建筑工程法律法规教案

建筑工程法律法规教案（共6篇）

篇1：建筑工程法律法规教案

《建筑工程法律法规及相关内容》教案

第一章 建筑工程法律制度

教学内容：

1、建筑法概述

2、建筑许可法律制度

3、建筑工程发包与承包制度

4、建筑工程监理制度

5、建筑工程质量和安全生产管理制度

6、与工程建设相关的法律制度

重点：掌握建筑法确立的基本制度；了解建筑工程报建制度；建筑工程发包与承包的特征与原则；建筑工程招标的法律法规；建筑工程合同的类型、订立、效力、履行、变更和解除；建筑工程监理合同的特征，监理合同当事人的权利、义务和责任；建筑生产的安全责任体系；建筑施工过程中的安全生产管理。

难点：工程项目的建设程序；建筑有关各类许可证的获取资格及重要性；建筑工程发包和承包的法律法规；建筑工程合同的违约责任和索赔；监理合同的订立和履行；生产安全事故的应急救援和调查处理。课时安排：

第一节 建筑法概述

一、建筑法的概念和法律体系

1、概念：建筑法是指调整建筑活动的法律规范的总称。（广义）

建筑活动是指各类房屋及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。

狭义的建筑法是指全国人民代表大会常务委员会于1997年11月1日通过的、1998年3月1日起施行的《中华人民共和国建筑法》。

2、建筑法的体系

法律体系是指按照一定的原则和标准划分的同类法律规范组成的法律部门。我国的法律体系是我国法律体系的组成部分，是由与建筑活动有关的法律、行政法规、行政规章、地方性法规、地方政府规章组成的有机整体。

二、建筑法的一般原则：是指贯穿于建筑法的始终，指导建筑活动的立法、执法、守法的总指导思想，集中反映了建筑立法的目的和宗旨。我国建筑法的一般原则：

1、确保工程建设质量和安全原则

① 建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。② 建筑工程的质量和安全应当贯彻建筑活动的全过程，进行全过程的监督管理。③ 建筑活动的各个阶段、各个环节，都要保证质量和安全。④ 明确建筑活动各有关方面在保证建筑工程质量与安全中的责任。

2、3、扶持建筑业良性发展原则 法治原则 ① 从事工程建设活动应该遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。

② 政府对建筑活动的监督管理也必须依法进行。③ 合法的建筑活动受法律保护。

三、建筑法的适用范围

1、建筑法在时间上的适用范围

① 建筑法的生效时间——三种情况： 一是自法律公布之日起生效；二是由该法律规定具体的生效时间；三是规定法律公布后符合一定条件时生效。② 建筑法的失效时间——又称法律终止生效，就是法律效力的消灭，一般分为明示的废止和默示的废止两类。

③ 建筑法的溯及力——是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用。

2、建筑法在空间上的适用范围——即法律的空间效力，是指法律在哪些地域有效力，适用于哪些地区。

3、建筑法对人的适用范围——即建筑法适用的主体范围，是指建筑法律规范对哪些人具有法律效力。

4、建筑法对事的适用范围——也称对事的效力，是指法律对哪些行为或法律关系起调整作用。

第二节 建筑许可法律制度

一、建筑工程施工许可制度

1、建筑工程施工许可的规范：建设单位必须在建设工程立项批准后，工程发包前，向建设行政主管部门或其授权的部门办理工程报建登记手续。工程投资额在30万以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。

2、申请建筑工程施工许可证的条件和程序

① 申请建筑工程施工许可证的条件：已办理该建筑工程用地批准手续；在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；已经确定建筑施工企业；有满足施工需要的施工图纸及技术资料； 有保证工程质量和安全的具体措施；建设资金已经落实；法律、行政法规规定的其他条件。

② 申请建筑工程施工许可证的程序：建设单位向发证机关领取《建筑工程施工许可证申请表》----→建设单位持加盖单位及法定代表人印鉴的《建筑工程施工许可证申请表》，并附《建筑工程施工许可管理办法》第四条规定的证明文件，向发证机关提出申请----→发证机关在收到建设单位报送的《建筑工程施工许可证申请表》和所附证明文件后，对于符合条件的，应当自收到申请之日起十五日内颁发施工许可证；对于不符合条件的，应当自收到申请之日起十五日内书面通知建设单位，说明理由。

3、申请建筑工程施工许可证的法律后果

① 建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。

② 在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位应当自中止施工之日起二个月内向发证机关报告，并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。

