的注销登记和股份有限公司的新设登记, 并且在改制过程中原企业的债权债务由新的股份有限公司承继不是法定的, 应当向债权债务人发出通知和公告。

而有限责任公司整体变更为股份有限公司, 如上所述虽然变更前后公司组织形式不同, 但法人主体未发生变更, 因此在债权债务方面属于法定承继, 不需要发出公告并取得债权人同意, 而在工商登记方面也只是公司类型的变更登记, 而非设立登记。

二、整体变更净资产财务处理及相关问题

对于整体变更的财务处理财政部门没有明确的文件规定, 实务中有关整体变更的财务处理依据主要有: (1) 《公司法》第九十六条规定, 有限责任公司变更为股份有限公司时, 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。 (2) 证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十条规定, 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的, 持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。 (3) 财政部原有关国有企业公司制改建财务问题的暂行规定。 (4) 国家工商行政管理总局《公司注册资本登记管理规定》第十七条规定, 有限责任公司变更为股份有限公司时, 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。例如, 浙江省工商行政管理局《股份有限公司登记指导意见》规定有限责任公司变更为股份有限公司如有限责任公司净资产高于拟设立的股份有限公司的注册资本, 超过部分可列入公司的资本公积。

因此实务中一般均将有限责任公司整体变更基准日账面净资产调整为股份有限公司设定的股本总额, 净资产超过股本部分计入资本公积 (股本溢价) , 较好地满足了《公司法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》有关公开发行股票并上市的注册资本和股本标准要求。但由于整体变更是公司组织形式的变更, 在法律主体上是同一法人主体和法人资格, 随着经济环境的不断变化和现行会计准则的实施, 整体变更设立股份有限公司过程中也出现了新的矛盾。

1.自2005年上市公司开始实施股权分置改革及全流通以来, 我国资本市场得到了快速发展, 部分成长型的中小企业为增强企业的竞争力, 提高公司经营业绩, 解决企业快速发展过程中的资金需求, 大多采取先私募后上市的筹资方式。而创投企业及其他战略投资者为获得公司上市以后带来的超额收益, 纷纷以高溢价的比例对一批成长性好有公开发行股票并上市意向的企业进行增资 (即私募) , 使该类企业得到了较快的发展, 同时战略投资者的增资解决了该类企业发展过程中的资金瓶颈, 使该类企业在增加注册资本的同时也形成了较大额的资本公积 (资本溢价) 。

随着上市条件的成熟及生产经营资金需求的增大, 该类有限责任公司拟整体变更设立股份有限公司, 考虑到股本规模会影响将来的每股收益、股票发行价格和所需筹资额, 部分公司在整体变更时根据公司的经营规模和盈利情况设置的股本仍保持有限责任公司的注册资本规模, 并不采用当前大部分已上市公司在原整体变更的同时以净资产折股增加注册资本的方式。例如某有限责任公司经历次增资扩股后, 整体变更基准日净资产合计为16 000万元, 注册资本和实收资本均为8 000万元, 资本公积 (资本溢价) 4 500万元, 法定盈余公积1 000万元, 未分配利润2 500万元, 根据公司实际情况设置股份有限公司股本8 000万元 (每股面值1元) 。在这样的情况下, 公司变更登记不涉及注册资本和实收股本的变更, 因此不涉及新出资、资产投入行为, 它仅涉及一个股份换算行为, 即将原有限责任公司股东的原出资额在某一基准日换算成股份有限公司的股份, 是否涉及净资产折股即新的出资行为则值得探讨。

2.国际金融危机引发的全球性经济下滑、产品需求下降, 使部分企业出现经营上的暂时困难, 经营业绩下滑, 甚至在第四季度出现亏损的情况, 例如:宝钢股份 (600019) 2008年第一至第三季度净利润为124.90亿元、2008年度为64.59亿元, 即第四季度亏损60.31亿元;济南钢铁 (600022) 2008年第一至第三季度净利润为14.37亿元、2008年度为7.81亿元, 即第四季度亏损6.56亿元。如果该类公司以2008年9月30日作为整体变更基准日, 按照目前整体变更的方法9月末的未分配利润、盈余公积均已全部折股, 因而导致期末出现未弥补亏损的情况, 虽然全年盈利业绩仍高于同行业平均水平且其他财务指标均符合IPO规定条件, 但根据《公司法》有关资本公积金不得用于弥补公司亏损的规定, 该类公司不符合证监会有关IPO规定的条件, 从而其IPO申报时间和进程会受到影响。

