股权质押的法律风险

股权质押的法律风险（共8篇）

篇1：股权质押的法律风险

案例三：股权质押合同

主要法律问题：

（1）股权质押标的物的限制

（2）股权质押的设立

（3）股权质押的风险

基本案情：

A公司和B公司共同出资设立了大华有限责任公司。大华公司注册资本200万元人民币，A公司和B公司分别出资70％和30％。2002年6月大华公司为购买原材料向银行申请贷款，并提出由A公司以其持有的大华公司70％的股份作为质押。银行分别与大华公司和A公司签订了借款合同和质押合同，并向大华公司提供了100万元的借款。双方对股份出质在股东名册上作了记录。2003年6月借款合同到期，大华公司无力偿还本息。银行要求A公司承担责任。由于大华公司亏损导致其企业价值下降，A公司质押的股份也严重贬值。银行起诉要求确认质押合同无效，要求A公司承担连带赔偿责任。本所为A公司的代理人。

法理分析和诉讼策略：

1、股权质押包括有限责任公司的股份质押、股份有限公司的股票质押和外商投资企业的股权质押。对股权质押标的物的唯一

限制是股权必须是可以依法转让的。因此，本案中A公司以其持有的大华公司70％的股权提供质押担保是合法的，银行要求确认质押合同无效是没有依据。

2、对不同性质的股权，设立股权质押的程序和要求是不一样的。股份有限公司的股权质押应适用公司法关于股份转让的有关规定。上市公司的股权质押应在证券登记机构办理出质登记后生效。以其他公司的股份出质的在出质记载于股东名册后生效。办理根据公司法有关股份转让的规定，可以认为：（1）股东向作为债权人的同一公司的其他股东以股权设质，不受限制；（2）股东向同一公司股东以外的债权人以股权出质，必须经全体股东过半数同意，而且该同意必须以书面形式即股东会决议的形式作出；（3）如过半数的股东不同意，又不购买该出质的股权，应视为同意出质。同时，以有限责任公司的股权出质在形式上需要满足以下几个条件：（1）签订书面的质押合同；（2）经有限责任公司股东会同意后，将股权出质记载在股东名册上。根据《担保法司法解释》，以有限责任公司的股权出质的，质押合同自股份出质记载在股东名册之日起生效。记载需要具备：质权人的姓名或名称、住所、出质的出资额或股份数以及出质期限等。本案中A公司以大华公司股权出质，已经记载在股东名册上，股权质押是有效的。

本案经法院审理，一二审均支持了本所观点，银行要求确认质押合同无效的请求没有得到支持。

法律风险防范：

实践中，以股权出质成为企业融资的一种重要途径，但应该注意的是，股权质押与其他担保方式相比，法律风险是比较大的。有限责任公司的股权是一种权利，不像抵押和动产质押的标的，是实在的“物”。质押权的实现，很大程度取决于被质押的公司的“含金量”；而且，股份质押后，公司可以通过将财产抵押给他人、不予年检、歇业、投资高风险项目、大量增加经营负债等方式，降低公司的价值，使质权难以实现。因此，债权人在接受股权出质时应注意以下问题：

1、严格审查出质人的资格。新公司法出台后，有限责任公司在出资范围、出资期限、股权出质和股权转让方面与旧公司法有了重大变化，公司本身的自治范围扩大，因此，严格审查出质人出资情况、公司章程对股权出质和股权转让的限制性规定等都成为签订股权质押合同的前提。

2、审查股权出质的合法性。首先，《公司法》和《关于外商投资企业股权变更的若干规定》都严格禁止股东或投资者将其拥有的股权质押给本公司。其次，对股份有限公司而言，发起人股份和公司董事、监事、高级管理人员持有公司的股份在法律上都有一定的限制转让的规定，因此，在股份限制转让期间，该部分股份是不能设定质押的。对外商投资企业而言，其股权出质必须经全体股东一致同

意，未经一致同意则不能出质；并且，其股权出质范围只能是投资者实际缴付的出资。

3、应合理评估股权价值。从上述案例就可以看出，对股权价值的合理评估成为质权实现的一个重要因素。质押合同签订之前，债权人就应当对质押股权进行全面调查和合理评估，正确判断出质股权的担保价值，特别对公司的或有债务应有充分的认识和判断。另一方面，本案中直接以持有的债务人股权作为质押并不能增强对债权的担保，因为债务人本身就以公司的全部法人财产权对债权人提供了一种偿债保证，而股权的价值也依赖于公司法人财产的盈利。对债权人而言，股权的价值并不能超出公司法人财产的价值，因此，以债务人股权提供质押并不能增加对债权的担保，这种股权出质对债权人而言是没有价值的（当然债权人以投资和并购为目的的除外）。

4、完善质押合同。股权出质过程中，仅仅只限制了股权的转让。但质押人可以通过增加负债、对外借款、抵押或低价转让资产等各种形式实质性损害债权人的利益。因此，债权人为保护自身权益，应在质押合同中增加对质押人行使股权的监管，甚至对公司的重大财产处置和重大负债行为都应作出严格限制。

5、及时办理审批手续。以上市公司股票出质的，应向证券登记机构办理出质登记，质押合同自登记之日起生效；以外商投资企业的股权质押的，应经审批机关批准、登记机关备案，质押合同自审批机关批准之日生效。

篇2：股权质押的法律风险

一、股权质押的法律概念辨析

（一）股权的法律概念

我国《公司法》确立的有限责任公司和股份有限公司是市场经济条件下的现代企业组织形式，其发挥作用的重要基石是独立法人人格和股东有限责任。公司是由一定的商业投资人共同投入资本而成立，它包含了人的聚合与资本聚合（一般认为有限责任公司是人合和资合的结合体，股份有限公司主要体现为资合的性质）。公司独立人格和投资人经营风险有限性的确定，决定了公司必须具有独立的法人财产权并独立承担责任。股东虽然丧失了对出资财产的所有权，但可以获得另外一种权利----股权。

《公司法》126条规定，股份有限责任公司的资本划分为股份，股份采取股票的形式，股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证；《公司法》32条规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，证明股东的出资份额；《担保法》78条规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。由此可见，我国法律意义上的股权，是指股份有限责任公司的股票和有限责任公司股东的股份（即出资证明书）。

（二）股权质押的含义

我国《物权法》为股权质押提供了明确的法律依据：公司股份或股票依法可以质押。因此，所谓股权质押，就是指公司股东将其所拥有的依法可以转让的股票或出资证明书，按照法律规定办理出质手续，以其担保债务人履行债务、债权人债权实现的担保方式。在股权质押担保法律关系中，股权被称为质押物，提供股权方为出质人，接受股权质押方为质权人。