③ 按照国务院有关规定比准开工报告的建筑工程，因故不能按期开工或者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况，因故不能按期开工超过6个月的，应当重新办理开工报告的批准手续。

4、违反施工许可证管理规定的法律责任

二、建筑从业资格制度

1、国家对建筑工程从业者实行资格管理：从业资格制度是建立和维护建筑市场的正常秩序，保证建筑工程质量的一项有效措施。包括注册建筑师、注册结构工程师、注册监理工程师、注册工程造价师、注册估价师和注册建造师。

2、国家规范的建筑工程从业者

①建筑工程从业的经济组织，必须具备以下条件——有符合国家规定的注册资本； 有与其从事的建筑活动相适应的具有法定职业资格的专业技术人员；有从事相关建筑活动所应有的技术设备；法律、行政法规规定的其他条件。②建筑工程的从业人员。

3、建造师的从业资格 ①建造师的执业要求 建造师的执业前提：建造师经注册后，方有资格以建造师名义担任建设工程项目施工的项目经理及从事其他施工活动的管理。

建造师的执业基本要求：必须严格遵守法律、法规和行业管理的各项规定，恪守职业道德。

建造师的执业分类：14个专业 ②建造师的基本条件

一级建造师应具备的执业技术能力：具有一定的工程技术、工程管理理论和相关经济理论水平，并具有丰富的施工管理专业知识。能够熟练掌握和运用与施工管理业务相关的法律、法规、工程建设强制性标准和行业管理的各项规定。具有丰富的施工管理实践经验和资历，有较强的施工组织能力，能保证工程质量和安全生产。有一定的外语水平。

第三节 建筑工程发包与承包制度

一、建筑发包与承包的规定

1、《建筑法》对建筑工程发包的规范

①建筑工程发包方式——分为招标发包与直接发包两种方式。招标发包是业主对自愿参加某一特定工程项目的承包单位进行审查、评比和选定的过程。②发包单位发包行为的规范。

③ 发包活动中政府及其所属部门权利的限制。④ 禁止肢解发包。

2、《建筑法》对建筑工程承包的规范 ①承包单位的资质管理：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。②联合承包：大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。③禁止建筑工程转包 ④建筑工程分包

4、建设工程的联合承包、带资承包、转包和挂靠 ① 联合承包：一般适用于大型、技术复杂的工程项目。

概念：联合共同承包——指由两个或两个以上单位共同组成非法人的联合体，以该联合体的名义承包某项建设工程的承包方式。

特点：⑴采用联合承包方式承包工程，可以降低风险，争取更大的利润。

⑵有助于承包单位相互学习，更好地掌握联合体各方的工程管理方式和管理经验，为企业改进技术、增强管理经验积蓄力量，为企业谋求长远的发展。

⑶对业主来说，不仅可以降低投资成本，同时风险也较低。规范：⑴必须是大型建设工程或者结构复杂的建设工程。

⑵共同承包的各方对承包合同承担连带责任。

⑶联合承包方的资质要求，应以资质等级低的业务许可范围承揽工程。② 带资承包——也称“垫资”，是指在工程建设中，发包方不需支付费用，全部费用都由承包方预先垫付的承包方式。③ 转包

概念：是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转让给他人或者将其承包的全部建设工程肢解后，以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。转包行为为我国〈〈建筑法》明文禁止。主要表现形式：⑴承包单位承接工程后，将所承包的工程全部转包。

⑵承包单位承接工程后，将其承包的全部建设工程肢解后，以分包的名义分别转给其他单位承包。

⑶承包单位层层转包。

⑷分包单位对分包的工程又全部转包。

⑸在发包与承包过程中，强行指定不合格的承包单位承包，也是造成转包的重要原因。④ 挂靠：是一种违反诚实信用原则，具有欺诈性质的无效民事行为。概念：是指在工程建设活动中，承包人以盈利为目的，以某一承包单位的名义承揽建设工程任务的行为。

特点：⑴挂靠人没有从事建筑活动的主体资格，或虽有从事建筑活动的资格，但缺乏承揽该工程项目的要求想适应的资质等级。

⑵被挂靠的单位或企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书，但缺乏承揽该工程项目的手段和能力。

⑶挂靠人以被挂靠的单位或企业的名义承揽到任务后，通常自行完成工作，并向被挂靠的单位或企业交纳一定数额的管理费；而被挂靠的单位或企业不实施管理。常见的挂靠形式：⑴以挂靠的主体为划分标准的挂靠形式