3.目前申报IPO的中小企业大部分是民营企业, 其股权结构中自然人股份占一定的比重, 原有限责任公司因考虑企业发展和资金需求, 将历年滚存利润主要用于公司的经营, 在这样的情况下, 整体变更净资产折股过程中对留存收益折股部分视同公司利润分配需扣缴个人所得税。部分地方政府为鼓励企业公开发行股票并上市对整体变更出台了部分优惠政策, 如部分地方政府规定整体变更时对自然人股东所享有留存收益部分在折股时暂缓征收 (或暂免征收) 个人所得税, 当发生股权转让时按规定计缴个人所得税。但若在整体变更过程中未扣缴则仍存在出资不实和扣缴税务风险, 且留存收益折股后形成的股本溢价无法再用于向股东的分配, 故该类公司为解决整体变更过程中所涉及的个人所得税等问题, 不得不在整体变更前进行一次红利分配, 从而影响到部分公司经营所需资金, 同时也影响了变更设立股份有限公司的工作进度。

另外, 实务中也有部分公司采取在整体变更的同时作股利分配的办法, 而该操作方法与《公司法》有关利润分配的规定存在一定的出入。《公司法》第三十八条和第四十七条规定有限责任公司董事会制订公司的利润分配方案需经股东大会审议批准, 《公司法》第四十二条规定召开股东大会应当于会议召开十五日前通知全体股东, 而根据审计准则审计报告日期一般为董事会批准财务报表日。而且, 在整体变更的同时对报告期利润进行分配也不符合《企业会计准则第29号———资产负债表日后事项》的规定。因为根据该准则规定, 资产负债表日后企业制订利润分配方案、拟分配或经审议批准宣告发放股利或利润的行为, 并不会致使企业在资产负债表日形成现时义务, 因此虽然发生该事项可导致企业负有支付股利或利润的义务, 但支付义务在资产负债表日尚不存在, 因此不应该调整资产负债表日的财务报告。

4.根据会计准则规定, 可供出售金融资产等未实现的公允价值变动应计入资本公积 (其他资本公积) , 按目前整体变更方法该未实现的公允价值变动在有限责任公司整体变更折股时纳入折股范围, 计入股本或资本公积 (股本溢价) 。而按会计准则规定, 当处置该可供出售金融资产时其原计入资本公积 (其他资本公积) 的公允价值变动应结转至投资收益, 因此可能使得股份有限公司该资本公积明细项目出现无法恢复的永久性红字, 如在整体变更时将公允价值变动部分全部折股, 则可能出现期末资本公积大额红字而引起的净资产低于其账面价值的情况。

5.部分从事矿山开采、建筑施工、危险品生产以及道路交通运输的企业, 为贯彻落实《国务院关于进一步加强安全生产工作的决定》 (国发[2004]2号) , 建立高危行业企业安全生产投入长效机制, 高危行业企业应按一定标准提取安全生产费用, 专户储存, 专项用于企业的安全生产;根据财政部《企业会计准则解释第3号》 (财会[2009]8号) 的规定, 上述高危行业企业按一定标准提取的安全生产费用余额在资产负债表所有者权益中以“专项储备”项目单独列报 (即构成企业的净资产) ;而根据财政部、国家安全生产监管总局《高危行业企业安全生产费用财务管理暂行办法》 (财企[2006]478号) 规定, 企业由于产权转让、公司制改建等变更股权结构或者组织形式的, 其结余的安全费用应当继续按照本办法管理使用。因此事实上部分企业在进行整体变更时, 按上述有关规定净资产中“专项储备”项目不能用于净资产折股。