（三）股权质押和一般质押的区别

我国《物权法》第208条规定，动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保；大部分权利质押也是以将权利凭证交付质权人为质权生效的要件。由此可见，一般质押是采用“移交占有生效说”；而与此不同，股权质押和抵押权类似，是采用“登记公示生效说”。事实上，移交占有生效和登记公示生效的本质目的相同，都是为了冻结质物或抵押物的非法转让，以保护质权人和抵押权人的合法权益。

二、股权质押合法有效的必备法定要件

（一）股权需具有可转让性

某种财产权利要成为质押的标的物，必须具备一个最基本的要件：可转让性。股权是股东因出资而取得的，依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司中享受财产利益的，具有转让性的权利。正是由于兼备财产性和可转让性，股权才可以作为一种适格的质押物。因此，在判断某公司股权是否可以质押时，我们首先要看其是否可以依法转让。

（二）必须签定书面股权质押合同

我国《物权法》第210条规定，以依法可以转让的股票或者有限责任公司的股份出质的，出质人与质权人应当订立书面质押合同。由此可见，签定书面质押合同是股权质押生效不可或缺的法定要件。

以股票质押，质押合同应当包括担保的主债权的种类、数额、债务人履行债务的期限、出质股票的名称、种类、数额、质押担保的范围、股票、权利证书移交的时间、当事人需要约定的其他事项。以有限责任公司股东的出资额（股份）质押，质押合同应当包括：被担保的主债权种类、数额、债务人履行债务的期限、出质股份的名称、所代表的出资额、质押担保的范围、出资证明书的编号和核发日期、出质人和债权人的姓名（个人）或者名称（法人）及住所。

（三）必须办理出质登记

根据《公司法》第二百二十六条规定：以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

股权的出质分为股票出质和出资额（股份）出质两种。以股份有限公司的股票出质，出质人和质权人在订立书面质押合同后，应当到证券登记结算机构办理出质登记。目前，我国上市公司的股票统一托管于上海中央证券登记结算公司或深圳证券登记结算公司。非上市股份有限公司的股票托管于各地的证券登记结算部门。将有限责任公司的股份出质，则应当记载于本公司的股东名册，并到工商行政管理部门办理股权质押登记手续。

（四）禁止预设流质条款

在股权质押合同中预设流质条款，是指质权人和出质人在质押合同中约定，债权未实现时，出质的股权自动转让给质权人。由于质物的价值有时会大于被担保的债权，因此如果允许流质，很有可能会造成质权人乘出质人之危而侵害出质人合法利益的结果。为了维护出质人的应有权益，各国法律均有关于禁止流质的规定。我国担保法律制度对流质的禁止性规定体现在《物权法》第211条中，即出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。

三、不同类型公司股权质押的规定

（一）有限责任公司

根据《担保法》规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。

根据《公司法》72条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

（二）股份有限公司

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》规定：以股份有限公司的股份出质的，适用《中华人民共和国公司法》有关股份转让的规定。

根据《公司法》第一百三十八条 股东持有的股份可以依法转让。

第一百三十九条 股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。

第一百四十条 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。

第一百四十一条 无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。

特定持有人股份转让的限制：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。

四、股权质押生效后的法律效力

股权质押的法律效力是指股权质押生效后，质权人依法享有的权利。依照我国现行担保法律制度的规定，股权质押的法律效力主要体现在以下几个方面：

（一）质权人享有优先受偿权

股权质押法律关系中的质权人在其质权所担保的债权清偿期届满而未获清偿时，可以依法行使质权。根据《物权法》219条和220条的规定，股权质押法律关系中的质权人可以通过与出质人协议以股权折价或依法拍卖、变卖股权的方式行使质权，并从股权的处分价款中优先受偿。

应当注意的是，质物折价或拍卖、变卖后，其价款如超过质押合同约定的担保范围，超出部分归出质人所有；如有不足，出质人不再承担担保责任，不足部分作为普通债务由债务人承担。

（二）质权人享有收取孳息权

《物权法》213条规定，质权人有权收取质物所生的孳息，孳息应当先充抵收取孳息的费用。质押合同另有规定的，按照约定。由此可以得出这样一个结论：在没有质权人和出质人没有特别约定的情况下，质权的效力及于质物所生的孳息。需要注意的是，质权人在收取孳息时并不当然取得孳息的所有权，而是仅就孳息取得质权，孳息是作为质物的一部分而成为债权的担保。

（三）质权人享有禁止出质人违法转让已设质股票权

《物权法》226条规定，股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。

股权质押采用的是登记公示生效制度，并不发生质物——股票，移交质权人占有的情况。因此，为了防止出质人随意转让股权，侵犯质权人所享有的担保利益，法律作了如此规定。在出质人没有取得质权人书面同意的情况下，试图非法转让股票时，股票设质的证券登记结算机构应当有义务不予办理相关转让手续。

（四）质权人享有对股权的物上代位权

根据《物权法》第二百一十六条规定 因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。

如果质物损害或者价值明显减少的“可能”不足以危害质权人的权利的，则质权人不能要求出质人另行提供相应的担保。因此，根据我国《民事诉讼法》所规定的“谁主张谁举证”的原则，当出质人和质权人就上述“可能”有争议并诉诸法院时，应当由质权人承担举证责任。

此外，由于股权的价值具有很大的波动性，作为质权人，应当密切注意出质人所设质股权的价值变化。一旦出现股权的价值具有明显减少的情况，应当立即要求出质人提供相应的担保或采取其他相应的措施。

附：公司股权登记程序（仅供参考）

风险监控部

二0一0年六月二十六日

公司股权质押登记程序

适用法律：《中华人民共和国公司法》

《中华人民共和国物权法》

《工商行政管理机关股权出质登记办法》

条件：

（1）申请出质的股权应当是依法可以转让和出质的股权；

（2）质押双方签定了质押合同；

（3）质押合同的出质人和质权人共同提出申请；

（4）或者质权合同被依法确认无效或者被撤销，由出质人或者质权人单方提出申请。

公司股权质押登记设立所需要提交的材料

（1）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》；

（2）经办人身份证明（复印件1份）；

（3）指定代表或者共同委托代理人证明；

（4）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者股权托管机构出具的非上市股份公司股东名册（股权质押专用）

（5）质权合同；

（6）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件；

（7）以外商投资的公司的股权出质的，提交审批机关审批文件；

（8）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

公司股权质押变更登记设立所需要提交的材料

（1）申请人签字或者盖章的《股权出质变更登记申请书》；

（2）经办人身份证明；

（3）指定代表或者共同委托代理人证明；

（4）有关登记事项变更的证明文件。属于出质股权数额变更的，提交质

权合同修正案或者补充合同；属于出质人、质权人姓名（名称）或者出质股权所在公司名称更改的，提交姓名或者名称更改的证明文件和更改后的主体资格证明或者自然人身份证明复印件；