⑵以挂靠的外在表现形式为划分标准的挂靠形式

⑶以实施挂靠的具体方法为划分标准的挂靠形式

二、建筑工程招标的规定

1、建筑工程招标的基本要求

①建设工程招标的原则：公开原则；公平原则；公正原则；诚实信用原则

②必须招标的建设工程项目：⑴大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目

⑵全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目

⑶使用国际组织或者外国政府资金的项目

③工程建设项目招标规模标准：⑴施工单位合同估算价在200万RMB以上的；

⑵重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价

在100万RMB以上的；

⑶勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算

价在50万RMB以上的；

⑷单项合同估算价低于上述规定的标准，但项目总

投资在3000万RMB以上的。

2、建筑工程招标应具备的条件

①建设单位招标应具备的条件：具有法人资格、或依法成立的其他组织；有与招标工程相适应的经济、技术管理人员；有组织编制招标文件的能力；有审查投标文件的能力；有组织开标、评标、定标的能力。

②建筑工程项目应当具备的条件：概算已经批准；建设项目已经正式列入国家、部门或地方的年度固定资产投资计划；建设用地的征用工作已经完成；有能够满足施工需要的施工图纸及技术资料；建设资金和主要建筑材料、设备的来源已经落实；已经建设项目所在地规划部门批准，施工现场的“三通一平”已经完成或一并列入施工招标范围。

“三通一平”具体指：水通、电通、路通和场地平整。

3、招标单位对参加投标者的资格审查，内容主要包括：企业注册证明和技术等级；主要施工经历；质量保证措施；技术力量简况；资金或财务状况；企业的商业信誉；准备在招标工程上使用的施工机械设备；准备在招标工程上采用的施工方法和施工进度安排。

4、建设工程招标的方式：公开招标；邀请招标；议标

5、建设工程招标形式：

①全过程招标——是指从项目建议书开始，包括设计任务书、勘察设计、准备材料、询价与采购、工程施工、设备安装、生产准备、投料试车，直到竣工投产、交付使用，实行全面招标。②设计招标

设计招标应具备以下文件：有正式批准的项目建议书；具有设计所必需的可靠基础资料；招标申请报告业已审批同意。

文件的主要内容：项目综合说明书（包括对工程内容、设计范围和深度、图纸内容、图幅、建设周期和设计进度。对投标单位资质等级的要求等）；批准的项目建议书或设计任务书 ③设备招标 设备招标文件的主要内容：⑴标须知，包括招标单位名称，设备性能和要求，投标的起止日期和地点、组织技术交底与解答招标文件的方式，开标日期和地点 ⑵正式批准的设计任务书，初步设计或设计单位确认的设备清单

⑶设备的名称、型号、规格、数量、技术要求、交货期限、方式、地点和检验方法及专用、非标准设备要求的设计图纸和说明书。⑷可提供的原材料数量、价格。⑸引进设备的外汇解决途径。⑹合同的主要条款。④施工招标

施工招标应具备的条件：⑴初步设计及概算已经审批，有施工图或有能满足标价计算要求的设计文件。

⑵已正式列入年度建设计划，资金、主要材料、设备的来源已经基本落实。⑶建设用地的征购及拆迁已经基本完成。⑷招标申请报告已经审批同意。

施工招标的程序：⑴由建设单位组织招标班子。⑵向招标投标办事机构提出招标申请书。

⑶编制招标文件和标底，并报招标投标办事机构审定。⑷发布招标公告或发出招标邀请书。⑸招标单位申请投标。

⑹对投标单位进行资质审查，并将审查结果通知各申请投标者。⑺向合格的投资单位分发招标文件及设计图纸、技术资料等。⑻组织投标单位踏勘现场，并对招标文件答疑。⑼建立评标组织，制定评标、定标办法。⑽召开开标会议，审查投标标书。⑾组织评标，决定中标单位。⑿发出中标通知书。