三、整体变更有关财务处理建议

我们认为, 目前问题的焦点是整体变更属于新设还是原有限责任公司同一法人主体的自然延续的变更。从整体变更的程序分析, 2006年1月1日之前实施的原《公司法》规定:有限责任公司变更为股份有限公司, 应当符合本法规定的股份有限公司的条件, 并依照本法有关设立股份有限公司的程序办理。新《公司法》规定:有限责任公司变更为股份有限公司, 应当符合本法规定的股份有限公司的条件。可见, 新《公司法》删除了原《公司法》“依照本法有关设立股份有限公司的程序办理”的规定。另外, 根据国家工商行政管理总局新修订的《内资企业登记申请提交材料规范》有关公司类型变更登记提交材料规范规定, 需提交有限责任公司股东会关于变更公司类型及修改公司章程的决议、决定, 法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案以及验资报告, 而对发起人协议、创立大会决议等没有要求。因此我们认为从法律特征及工商登记有关事项分析, 整体变更因法人主体没有变化, 故不应属于新设行为。

目前实务中整体变更将全部净资产折股 (即将整体变更基准日留存净资产全部折为股本、资本公积) , 则此时公司盈余公积和未分配利润全部归零, 而变更前原有限责任公司的净资产分布状况绝非如此。《公司法》规定, 有限责任公司变更为股份有限公司时, 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额, 这一规定的用意主要在于防止公司在整体变更时虚增资本, 进行折价发行, 损害公司债权人利益。因此我们认为对已符合整体变更条件的有限责任公司, 在注册资本与实收资本不变且已到位的情况下, 是否可以考虑不进行以账面净资产折股的方式, 而以原实收资本作为整体变更股份有限公司的注册资本验资基础, 按约定的股份面值折算为股份, 而整体变更基准日的净资产审计主要为注册资本到位复核以及实收股本总额不高于公司净资产额的审计。而对于整体变更需要增加注册资本需求的, 可以在整体变更前以未分配利润或资本公积转增, 待转增完成办妥注册资本工商变更登记后, 再确定整体变更基准日进行整体变更。

上述处理方法具有如下优点: (1) 有限责任公司整体变更为股份有限公司仍属同一法人主体, 因此净资产折股实质是留存收益转增行为, 同属《公司法》规范的范畴, 上述处理能较好地满足《公司法》有关法定公积金转为资本时所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%的规定。 (2) 上述处理同时也符合证监会会计部函[2008]50号有关在相关法律法规有明确规定前计入其他资本公积的公允价值变动部分暂不得用于转增资本的规定, 以及以公允价值计量的相关资产, 其公允价值变动形成的收益, 暂不得用于利润分配的规定。可避免出现资本公积永久性红字和利润超分配现象。 (3) 较好地解决了整体变更时自然人股东由于没有现金分配而引起有关个人所得税计缴问题, 也满足了公司正常生产经营的资金需求。

参考文献

[1].财政部.企业会计准则2006.北京:经济科学出版社, 2006

篇4：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

关键词：销售人员 人力资源管理 绩效管理

1、清泉公司的绩效管理现状

为倡导公司“目标、承诺、责任、业绩”的绩效管理文化，清泉公司制定并颁布了绩效管理办法。对销售人员的考核运用了两种绩效考核工具，一种是目标管理考核，另一种是关键绩效指标考核。前者是对销售人员的任务量达成、客户家数考核，目标达成必须是100%，后者是对销售人员的关键行为进行考核，主要是岗位KPI、工作表现KPI、发展潜力KPI。岗位KPI主要包括分销达成，销售发展目标、线路内订单SKU数、拜访成功率，指标会随着公司管理发展及结合市场的实际情况持续更新。工作表现KPI主要是工作态度、责任感等方面。发展潜力KPI主要是逻辑、分析能力、领导能力等。