（5）以外商投资的公司的股权出质的，提交审批机关审批文件；

（6）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

公司股权质押注销登记设立所需要提交的材料

（1）申请人签字或者盖章的《股权出质注销登记申请书》；

（2）经办人身份证明；

（3）指定代表或者共同委托代理人证明。

公司股权质押撤销登记设立所需要提交的材料

（1）申请人签字或者盖章的《股权出质撤销登记申请书》；

（2）质权合同被依法确认无效或者被撤销的法律文件；

（3）经办人身份证明；

篇3：股权质押的法律风险

近几年中国的金融市场有了快速的发展, 国际化程度也越来越高, 国外许多先进的融资手段与方法开始在国内实践起来, 其中股权质押由于其简单的操作过程以及良好的流动性等成为了大股东进行财务融资的重要策略与手段。股权质押作为公司制度产生以后的新型担保方式, 其不但可以保障债权人的权利实现, 而且在交易过程中有着维护经济安全、促进社会经济发展的良性作用。随着国内金融市场的不断完善与成熟, 以及国内企业的股份制改造也得到的深度发展, 将股权作为质押标的物的贷款数量也在逐年上涨。股权质押不但使得公司本身的融资手段得以扩宽, 同时也为股东个人的融资渠道得到了拓宽。但是国内的融资环境与国外差距盛大, 并且相关的理论研究以及实践操作经验都相对缺乏, 这使得操作过程中出现很多风险, 而又缺乏控制风险的相关方法与手段。本文主要通过研究股权质押在实际操作过程中遇到的一系列问题进行研究, 研究股权质押风险的类型与特征从而为风险控制的手段与策略提供参考, 推动国内股权质押理论的发展。

二、股权质押的内涵与特点

随着中国国际化程度的逐步提高, 国外许多先进的融资手段与方法开始在国内实践起来, 其中股权质押由于其简单的操作过程以及良好的流动性等成为了大股东进行财务融资的重要策略与手段。所谓的股权质押是债务人或者第三人, 用自己所合法拥有的, 并能自由处置的股权作为能履行债务的担保, 当其出现无法履行债务责任时, 债权人有权力将其作为标的物的股权折价处理或者以拍卖、变卖的形式得到价款并且拥有优先偿还的权力。股权之所以可以具备成为质押标的物的能力, 是因为股权满足了法律所规定的两个基本要件, 第一是股权本身必须是一种财产, 并且可以实现自由的转移和占用。其次, 股权必须具有一定的交换价值, 并且可以转让。

股权质押的特点主要有以下几点, 一是其过程具有表征性, 相对传统质押, 作为质押标的物的股权并没有产生实际占有的转移。因为股权本身是抽象的、无实体的, 并不能做到像实物那样实际的交付。其次, 股权作为标的物其价值不是建立在股权本身, 而是建立在第三人对其的预期之上, 因此股权的价值会出现波动。最后, 股权质押具有优越的便利性, 相比于传统质押, 股权质押只需要将权利凭证转移就可, 不必交付实物, 并保管实物。

三、股权质押过程中的主要风险类别

风险的定义为未来的不确定性, 是投资过程中收益与损失的不确定。具体来说, 股权质押的风险是在施行质押的过程中, 所担保债权能否实现的不确定性以及出质人利益的是否会受损害的不确定性。由于我国股权质押仍然属于较新的融资手段, 能学习的经验相对较少, 相关的制度与法律也不健全, 这使得在进行股权质押过程中蕴藏着多方面的风险。在实际操作过程当中, 主要的风险包括了四大类, 法律风险、道德风险、质押物风险与价值变动风险。而价值变动带来的风险也是整个股权质押过程中最主要的风险。

(一) 法律风险

法律风险的主要来源是法律制度的空缺或者不完善、不成熟或者在进行股权质押过程中违反法律法规。由于我国整个金融市场本身发展的时间就比较短, 整个金融制度还处在不断摸索与不断完善之中, 而股权质押作为相对而言新型的融资方式, 对其约束的法律与制度更是不完善。首先, 股权的质押相对与传统的物质质押和权力质押相比较, 有着很大的特殊性, 虽然在《物权法》里说明了当债务人无法正常履行义务, 质权人可以在协商后拍卖质押财产。但是, 在股权质押的过程中, 出质人所享有的优先受偿权力发生变化。股权本身具有双重关系, 一方面其体现了股东个人与公司法人之间的关系, 同时另一方面股权也体现了股东个人与债权人之间的关系, 股东的出质行为不过是股权的让渡, 但是债权在法律之中是优先于股权的偿还, 因此, 一旦出质股东所在的公司破产、资不抵债, 其股权价值便为零, 又后位于普通其他债权人得以偿还, 此时对质权的实现就几乎为零, 质权人会受到极大损失。其次, 在《物权法》里规定抵押权人在债务履行期未满时, 不能约定抵押财产在债权人, 不能偿还时所有权归债权人。但是在股权质押的过程中, 质权人的权力难以得到有效的保护。尤其是股份有限公司的股权质押, 因为相比于有限责任公司的股票, 其股权未经上市, 难以在二级市场内流通, 因此, 质权人若要实现质权不能与二级市场公开卖出, 只能在私下进行沟通与变卖。但是, 由于股份有限公司人合的性质浓厚, 一旦出现债务无法偿还, 股权的价值会出现巨幅的贬值情况, 这时除了原始股东外, 其他人不会再购买股权, 此时质权人的质权将难以实现, , 况且在法律中同时禁止了流质, 此时质权人的利益会受到严重的损失。

(二) 道德风险

所谓的道德风险是指个人在从事经济活动时, 为了实现个人利益的最大化而做出有损于他人利益的行为。在股权质押的过程中主要是指大股东利用质押的手段进行“二次圈钱”, 甚至将上市公司的财产“掏空”。从目前来看, 股权质押成为了大股东快速敛财的手段, 利用其便捷性实现快速套现并脱身。在实际的操作过程中, 大股东主要利用关联交易的手段进行资金的抽逃与套现。关联交易主要是指有关联的双方发生了资源或业务的专业, 在《企业会计准则——关联交易及其交易披露》中有详细的定义, 指企业的财务决策与经营决策的过程中, 如果关联的双方一方具有能力对另一方实行完全的直接控制, 或者间接控制、共同控制以及能对另一方施加重大影响, 则将其双方视作有关联的双方。而在双方之间有明确的任何权利或者义务的转移都视作进行了关联交易。若出质人为了实现自身利益的最大化, 违背诚实守信的原则, 利用不公平的关联交易骗取债权人的财产, 抽逃自己在公司的资产, 将会严重损害到中小股东以及上市公司和债权人本身的利益。