⒀建设单位与中标单位签定承发包合同。

⑤标底编制原则：⑴根据设计图纸及有关招标文件，参照国家规定的技术、经济标准定额及规范，确定工程量和编制标底。

⑵标底价格应由成本、利润、税金组成，一般应控制在批准的总概算及投资包干的限额内。

⑶标底价格作为建设单位的期望计划价，应力求与市场的实际变化吻合，要有利于竞争和保证工程质量。

⑷标底价格应考虑人工、材料、机械台班等价格变动因素，还应包括施工不可预见费、包干费和措施费等。工程要求优良的，还应增加相应费用。⑸一个工程只能编制一个标底。

三、建筑工程投标的规定

1、建筑工程投标的概念：是投资人愿意依照招标人提出的招标方案承包建筑工程，并提出投标方案的法律行为。

2、投标的要求：投标人应当具备承担招标项目的能力，这种能力主要体现在不同资质等级的认定上。

3、建筑工程投标的程序：

①申请投标，报送申请书，内容包括：⑴企业名称、地址、法定代表人姓名及开户银行和帐号 ⑵企业的所有制性质及隶属关系 ⑶企业营业执照和资质等级证书 ⑷企业简况。

②领取招标文件，交投标保证金。

③研究招标文件，调查工程环境，确定投标策略。④制投标书，包括以下内容：⑴综合说明

⑵按照工程量清单计算底标价及钢材、木材、水泥等主要材料用料 ⑶施工方案和选用的主要施工机械

⑷保证工程质量、进度、施工安全的主要技术组织措施 ⑸计划开工、竣工日期，工程总进度 ⑹对合同主要条件的确认。⑤报送标书，参加开标会议。

4、投标担保

①投标担保的含义：是为了防止投标人不审慎进行投标活动而设定的一种担保形式。

②投标担保的形式和有效期限：投标保证金一般不超过投标总价的2%，但最高不得超过80万RMB。投标保证金有效期应当超出投标有效期30天。

5、联合体投标 ①联合投标的含义：两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。②联合体各方的资格要求

③联合体各方的权利和义务：分为内部和外部两种 ⑴联合体各方内部的权利和义务。⑵联合体各方外部的权利和义务。

6、投标的禁止性规定

①投标人之间串通投标，表现为以下几种形式： ⑴投标者之间相互约定，一致抬高或者压低投标价

⑵投标者之间相互约定，在招标项目中轮流以高价位或低价位中标 ⑶投标者之间进行内部竟价，内定中标人，然后再参加投标 ⑷投标者之间其他串通投标的行为

②投标人与招标人之间串通招标投标，表现为以下几种形式：

⑴招标者在公开开标之前，开启标书，并将投标情况告知其他投标者，或者协助投标者撤换标书，更改报价 ⑵招标者向投标者泄露标底 ⑶投标者与招标者商定，在招标投标时压低或者抬高标价，中标后再给投标者或者招标者额外补偿

⑷招标者预先内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍 ⑸招标者和投标者之间其他串通招标投标行为 ③投标人以行贿的手段谋取中标 ④投标人于低于成本的报价竟标

⑤投标人以非法手段骗取中标，表现为以下几种形式： ⑴非法挂靠或借用其他企业的资质证书参加投标

⑵投标文件中故意在商务上和技术上采用模糊的语言骗取中标，中标后提供抵挡劣质货物、工程或服务 ⑶投标时递交虚假业绩证明、资格文件

⑷假冒法定代表人签名，私刻公章。递交假的委托书等

四、建筑工程开标、评标、中标的主要规定

1、开标——是指招标单位确定中标企业的法律行为，通常包括开标、评标和定标三个过程。

有下列情况之一的，应当作为无效投标文件，不得进入评标： ⑴投标文件未按照招标文件的要求予以密封的

⑵投标文件的投标函未加盖投标人的企业及企业法定代表人印章的，或企业法定代表人的委托代理人没有合法、有效的委托书及委托代理人印章的 ⑶投标文件的关键内容字迹模糊、无法辨认的

⑷投标人未按照招标文件的要求提供投标保函或者投标保证金的 ⑸组织联合体投标的，投标文件未附联合体各方共同投标协议的

2、评标

①评标委员会

⑴评标委员会的组成 ⑵评标委员会成员的义务 ②评标程序中应该注意的问题

⑴招标人应当采取必要的措施，保证评标在严格保密的情况下进行。

⑵评标委员会可以要求投标人对投标文件中含义不明确的内容做必要的澄清或者说明，但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容

⑶评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较；设有标底的，应该参考标底。

⑷招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。⑸评标委员会经评审，认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标。

⑹在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质内容进行谈判。

3、中标

选择中标人的条件主要考虑下列2个因素：一是能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；二是能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低，但是投标价格低于成本的除外。

第四节 建筑工程监理制度

一、监理的主要内容

1、建筑工程监理的基本规定

概念：建筑工程监理——是指具有相应资质的监理单位受工程项目业主的委托，依照国家法律、法规，经建设主管部门批准的工程项目建设文件，建设工程委托监理合同以及其他建设工程合同，对工程建设实施的专业化监督管理。