2、绩效管理中存在的问题

2.1、评价信息不全面

基层销售人员的绩效考核评价上级是他们的直接主管。主管了解销售人员工作状态主要是通过线路协访、早晚会和绩效面谈，通过OA系统对销售人员的订单进行汇总，了解销售人员的目标达成率。由于主管不可能每天都只进行一位销售人员的协访工作，所以他无法全方位了解销售人员的工作状态，沟通技巧，客情维护等方面。对于销售人员面对问题时的态度、处理问题时表现出来的能力和采取的方式，主管都不可能详尽的了解到。当主管对销售人员的工作行为和结果进行评估时，他只能利用自己所知道的信息，最后就会导致由于主管的信息不够全面而造成的对销售人员考核评估片面、不公平的现象。

2.2、绩效考核评定存在主观意识的情况

KPI考核不仅有定量指标，还有定性指标，而且定性指标评分由考评者掌握。由于评估标准的不稳定性，考评者很容易不自觉的受人为因素的影响而产生偏差，犯起“主观病”：如偏见误差、首因效应误差、晕轮效应误差、近因效应误差和与我相似效应误差等等。在考核评分中存在有失客观公正的评估反馈，导致某些绩效考核指标流于形式，无法充分实现绩效管理的目的。

2.3、考核过程中缺乏有效沟通

清泉销售人员的绩效沟通是由其直接主管进行，沟通地点就选择在办事处所有销售人员开晨会的地点，时间是每天销售人员回顾与总结工作结束后。清泉的绩效管理沟通尚存不足之处。首先，沟通地点的选择不恰当，所有销售人员都在开晨会的地点进行总结回顾或是其他的工作内容，在这种环境下进行面谈，被他人打扰是很难避免的；其次，就是沟通的内容不充分，过于偏重目标的达成，忽略了员工的工作过程。

2.4、问题产生的原因

2.4.1、考评者单一

绩效考核中出现了评价信息不全面情况，主要原因就是对于职能部门的人员采取360度考核，而对于销售人员不采取这种考核方式。对于销售人员进行考核的只有其直接主管，考评者单一，做为销售人员的同事、客户、有时候协防同行的领导实际上也非常了解他的工作行为和结果，但是却没有让这些人参与对销售人员的评估。

2.4.2、员工不充分理解绩效管理的目的和意义

主管人员依据个人主观意识评分是因为管理人员没有意识到绩效管理的真正目的和意义，而销售人员不提出考核失真，说明销售人员也没有理解绩效管理的内涵和进行绩效管理的目的和意义。在主管和销售人员的眼里，对于销售最重要的是销量的突破，只要销售业绩达成，别的指标都可以不考虑。

2.4.3、绩效面谈准备不充分

作为销售行业，关注结果很重要，结果指标能更好地把个人和组织的目标有机结合起来，依据每个人所作的贡献来评价其绩效，但有时结果指标很难被量化。不仅如此，结果目标的达成有时会受到外在环境的影响。工作的过程、工作行为可能与工作结果同样重要。为此，对于公司销售人员的绩效考核面谈应该有两部分组成，一是工作的结果的反馈；二是行为、表现与素质等反馈。

3、针对清泉绩效管理问题的解决建议

3.1、结合360度评估反馈对销售人员进行考核职称论文发表-刘老师 47904848

销售人员绩效考核评价的参与者主要应该包括（1）管理者，（2）被考评者本人，（3）被考评者的同事，（4）企业外部人员。这样进行的考核信息全面，而且真实性比较高，同时也说明对于销售人员采取360度评估反馈是非常有必要的。360度考核方式虽然会浪费管理人员的时间和精力，但是对于销售人员不仅公平而且能够全面的了解自己的工作情况，有利于工作方法的改善，进而提高销售业绩，同时结合其他的方式可以避免360度考核的缺陷。这样多种方式结合不仅对于销售人员的考核公正全面，同时也可以节省考核者的精力时间。

3.2、加强企业员工对绩效管理的认识

3.2.1、中层管理人员必须认识到绩效管理的重要性

中层管理者是各自办事处绩效管理的主体，负责办事处的全体员工进行绩效管理各环节工作。通过对绩效管理中涉及的中层管理者的工作职责进行清晰的界定，使他们认识到绩效管理工作的重要性，重视清泉销售人员的绩效管理。在绩效考核中尽量做到公平、公正、公开，不掺杂个人感情色彩。