(三) 质押物风险

质押物风险主要是指质押物在选择过程中会产生的风险。其风险的来源包括了非上市公司的股权、国有股权、涉外股权以及具有瑕疵的股权。首先, 非上市公司的股权与上市公司的股权相比流动性明显不足, 保值增值的能力也相对缺乏。同时相比于上市公司, 非上市公司在日常经营管理、信息的披露程度以及市场对其的监管都有不足之处。所以非上市公司股权的安全性不如上市公司。加之非上市公司不需要向市场详细的披露财务与日常的管理决策, 在这样高度的信息不对称的情况之下, 其股权的价值难以得到有效的评估。倘若出现法律的纠纷时, 大大增加了维权成本与难度。因此, 若股权质押过程中的标的物为上市公司时, 便在无形之中产生了巨大风险。其次, 若标的物为国有股权时, 也具有较大的风险。虽然在法律上规定国有股权与普通股权一样可以视为财产并进行转让, 但是在《股票发行与交易管理暂行条例中》却要求转让国有股权的过程中必须有国家相关的部门进行审批。而且必须充分论证质押的可行性以及明确质押后资金的详细用途, 并且必须制定详细的还款计划其必须由董事会进行批准。一旦违反了相关的制度与法规后, 质押将会无效。因此, 质押的标的物为国有股权时, 质权人必须要承担由于违反相关法律法规而造成质押无效的风险。再次, 如果质押物是具有外资性质的股权, 同样具有潜在的风险性。相比国外公司上市的注册制, 我国上市的方式依旧是核准制, 因此国内公司若要想上市, 除了需要向证监会提供全面而详细的股票信息外, 还必须满足《公司法》、《证券法》的相关要求。而采用注册制的外资企业只需要向相关的管理部门提供资料即可。因此国内的投资者不能使用未缴付完全的股份作为质押的标的物同时由于质押期间, 出质人本身的投资人身份并未改变, 这使得其未经企业其他投资同意的情况下, 无法将处置股权转让, 同样在没有经过经质权人同意的情况之下, 出质投资者也不能将已经出质的股权转让或者再抵押。但是, 若是外资企业, 由于注册资本授权制度的规定, 其投资者可以将没有足额缴纳资本部分的股权作为出质的标的物, 从而会使得质权人面临严重风险。最后, 若质押的标的物是具有瑕疵的股权, 同样会产生风险。所谓的瑕疵是指标的物存在的缺陷, 不能满足相应的法定标准或者双方约定的标准。瑕疵股权主要是指那些股东出资不足或者具有虚假出资行为, 甚至抽逃出资行为的。由于瑕疵股权的股东没有交清足额的资本, 可以判定其不能享有股东的权利与义务, 所以出质的行为是无效的, 因此对质权人存在潜在的风险。

(四) 股权价值的不稳定性带来的风险

股权价值的不稳定性是股权质押风险的主要来源。当股票价格上涨时, 股权的价值也会随之上涨, 当股票价格下跌时, 股权的价值也同样会随之下跌。

之所以股权虽然没有实体, 但依旧可以像普通财产一样当做质押的标的物, 归根结底是因为股权自身所具备的财产性质与内在的价值。但是, 有所不同的是股权所具有的内在价值不像普通财产那样具有极强的稳定性, 而是随时处在变动当中。而主要影响其变动的因素包括三个方面。第一是股权所属公司的内部环境, 比如公司的日常经营状况、财务状况、管理策略与未来战略甚至包括了企业的文化。如果企业的经营状况良好, 在行业竞争中处于优势地位, 而且整个盈利状况也不错时, 该公司的股票票面价格便会上涨, 从而其股权具有的相对价值也会随之上涨。反之, 股权的价值则会下降。第二是受到对股权供求关系的影响。商品内在的供求规律会是商品的价格围绕着价值上下波动, 而股票本身作为一种无形的商品同样受到了价值规律的作用, 一旦供大于求, 则会使得其价格下跌从而使得股权的价值下降。反之, 股权的价值则会上涨。第三是股权的定价方式。由于定价的方法与股权的质押率以及质押股票的价格直接相关, 从而会使得股票的价格有所不同, 以至于股权的价值上下波动。国内的股票处在不分红派息的环境之中, 使得对其的定价方法中缺乏对未来现金流量的考量。加之我国的股票市场本身就不完善, 所以股票的定价很难反映出其真实的内在价值。

虽然在《物权法》对质押的标的物价值变动有过明确的说明, 当质押物的价值下跌到不足以清偿债务时, 不足的部分由债务人完全负责。但是当债务人除了股票外无其他财产以偿还债务时, 此时的损失便只能由质权人承担了。因此, 债权人的偿债能力处于波动状态, 未来是否有能力完全偿还债务是不确定的。这样的不确定性会带来巨大的风险。

综上可见, 股权质押虽然操作什么便捷, 但是其内在的风险却十分巨大, 因此操作过程中必须要做到谨慎的风险控制。

四、结语

篇4：股权质押风险：有压力，但可控

目前市场对于股权质押的担忧主要体现在三个方面：1）8 月末多日出现当日解押规模高于新增质押，表明风险开始显现。2）就整体市场而言，质押产生的平仓行为将与股价形成负向循环。3）部分高估值个股即使已经遭遇深调，估值也未必便宜。截止目前股价距今年高点下跌50%以上的“腰斩股”有1631 只。这些个股中，仍有85%的公司P/E 估值仍在30 倍以上。

针对目前市场的担忧，我们试图通过量化方式来测算股权质押对于金融体系和资本市场的影响。我们的测算结果表明：1）股权质押风险难以对金融体系形成明显冲击。2）质押方平仓将对二级市场和个股产生流动性压力，但需要注意的是，考虑目前资金成本及质押人因素，实际平仓压力会低于估算值。3）基于情景假设分析，估算上证指数2000 点以后股权质押的边际影响才会逐渐减弱。

市场对于股权质押的三方面担忧

目前市场对于股权质押的担忧主要体现在三个方面：

首先，8 月末多日出现当日解押规模高于新增质押，表明风险开始显现。受2015 年上半年股市繁荣影响，股权质押规模增长较快，尤其在5～6 月份，出现了加速上行的迹象。但6 月中旬以后市场波动，新增股权质押规模也在下降，尤其到了8 月，市场的加速下跌使得近期单日的解押规模开始频频高于新增质押，表明因股价下降带来的解押压力已经显露出来。