3.2.2、统一基层员工对绩效管理的认识

企业推行绩效管理不能只针对管理人员，还要面对全体基层员工，即销售人员。首先让销售人员明白，绩效管理的目的是实现组织的战略目标和提升个人的绩效以及个人的成长，其主要方式是对销售人员进行绩效管理知识方面的培训。通过定期和不定期的培训，使全部销售人员对绩效管理有一个清晰、正确的认识，了解绩效管理的意义和重要性。

3.2.3、结合语言描述完善员工职业生涯管理

在考核中加入语言描述，这些语言描述可以是员工的目前的工作情况和改进建议，也可以是员工潜在的问题及解决对策，使得定性考核与定量考核结合在一起。考核人也可以根据这些语言描述和被考核人自身的需求层次，帮助销售人员规划职业生涯。加入语言描述不仅可以使下一周期的绩效管理变得容易执行，最主要的是可以帮助员工提升，完善员工的职业生涯管理。

3.2.4、培训中层管理者的面谈技巧

有效的沟通范围包括绩效目标的制定，绩效过程中出现的问题和疑惑等等，在绩效实现的过程当中，主管可以就自己希望员工达成的工作目标对员工进行及时的告知和指导，让员工知道自己该做什么和采取什么样的方式做。员工也可以就工作中出现的问题和疑惑及时请示主管，了解主管的真正意图，使工作结果更好的符合领导的要求。

4、结论

篇5：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

分类： 投行学习

有限公司整体变更为股份有限公司相关总结

《首次公开发行股票并上市管理办法》规定，发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司（经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票，此种股票发行在实践中非常稀少邯郸钢铁？）。中小企业规模相对较小，起步阶段一般为有限公司形式，随着快速发展企业必然由小变大从而产生上市融资需求，因此对上市公司主体的要求，意味着拟上市中小企业须采取适当手段合法变更为股份有限公司。

一、股份有限公司设立方式

1、发起设立

由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。股份公司的发起设立包括两种形式：新设和整体变更。股份公司的新设就是由股东出资从无到有重新设立一个公司，整体变更不是重新开始，而是由原有限公司演变而来，新公司承继原公司的债权债务，符合条件的持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

2、募集设立

由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。与发起设立最大的不同是，募集设立中发起人认购的是发行股份的一部分，剩余部分向社会或特定对象募集，最终募集的资金存有一定的不确定性。此种方式目前在实际操作中遇见的很少。

证监会对拟上市企业持续经营时间要求至少3年，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。为了能更快的走上股市融资之路，多数企业都是账面折股整体变更为股份公司。

二、整体变更与整体改制

1、整体变更

整体变更是有限公司的现有股东作为发起人，将有限公司变更为股份公司，股份公司的股东和股权结构与有限公司完全一致。在整体变更情况下，有限公司的经营业绩才可以连续计算。

2、整体改制

整体变更为整体改制的一种形式，但整体改制还包括其他形式。整体改制是原企业的法人资格消失，新的股份有限公司法人资格产生的过程。它是在解散原企业的基础上，原股东作为发起人，将原企业的所有资产净值折合股份，同时引入新的股东，新老股东共同新设一家股份公司，因此整体改制应当办理原企业的注销登记和股份公司的新设登记。

3、两者区别

（1）整体变更是以审计后的净资产折股，而不是以评估值验资后折股；但整体改制一般以评估值验资、折股；

（2）整体变更的情况可以连续计算业绩；而以评估值验资调账的整体改制则不能连续计算原有业绩；

（3）整体变更前的企业形式是有限责任公司，而整体改制前的企业形式可以是有限责任公司，也可以是国有企业、集体企业、事业单位；

（4）整体变更的债权债务由变更后的股份公司自然承继，但整体改制的债权债务转移需要发出通知公告；

（5）整体变更是将原有限责任公司的所有资产纳入股份公司的范围，而整体改制也可能剥离非经营性资产，只将经营性资产纳入股份公司范围。

三、有限公司整体变更的条件

1、发起人、股东的人数要求

根据《公司法》要求，原有限公司由50个以下股东出资设立，股份公司应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。因此，在有限公司整体变更中，由于原有限公司股东一般为发起人，原有限公司股东需2人以上50人以下。

2、净资产额与股本要求

股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元，《首发管理办法》规定发行前股本总额不少于3000万元，而创业板要求发行后股本总额不少于3000万元。

3、股份发行筹办事项符合法律规定

股份的发行必须公开、公平、公正的原则，必须同股同权、同股同利。同次发行的股份每股发行的条件和发行价格必须相同，任何单位和个人所认购的股份，每股应支付相同的价格。如果采取募集方式公开发行股票，事前经国务院的批准。有限责任公司原股东筹办公司变更事项，必须严格按照《公司法》、《证券法》及其他相关法律的规定进行。

4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过

重订或变更公司章程是公司整体变更的必要条件和程序，新的公司章程必须由有限责任公司原股东同意并签名盖章，并经出席创立大会的认股人所持表决权过半数通过。

5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 股份有限公司的名称必须标明“股份有限公司”或“股份公司”字样。股份有限公司必须设立股东大会、董事会、监事会、经理等规范的组织机构。

6、有公司住所

公司的场所和住所不同，公司的住所仅指公司的主要办事机构所在地，公司的经营场所比住所更广泛，它包括公司的住所和公司从事经营活动的其他地点。

四、整体变更程序

序号

事项

内容

需由何方签署

备注 第一次股东会

1、关于公司由有限责任公司以发起设立方式整体变更为股份有限公司的议案

全体股东

此会议在确定改制，进行审计前召开

2、关于公司以【】月【】日为基准日，进行审计、评估，并以审计结果作为变更股份有限公司依据的议案。

3、关于聘请财务顾问、审计、评估、律师等中介机构的议案 签署股份公司发起人协议

1、同意在股份公司设立后，原章程撤销，代之以新章程。

全体股东

在第一次股东会召开后签订

2、同意新公司承继债权债务。

3、同意中介审计，并同意按审计结构折股

4、授权股份公司筹委会及其职责

5、发起人义务、争议解决 第二次股东会

1、关于公司的审计、评估结果确认。全体股东

此会议在审计、评估结果出来后召开

2、关于公司变更为股份有限公司的方案

3、关于各发起人在股份公司在总股本中的持股数量及所占比例

4、关于股份公司的名称、住所

5、关于制定股份公司章程的议案

6、关于授权办理有关公司变更设立的事宜的议案

7、同意中介机构验资 名称预核准 办理验资

职工代表大会

选举股份公司职工代表监事

职工代表 创立大会

1、关于股份有限公司筹办情况的报告

全体股东

需在会议通知发出后的十五日后召开。

2、关于有限公司整体变更为股份有限公司的议案

3、关于制定公司章程的议案

4、关于制定《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《监事会议事规则》的议案

5、关于制定独立董事制度的议案

6、关于制定对外担保制度的议案

7、关于制定关联交易决策规则的议案

8、关于选举第一届董事会成员的议案

9、关于选举股份公司第一届监事会成员的议案

10、公司设立费用情况的议案

11、授权办理公司工商变更登记的议案

12、关于聘任审计机构的议案 首届董事会

1、选举董事长、副董事长

首届董事会成员

和创立大会同一天召开

2、聘任总经理

3、聘任副总经理、财务负责人、董事会秘书

4、《董事会秘书工作细则》

5、《总经理工作细则》

6、《关于设立董事会各专门委员会的议案》

首届监事会

选举监事会主席

首届监事会成员

和创立大会同一天召开 办理工商变更登记

创立大会结束后三十日内

三、公司整体变更的法律后果

公司整体变更主要有两个法律后果：

1、股东责任的改变

在公司整体变更前，作为有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司承担责任，而公司整体变更为股份有限公司后，股东应以其所持有的股份为限对公司承担责任。虽然这两种责任都是有限责任，其中仍有细微的差别，主要表现在：“出资额”是一个常量，仅指公司设立时股东的投资，表现为一定绝对数量的财产；而“股份”是一个变量，代表股东在公司总资产中所享有的“份额”，该份额随着公司经营状况的好坏而代表的价值总处于不断变化之中。