其次，就整体市场而言，质押产生的平仓行为将与股指形成负向循环。目前质押机构对于质押标的一般设定的预警线和平仓线分别为160%/140%或者150%/130%。当股价下降使得股权质押仓位达到预警线时，质押方会提示质押人解押，或者追加资金或股票；但若仓位低至平仓线之前客户仍未解押或补仓，质押方可选择卖出股票（限售股申请司法冻结）。质押方的平仓行为以及质押人通过减持其他股票筹资补仓的过程在短期内均对股价形成进一步的下行压力。对单一股票而言，这样的下行压力只有1 次或几次，在质押方平仓或质押人解押后便会解除。但对于整体市场来说，若指数下挫，将不断有股票受到质押的影响，并反过来作用于指数，产生负向循环。

此外，当质押股遇上高估值，其风险将会更大。一般而言，当股价低至质押警戒线附近时，其距质押时的价格已经有30～50%的跌幅，空方压力本应因价值逐渐显现而有所减弱。但目前的市场背景是，部分高估值个股即使已经遭遇深调，估值也未必便宜。从统计数据来看，截止目前股价距今年高点下跌50%以上的“腰斩股”有1631只。这些个股中，仍有85%的公司P/E 估值仍在30 倍以上。如若市场处于弱势环境，高估值个股遭遇质押风险时回调压力更大。

股权质押风险整体依然可控

针对目前市场的担忧，我们试图通过量化方式来测算股权质押对于金融体系和资本市场的影响：

1）股权质押风险难以对金融体系形成冲击，估算目前对银行影响仅为0.03%。

市场上很多投资者担忧当前的质押存量规模不小，有可能会对银行等金融体系造成冲击。但事实上大可不必如此悲观。

首先来看，目前质押方的平仓线一般设定在140%/130%。也就是说在遵循规则的情况下，只有出现质押股股价恰好在平仓线附近出现连续3～4个跌停，导致质押方无法在亏损前完成平仓时，质押方才会出现浮亏。

其次，我们对股权质押对金融体系的影响做情景假设分析（见表）。即使假定质押方并未平仓或敦促质押人补仓导致浮亏，简单估算目前的浮亏金额也仅为45亿元，其中券商部分的浮亏金额（约26亿元）约占2014年券商行业营业收入的1%，银行浮亏金额10亿元，仅占2014年银行业净利息收入的0.03%。压力测试情境下，即使假设质押个股股价再下跌40%（对应上证综指跌破2000 点，创业板1200 点附近），在质押方完全不进行平仓的假设下，质押方浮亏也仅为605亿元，券商部分（345亿元）约占其去年行业营业收入的13%，银行部分浮亏139亿元，仅占2014年银行业净利息收入的0.42%。

然而值得注意的是，股权质押业务将受到影响，或倒逼未来引入估值、流动性等量化标准。此前股权质押的质押率分类比较简单，多数质押方仅设定沪深300 成分/其他/创业板三个档次，质押率平均在50%/40%/30%。预计经历此次市场调整，股权质押风险暴露后，质押方可能对该业务的开展更为审慎，预计未来在设定质押率时也或将估值和流动性加入考量标准。

2）质押方平仓将对二级市场和个股产生流动性压力可能并不大。

目前已经由相当规模的股权质押触及预警线或者平仓线。若质押人不进行解押或补仓，将面临质押方的平仓风险。

但需要注意的是，实际平仓压力可能远低于我们所估算的规模。平仓是股权质押流程中的最后一步，由于目前货币政策放松趋势下，总体流动性较为充裕，资金成本较低；同时股份如若被质押方平仓可能会影响质押人的控股地位（如若为控股股东）或话语权。因此我们倾向于认为多数质押人会选择解押或补仓的方式来解除股权质押的风险，实际的平仓压力可能并不大。

可见，目前股权质押的风险虽然存在一定的压力，但整体来看依然处于可控范围之内。

3）基于情景假设分析，上证指数2000 点以后股权质押的边际影响才会逐渐减弱。

篇5：股权质押及相关法律问题

1、《股权质押协议》的草拟稿请参考附件

2、要求：

（1）股权质押经所出质股权所属公司董事会议表决同意，（2）并将出质股份于股东名册上办理登记手续，（3）将股权证书移交给质权人（我们公司）保管。

（4）必须到工商局办理出质登记，股权质押权才设立

3、到深圳工商局注册分局竹子林大厅办理出质登记需要准备的资料： 设立股权质押权：

（一）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》（原件1份，到工商局取）

（二）经办人身份证明（复印件1份）（核对原件）；由企业登记机构代理的，同时提交企业登记代理机构营业执照（复印件1份）（须加盖本企业印章，并注明“与原件一致”）

（三）指定代表或者共同委托代理人证明（原件1份）（在本表填写）

（四）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件（需加盖公司印章）或者股权托管机构出具的非上市股份公司股东名册（股权质押专用）

（五）股权质权协议（原件1份）

（六）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章）

（七）以外商投资的公司的股权出质的，提交审批机关审批文件（原件1份）

（八）指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。

（九）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

附：

1、《物权法》第二百二十六条 以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。

基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

2、《工商行政管理机关股权出质登记办法》第七条 申请股权出质设立登记，应当提交下列材料：

（一）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》；

（二）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件（均需加盖公司印章）；

（三）质权合同；

（四）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同）；

（五）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。

篇6：股权质押的法律风险

有限责任公司股权质押的若干法律问题 作者：蒋玉宏

来源：《沿海企业与科技》2006年第02期

[摘 要]有限责任公司股权是具有特殊性的质押标的。文章对有限责任公司股权质押的若干问题进行了探讨。

[关键词]有限责任公司；股权；质押

[中图分类号]

篇7：股权质押的法律风险

内容摘要：股权质押作为一种新兴的融资方式，尚存在许多值得研究的法律问题，本文结合我国现有的法律，对上市公司中的股权质押中的五个问题进行了初步探讨：

1、上市公司股权质押与股份公司股份转让的关系问题；

2、上市公司股权质押登记的问题；

3、上市公司股权质押的担保期限问题；

4、孳息的范围问题；

5、上市公司国有股权质押时的国有资产保护问题。

关键词：上市公司 股权质押 担保法

随着我国证券市场的发展，上市公司的股权因其变现性极强，成为债权人乐于接受的质押标的,股权质押必将成为一种越来越重要的融资方式。本文根据我国担保法律和相关司法解释的规定，从理论上对上市公司股权质押的几个法律问题进行了探讨，评点了我国现行有关法律存在的问题，试图对今后相关法律的完善有所裨益。

一、上市公司股权质押与股份公司股份的转让的关系问题

上市公司股权质押是指出质人以其持有的上市公司股权为标的而设定的一种权利质押。出质人可以是作为融资一方的债务人，也可以是债务人之外的第三人。上市公司股权质押的实质在于质权人获得了支配作为质押标的的股权的交换价值，使其债权得以优先受偿。上市公司股权具有高度的流通性，变现性极强，是债权人乐于接受的担保品。