2、公司债权、债务的继承

篇6：有限责任公司整体变更为股份有限公司的法律问题研究

一、有限责任公司整体变更为股份公司的税务处理的相关案例

2、北京梅泰诺通信技术股份有限公司

2009 年2 月10 日有限公司2009 年第二次股东会通过决议，同意以截至2008年12 月31 日经审计净资产中的6,000 万元按原出资比例折为股份，每股面值人民币1 元，其余部分扣除自然人股东由盈余公积和未分配利润折股应纳的个人所得税，剩余部分作为资本溢价转入资本公积，由全体股东按出资比例共享。

3、江苏鱼跃医疗设备股份有限公司

2007年5月15日，鱼跃有限2007年临时股东会议决议通过，鱼跃有限整体变更为股份公司。2007年6月，鱼跃有限以截至2007年3月31日经审计的净资产11,207.43万元为基数，按1:0.68704比例折为7,700万股，整体变更为江苏鱼跃医疗设备股份有限公司。

在此需要说明的是，在鱼跃有限整体变更为股份公司的过程中，公司已根据《个人所得税法》规定代扣代缴了自然人股东吴光明、吴群、束美珍和宋久光所需要缴纳的个人所得税共计442.47万元；法人股东鱼跃科技和世方联已出具《承诺函》，承诺在鱼跃有限整体变更为股份公司过程中所涉及的企业所得税将于2007企业所得税汇算清缴时予以缴纳。

4、江苏华盛天龙光电设备股份有限公司

经有限公司2008年第三次临时股东会决议，有限公司以截至2008年4月30日经审计的净资产***4万元为基数，按1:0.4918的比例折为7,500万股，整体变更为江苏华盛天龙机械股份有限公司。立信会计师事务所有限公司对上述变更情况进行了审验，并出具了信会师报字（2008）第23291号《验资报告》。2008年7月11日，股份有限公司在常州工商行政管理局注册成立，领取了注册号为***的《企业法人营业执照》。本次整体变更涉及的净资产折股从法律形式和经济业务实质上来说，股东未取得任何股息红利性质的收益，不是股份制企业送红股或转增注册资本的过程，法人股东常州诺亚科技有限公司无须就上述常州华盛天龙机械有限公司改制净资产折股缴纳企业所得税，对于自然人股东也并不适用于国家税务总局国税发[1997]198 号《关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》文件应缴个人所得税的规定，自然人股东不会产生应纳个人所得税的义务。目前我国现行法律、法规没有明确规定有限责任公司变更设立股份有限公司时，其自然人出资人应该交纳个人所得税。因此，本次发行保荐机构和发行人律师认为，在有限公司整体变更为股份公司时没有发生法人和自然人股东的纳税义务。发行人于2009 年8 月26 日向金坛市地方税务局提交了《关于常州华盛天龙机械有限公司进行股份改制净资产折股涉及个人所得税问题的请示》，就整体改制时“常州华盛天龙机械有限公司的自然人股东以其持有的常州华盛天龙机械有限公司的净资产进行折股不需缴纳个人所得税”的事项提出申请，金坛市地方税务局于2009年8 月26 日书面批复同意了该请示。

二、未分配利润转增股本的税务处理

1、深圳市拓日新能源科技股份有限公司

本公司在2004年未分配利润转增注册资本时，陈五奎将其应分得利润人民币3,021,658元赠予奥欣太阳能转增资本，京和鑫将其应分得利润中的348,342元赠予奥欣太阳能转增资本；2006年未分配利润转增注册资本时，陈五奎将其应分配利润中的186万元赠予京和鑫转增资本、445万元赠予奥欣太阳能转增资本。