股权质押属于权利质押。在我国，股权质押担保制度是由《担保法》确立的。在《担保法》颁布之前，我国民法对抵押与质押未作区分，统称为抵押。因此《担保法》颁布之前的法律，无论是《民法通则》，还是《公司法》，都没有质押的概念。

《担保法》第七十五条规定，“依法可以转让的股份、股票”可以质押，第七十八条对此作了进一步的补充规定,“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”

《最高人民法院关于适用<担保法>若干问题的解释》第103条规定：以股份有限公司的股份出质的，适用中华人民共和国公司法有关股份转让的法律规定。而根据公司法的规定，公司股票分为记名股票和无记名股票，其转让方式是不同的，担保法并未作出区分，那么，这两种股票的出质方式应否不同？ 我们认为，根据公司法的规定，记名股票由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让，无记名股票的转让自股东将股票交付受让人后发生转让的效力，因此，记名股票和无记名股票的出质方式应有所区别：以无记名股票出质的，出质人与质权人应订立质押合同或背书记载质押字样，出质人将股票交付质权人即可，未经背书质押的无记名股票不能对抗第三人；以记名股票出质的，出质人与质权人应订立质押合同或背书记载质押字样，并向证券登记机构办理出质登记。[1]

二、上市公司股权质押登记的问题

我国《担保法》及《最高人民法院关于适用<担保法>若干问题的解释》关于以公司股权进行质押区分上市公司和非上市公司做了不同规定，即：以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效；以有限责任公司及非上市股份有限公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。

根据上述规定，上市公司的股权质押经向中介机构（亦可称之为“与出质人和质权人无利害关系的第三人”）——证券登记机构办理出质登记后，该股权质押合同才始得生效，而且根据我国《公司法》、《证券法》及其他有关规定，该股权质押的事实一般还应该由出质人在公告中予以披露，社会公众也可以通过向证券登记机构查询的方式获得该股权质押的情况，从而使该股权质押的事实为社会公众所知悉，进而使该股权质押具有相当的公示力和公信力。这样，就完全可以起到防止出质人在质押期限内将该股权非法转让或者将其重复质押给其他人的情况发生，从而为质权人能够顺利实现质权提供了非常有力的保障。[2]

但以登记作为质押合同的生效条件仍存在以下问题：

登记是质押合同生效的条件所引发的第一个问题是，这一规定对债权人是很不利的。因为如果质押合同无效，债权人最多只能要求出质人承担缔约过失责任，其债权还是没有保障。但是如果登记是质权生效的条件而不是质押合同的生效条件，则对债权人就有利多了。因为如果是由于出质人的原因而没有办理质押登记或者出质人拒不办理或协助办理登记手续，则债权人就可以起诉出质人违约，从而要求出质人承担违约责任，甚至可以要求法院强制出质人协助办理质押登记手续。这里涉及到物权变动的一个根本性原则——原因（合同）与结果（物权变动）相分离的原则。我国现行法律对物权变动中的原因与结果的关系似乎应该采取更为科学的严加区分的态度。这样，既有利于债权人保护，也避免滋生纠纷。民法典草案的第296条改正了《担保法》的这一错误，该条明确指出：“以依法可以转让的股份出质的，出质人与质权人应当订立书面合同。以上市公司的股份出质的，质权自证券登记机构办理出质登记之时起设立。以非上市公司的股份出质的，质权自股份出质记载于股东名簿之时起设立。”因此，登记是质权生效的条件而不是质押合同的生效条件，加强了对债权人的保护。

目前在上市公司股权质押的实践中存在的另一个问题是，股权质押登记的渠道不畅。在现阶段，根据中国证监会的规定，并非所有的上市公司流通股都可以办理质押登记。根据《证券公司股票质押贷款管理办法》的规定，综合类证券公司可以以其自营的人民币普通股票（A股）和证券投资基金券办理质押贷款登记，自然人及综合类证券公司以外的其他法人持有的上市流通的人民币普通股票尚不能办理质押登记。但是质押是质权人与出质人协商的结果，如果自然人及综合类证券公司以外的其他法人以其持有的上市流通的人民币普通股股票出质，债权人也接受了这种出质，根据民法意思自治的原则，这种质押合同应当是有效的。但是上市公司的股权质押应当经过证券登记机构登记后，质权才能成立。目前我国证券市场上，中国证券登记结算有限责任公司是法定的也是唯一的办理上市证券登记业务的机构，如果它不办理这样的质押登记，无异于堵塞了订立质押合同的双方办理质押登记的唯一渠道。这样就造成了一个两难的局面，一方面法规要求质权必需登记才能设立，另一方面，法规又不允许唯一的法定机构办理登记，这无疑是十分荒谬的。这样的结果违背了同股同权的法律原则，也阻碍经济的发展与市场的稳定。因此，无论是A股还是B股，无论其持有人的身份如何，无论办理质押登记的目的是为了担保银行贷款债权还是担保其他债权，上市公司股权质押登记业务都应当全面展开。

三、上市公司股权质押的担保期限问题

《担保法解释》第12条第1款规定：“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。”即司法解释否定了担保期间可以消灭担保物权，这在理论上主要是基于物权法定原则，从实践上主要是避免加大担保成本，以有效保护债权人利益。[3]

但这一规定也有不合理之处。虽然根据物权法定原则，物权的种类和内容由法律规定，当事人不能在法律之外另行创设物权。但是物权的种类有意定物权与法定物权之分，担保物权是意定物权，是根据当事人的意思自治而设定的。意定物权与法定物权的一个重要区别就在于，除了法律有强制性规定以外，当事人可以对物权的有关内容作出约定。《担保法》对担保期限没有强制性规定，因而担保期限属于当事人意思自治的范畴，应当允许当事人自由约定。就质押合同而言，担保期限属于《担保法》第65条第（六）项规定的“当事人认为需要约定的其他事项”。当事人对担保期限的约定只有违反法律的有关规定（如有《合同法》第52条规定的情形等）时，才导致无效。《担保法解释》在这个问题上走了一个极端。这样的规定也不具有现实的可操作性。因为如果当事人约定了担保期间，并且证券登记结算机构在当事人约定的担保期间届满后解除了对出质股权的登记，这时候，即使按照《担保法解释》的规定，这个约定的担保期间对质权的存续不具有法律约束力，质权仍然存在，那么，这个质权如何行使是很成问题的。因为股票的流通性，在出质人已经卖出出质的股票的情形下，质权是存在于出质股票的代位物——出质人出卖股票所得的价金之上呢？还是由质权人根据物权的追及效力，辗转而寻得原出质股票的现行持有人，而对其行使质权呢？无论何种情况，质权人都将处于尴尬境地。如果这个质权是存在于出质股票的代位物——出质人出卖股票所得的价金之上，那么，对这个价金法律没有规定妥当的保全措施，这种情形下，如果有质权存在的话，这个质权也与债权无异，只是一种请求权而已，而这又如何能担保债权的实现呢？因此，可以说《担保法解释》的这一规定既不符合法理，也不现实。所以，法律应当允许出质人和质权人约定质押的期限，在证券登记机构的电脑系统里录入该期限，到期后质权自动解除。

四、孳息的范围问题

《担保法》第六十八条规定：“质权人有权收取质物所生的孳息。质押合同另有约定的，按照约定。前款孳息应当先充抵收取孳息的费用。”《担保法解释》第一百零四条规定：“以依法可以转让的股份、股票出质的，质权的效力及于股份、股票的法定孳息。”这两个规定有冲突。根据《担保法》的规定，质押合同可以规定质权的效力不及于孳息；质权的效力是否及于孳息属于当事人意思自治的范畴。但是，《担保法解释》却排除了当事人意思自治的可能性。因此该司法解释与《担保法》相矛盾，从法理上来说应是无效的。但在法律实践中，各地各级法院却都是唯司法解释马首是瞻。

这里需要解决的另外一个问题是，孳息的范围的确定。关于股权孳息的范围，现行法律、司法解释都没有明确的规定。《证券公司股权质押贷款管理办法》第三十三条则规定：“质押物在质押期间所产生的孳息（包括送股、分红、派息等）随质押物一起质押。”由此推论，则配股不属于孳息。至于其第三十三条第二款的规定：“质押物在质押期间发生配股时，出质人应当购买并随质押物一起质押。出质人不购买而出现价值缺口的，出质人应当及时补足。” 这一款规定应理解为质权效力中的质权保全权。所以笔者认为股权的孳息包括股息、红利、送红股及因公积金转增股本而发的股票等，不包括配股。但是实践中常常把送红股、配股与公积金转增股本混为一谈。送红股与转增股本的本质区别在于，红股来自于公司税后利润，只有在公司有盈余的情况下，才能向股东送红股，它是将利润转化为股本。送红股后，公司的资产、负债、股东权益的总额及结构并没有发生改变，但总股本增大了，同时每股净资产降低了。而转增股本却来自于资本公积，它可以不受公司本可分配利润的多少及时间的限制，只要将公司账面上的资本公积减少一些，增加相应的注册资本金就可以了，虽然，从严格意义上来说，转增股本不是对股东的分红回报，但它并没有给股东施加新的负担，因此可以理解为股权的孳息。配股是指公司按一定比例向现有股东发行新股，属于再筹资的手段，股东要按配股价格和配股数量缴纳股款，完全不同于公司对股东的分红，它在赋予股东一定的优先购买权之外，还施加给股东一定的负担，因此，配股不能理解为股权的孳息。

五、上市公司国有股权质押时对国有资产的保护问题

对于上市公司大股东而言，普遍将所拥有的上市公司股权视为一种可利用的最有价值的资源，尤其是在其缺乏资金，或者有投资需要时，上市公司股权可以作为极佳的借款抵押品，既可解决资金的燃眉之急，同时却并不影响其继续行使上市公司大股东的各种权利，何乐而不为呢？当然，既然将股权抵押了出去，一旦事出意外无法按期还款时，也就只能听由银行将股权拍卖处置了。据有关资料统计，截至目前，深沪两市约1200家上市公司中，已有超过100家发生了大股东所持上市公司股权部分甚至全部被冻结的事件，比例占上市公司总数约一成。[4]

大量高比例股权被大股东质押出去的背后，有相当可能性存在着这些股权被冻结、被拍卖，进而导致上市公司控股权转移的风险——一旦上市公司大股东发生转移，必然引起上市公司主营业务、高管人员、企业文化等等的变动，从而导致上市公司的动荡，在有大量国有股存在的上市公司，还可能造成国有资产的流失。这种风险是具有客观可能性的，因为，许多被质押的股权是被银行等金融机构持有，而一旦银行等机构被迫成为大股东，相信他们是不会有长期经营一家上市公司的愿望的，这必然导致相关上市公司大股东的再次变更，相关上市公司所可能面临的风险，就可想而知了。四砂股份就是一个典型例子，该公司两年内股权反复质押，大股东三度易主，致使公司生产经营完全陷入了困境。

在我国上市公司中，国有股占不小比例。根据公司法的有关规定，国有股权的转让必须经国有资产管理部门审批，因此，国有股权的出质也应经国有资产管理部门审批。但是，国有企业用所有者权益和负债形成的资产实际属于企业法人财产，企业有权独立支配并由其承担民事责任。企业以其支配的各项财产设定担保是法人财产权范围的自主行为，国有资产管理部门不应干预，也无法具体审查。[5]那么，如何保护上市公司的国有资产就成了的股权出质时必须考虑的问题。

目前，为了加强上市公司国有股质押的管理，规范国有股东行为，财政部已下发了通知，要求国有股东授权代表单位将其持有的国有股用于银行贷款和发行企业债券质押，应当遵守《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国担保法》及有关国有股权管理等法律法规的规定，并制定严格的内部管理制度和责任追究制度。

根据《中华人民共和国财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知》，国有股东授权代表单位持有的国有股只限于为本单位及其全资或控股子公司提供质押。国有股东授权代表单位用于质押的国有股数量不得超过其所持该上市公司国有股总额的50％。国有股东授权代表单位以国有股进行质押，必须事先进行充分的可行性论证，明确资金用途，制订还款计划，并经董事会（不设董事会的由总经理办公会）审议决定。

以国有股质押的，国有股东授权代表单位在质押协议签订后，按照财务隶属关系报省级以上主管财政机关备案，并根据省级以上主管财政机关出具的《上市公司国有股质押备案表》，按照规定到证券登记结算公司办理国有股质押登记手续。国有股东授权代表单位办理国有股质押备案应当向省级以上主管财政机关提交如下文件：

1、国有股东授权代表单位持有上市公司国有股证明文件；

2、质押的可行性报告及公司董事会（或总经理办公会）决议；

3、质押协议副本；

4、资金使用及还款计划；

5、关于国有股质押的法律意见书。

注释：

[1]李国光等：《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释理解与适用》第360页，吉林人民出版社2000年第一版。

[2]吴春玉：《担保法》关于股权质押规定的缺欠及完善 中国律师网 2003-04-11 10:30:22

[3]李国光等：《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释理解与适用》第87-88页，吉林人民出版社2000年第一版。

[4]金丰：《银河证券：上市公司遭遇另类隐患》，中国证券时报互动版(2001-12-12 14:19:40)

[5]李国光等：《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释理解与适用》第363页，吉林人民出版社2000年第一版。