2008年1月11日，陈五奎就上述两次利润转增事宜向深圳市南山地方税务局补缴个人所得税人民币1,866,331.60元，具体明细如下：

纳税人名称

税种

税目

计税金额

税率

实际代扣代收税额

陈五奎

个人所得税

利息,股息,红利所得

3,021,658.00

20%

604,331.60 陈五奎

个人所得税

利息,股息,红利所得

6,310,000.00

20%

1,262,000.00 2008年1月11日，深圳市南山区地方税务局出具了书面意见，证明“深圳市拓日新能源科技股份有限公司于2008年1月11日对陈五奎2004年的红利3,021,658元、2006年的红利6,310,000元补交了个人所得税1,866,331.60元”。为防范和化解发行人被税务机关处罚的风险，陈五奎于2008年1月13日作出承诺：“如有关部门就上述事项要求发行人承担法律责任，本人愿意代发行人承担相应法律责任并对发行人因此受到的损失给予补偿”。

2、上海海得控制系统股份有限公司

保荐人对历次送红股代扣代缴所得税的情况进行了核查，结论如下：“经核查，上述4 次派送红股行为累计派送红股6,112.3704 万股，扣除发行人法人股东上海景海国际贸易有限公司所得305.7617 万股，剩余红股5,806.6087 万股系由自然人股东持有，历次送红股行为发行人均按照税务主管部门的要求办理了备案手续。

根据上海市浦东新区地方税务局出具的文件和上海浦东新区地方税务局第二十五税务所审核通过的《缓缴个人所得税确认表》，主管税务机关同意发行人在收到主管部门关于历年派送红股所涉个人所得税之代扣代缴通知时，发行人足额按时履行代扣代缴义务。此外，上述纳税事项所涉及24 位自然人股东共同承诺：‘若上海市浦东新区地方税务局向公司发出关于历年派送红股所涉个人所得税之代扣代缴纳税通知时，我们将积极配合公司履行代扣代缴义务，按时足额缴纳相关红股所涉之个人所得税。’”

3、奥维通信股份有限公司

公司根据《中华人民共和国个人所得税法》第五条、《辽宁省地方税务局关于落实<中共辽宁省委、省人民政府关于加强技术创新发展高科技实现产业化的若干决定>有关地方税收政策的通知》（辽地税发[1999]50 号）减征个人所得税的规定，对本次由未分配利润形成的增资部分申请免征个人所得税，2006 年2月20 日获得沈阳市地方税务局高新技术产业开发区分局的批准。

由于上述三次免征个人所得税并没有经国务院财政部门的批准，只是取得了地方税务部门的批准，存在被追缴的可能，若今后沈阳市地方税务局要求公司股东缴纳公司未分配利润转增股本所涉及的个人所得税，公司全体发行前股东已承诺愿意按照税务机关的要求一次性补个人应缴纳的全部个人所得税，具体以税务机关通知的数额为准。

4、广州路翔股份有限公司 2006、2007公司先后两次以未分配利润派送红股。根据中共广东省委、广东省人民政府《关于依靠科技进步推动产业结构优化升级的决定》（粤发[1998]16号）的有关政策规定，本公司作为高新技术企业，以未分配利润派送红股，相关股东免征个人所得税。

三、相关法律依据及总结

依所《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发〔1997〕198号）和《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税问题的批复》（1998年6月4日），对有限责任公司整体变更股份有限公司及盈余公积及未分配利润转增股本总结如下：

有限责任公司整体变更时，除注册资本外的资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税：

（1）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于个人股东的部份

①资本公积中转增股本时不征收个人所得税。根据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）的规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

②盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴纳所得税，股份制企业用盈余公积金及未分配利润转增股本属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。（2）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于法人股东的部份 根据《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发〔2000〕118号）规定，“除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理（包括以盈余公积和未分配利润转增资本）时，投资方企业应确认投资所得的实现”。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司视同于利润分配行为，按以下原则处理：

①资本公积不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。