篇8：股权质押的法律风险

目前, 小额贷款业务在我国金融市场方兴未艾, 大型商业银行也都陆续进军该市场, 开办了种类繁多的小额贷款业务。小额贷款业务本身具有优点和缺点, 对于客户来说具有办理程序简单、多种还款方式、还款期限短、担保方式简便等优点;对于银行和小额贷款公司来讲, 小额贷款具有客户经营状况差异大、贷款用途难以监控、担保方式单一等缺点。有些商业银行针对农业生产环节开办了若干年的小额贷款业务, 担保方式只有农户互保和有资格的第三人保证两种担保方式, 以设置高利率来防范逾期风险或损失。但通过贷款实践, 部分以农户联保方式为担保的小额贷款出现了脱离农业生产环节的情况, 甚至有的农户将贷款用作治病或赌博, 使小额贷款脱离了服务于三农的本质。随着小额贷款市场的不断细分, 有的商业银行推出了以农村生产资料批发商提供保证金质押给商业银行, 银行向购买生产资料批发商产品的农户发放小额贷款的业务模式。这种金融创新, 不仅提高了小额贷款市场份额, 增加了小额贷款担保方式, 使之更加贴近服务于三农, 但同时也给商业银行风险管理, 特别是法律风险管控提出了新的课题。

二、保证金质押的法律性质和现有法律对保证金质押的规定

保证金质押是指借款人或第三人将货币存入在银行开立的, 专门用于存取保证金的账户, 与银行协议约定该账户资金专门用于对借款人的借款提供担保, 当借款人不能偿还贷款时, 银行依据协议约定直接扣划账户内资金用于偿还贷款的担保方式。这种保证金质押究竟属于何种法律性质?法学界多数学者认为, 以押金、保证金等形式的交付可以确认为质押, 但是, 属于债权质权还是动产质权, 取决于是否特定化。如果金钱特定化, 属于动产质;如果金钱非特定化, 属于债权质⑴。笔者也认为其法律性质应属于动产质押。

保证金质押小额贷款业务在很多商业银行被广泛应用, 成为商业银行小额贷款风险控制新的手段, 但我国的现行法律和司法解释只对动产质押作出了法律规定:

《中华人民共和国物权法》第二百零八条规定, 为担保债务的履行, 债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的, 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形, 债权人有权就该动产优先受偿。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八十五条规定, 债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后, 移交债权人占有作为债权的担保, 债务人不履行债务时, 债权人可以以该金钱优先受偿。

上述法律和司法解释虽然未直接对保证金质押做出直接规定, 但对动产质押做出了明确的规定, 且保证金质押具有动产质押的性质, 因此, 商业银行在办理保证金质押贷款业务时, 应当符合动产质押的法律规定。

三、保证金质押小额贷款法律风险防范措施

(一) 质押人和质权人必须签订保证金质押协议

《中华人民共和国物权法》第二百一十条规定, 设立质权, 当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款:1.被担保债权的种类和数额;2.债务人履行债务的期限;3.质押财产的名称、数量、质量、状况;4.担保的范围;5.质押财产交付的时间。事先签订保证金质押协议, 首先是明确双方就出质人将保证金存入特定账户作为质押标的物的意思表示一致;其次是明确双方是依据物权法的规定和最高人民法院关于担保法司法解释第八十五条规定的保证金形式出质, 而不是容易产生歧义的其他形式出质;再次是明确该账户是保证金专用账户, 没有质权人书面同意, 该账户资金不得挪作他用;第四是明确约定质押所担保的主债务最高数额、担保范围;最后应明确约定质物转移给质权人占有, 双方在交接质物时应签署书面交接单并标注质物转移时间。这样的协议或条款可以包含在和商业银行业务合作协议之内, 也可以是设立保证金质押专门账户时单独签订。

如果商业银行没有与出质人签订保证金质押协议或者协议约定不明, 那么存入该账户的保证金无法判定是否具有质押的性质, 也就不具有当然的优先受偿的权利;或者该账户内资金被挪作他用而不需要商业银行书面同意, 或账户内资金是零, 这些都将被认为该账户资金不具有特定性, 将导致该保证金不产生质押的效力, 从而形成商业银行小额贷款信用风险敞口。

(二) 保证金必须存入保证金质押专门账户, 该保证金不得减少和挪作他用

出质人应按约定将保证金存入保证金专用账户, 并且该账户的资金不发生减少或挪用, 该保证金才具有司法解释规定的保证金特定化的法律属性。

实践中, 有的商业银行在和出质人签订保证金质押协议后, 未要求出质人将保证金存入保证金质押专用账户, 而是将该资金放在出质人一般账户内;或者存入商业银行自己的账户;或者存入保证金专用账户的资金经过商业银行书面同意后有出质人进行了支取;导致担保期间质物发生减少性变动, 这些行为都会影响对该账户资金特定化性质的认定, 从而形成商业银行小额贷款操作风险敞口。

(三) 保证金质押小额贷款所担保的债务数量应有最高额度限制

《中华人民共和国物权法》第二百二十二条规定, 出质人与质权人可以协议设立最高额质权。

目前商业银行开办的保证金质押小额贷款一般是与农业生产资料批发商或销售商合作, 由后者提供保证金存入商业银行保证金专用账户, 从而为购买者提供担保的融资模式。若干农户购买商品之后, 发生债务的数量累计数额可能会大于批发商或销售商的保证金质押所担保的债务应有最高额度限制, 因此商业银行应随时关注小额贷款放贷余额和保证金账户资金的比例, 对于超出出质人与质权人协议约定比例的, 应要求出质人追加保证金数额, 或暂停授信, 以确保质押和贷款控制在合理比例之内。

(四) 出质人必须对质押物所担保的小额贷款逐笔确认, 该质押才能发生担保效力

实践中, 商业银行与购买出质人商品的农户签订借款合同, 双方按照操作流程履行了贷款手续, 但往往忽视出质人应对商业银行与借款人发生债务的具体数额进行书面确认环节, 或者有的商业银行以出质人事先出具的客户推荐表作为出质人担保数额的确认, 即对质押所担保的债务数额的确认发生在债务之前, 不便于商业银行对客户资信审查之后做出授信数额的调整, 或者授信调整后的数额与推荐表的数额不一致, 则不能产生担保效力, 从而形成操作风险敞口。

四、小结

保证金质押小额贷款业务的实际操作比较复杂, 涉及法律概念较多, 商业银行应加强内部业务指导和法律风险提示, 降低信用风险和操作风险敞口, 促使该业务健康发展。

摘要：保证金质押小额贷款的操作应符合现行法律规定, 笔者认为签订质押协议, 保证金存入特定账户, 限制最高质押担保额度, 逐笔确认被担保债务是法律风险管控的主要环节。

关键词：保证金,质押,小额贷款,法律风险

参考文献