2、我国实行强制监理的范围 ①国家重点建设工程 ②大中型公用事业工程

③成片开发建设的住宅小区工程

④利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程 ⑤ 国家规定必须实行监理的其他工程

3、工程建设监理的内容：三控制、两管理、一协调

三控制——指建设工程监理对建设工程的投资、工期和质量进行控制 两管理——指建设工程监理对建设工程进行的合同管理、信息管理 一协调——指建设工程监理要协调好与有关单位的工作关系

4、工程建设监理的依据

①有关法律、行政法规、规章以及标准、规范 ②有关工程建设文件

③建设单位委托监理合同以及有关的建设工程合同

5、工程监理单位的资质许可制度

二、监理企业的法律责任

第五节 建筑工程质量和安全生产管理制度

一、《安全生产法》与工程建设相关的主要内容

1、《安全生产法》概述

方针：安全生产管理，坚持安全第一、预防为主的方针。

原则：加强安全生产监督管理，防止和减少生产安全事故，保障人民群众生命和财产安全，促进经济发展。

2、工程建设单位的安全生产保证

①生产经营单位保障安全生产的必备条件。②生产经营单位主要负责人的安全生产职责。⑴建立、健全本单位安全生产责任制。

⑵组织制定本单位安全生产规章制度和操作规程。⑶保证本单位安全生产投入的有效措施。

⑷督促、检查本单位的安全生产工作，及时消除生产安全事故隐患。⑸组织制定并实施本单位的生产安全事故应急救援预案。⑹及时、如实报告生产安全事故。③生产经营单位安全生产的基本要求 ⑴生产经营单位安全生产的投入。⑵生产经营单位的安全培训。⑶安全生产“三同时”制度。⑷安全生产规程。

3、安全生产中从业人员的权利和义务 ①安全生产中从业人员的权利 ⑴知情权，即有权了解其作业场所和工作岗位存在的危险因素、防范措施和事故应急措施。

⑵建议权，即有权对本单位的安全生产工作提出建议。⑶批评权和检举、控告权，即有权对本单位安全生产管理工作中存在的问题提出批评、检举、控告。

⑷拒绝权，即有权拒绝违章作业指挥和强令保险作业。⑸紧急闭险权。

⑹依法向本单位提出要求赔偿的权利。

⑺获得符合国家标准或者行业标准劳动防护品的权利。⑻获得安全生产教育和培训的权利。②安全生产中从业人员的义务 ⑴自律遵规的义务。⑵自觉学习安全生产知识的义务。⑶危险报告义务。

4、安全生产的监督管理

①安全生产的监督管理概述——是指各级人民政府建设行政主管部门以及其授权的建筑工程安全生产的管理机构，对建设工程安全生产所实施的行政监督管理。

②安全生产的四种监督方式 ⑴工会民主监督 ⑵社会舆论监督 ⑶公众举报监督 ⑷社区报告监督

③安全监督检查人员职权 ⑴现场调查取证权 ⑵现场处理权

⑶查封、扣押行政强制措施权 ④安全监督检查人员义务 ⑴查审、验收禁止收取费用。

⑵禁止要求被审查、验收的单位购买制定产品。

⑶必须遵守忠于职守、坚持原则、秉公执法的执法原则。⑷监督检查时须出示有效的监督执法证件。

⑸对被检查单位的技术秘密的业务秘密，应当尽保密义务。

5、安全生产责任事故的处理 ①安全生产重大责任事故概述

重大安全事故——是指因为违反有关建设安全的法律、法规和强制性标准，造成人身伤亡或者重大经济损失的事故。安全事故分4个等级

⑴一级重大安全事故——死亡30人以上；直接经济损失300万以上。⑵二级重大安全事故——死亡10-29人；直接经济损失100-300万。⑶三级重大安全事故——死亡3-9人以上；重伤20人以上；直接经济损失30-100万以上。

⑷四级重大安全事故——死亡2人以下；重伤3-19人；直接经济损失10-30万以上。

②安全生产责任事故应急救援体系 ③责任事故报告

⑴生产经营单位发生生产安全事故后，事故现场有关人员应当立即报告本单位负责人。

⑵负有安全生产监督管理职责的部门接到事故报告后，应当立即按照国家有关规定上报事故情况。

⑶有关地方人民政府和负有安全生产监督管理职责部门的责任人接到重大安全生产事故报告后，应当立即赶到事故现场，组织事故抢救。④安全生产责任事故调查处理

二、《建设工程安全生产管理条例》的主要规定

1、建设工程安全生产管理基本制度 ①安全生产责任制度 主要内容：⑴从事建筑活动主体的负责人的责任制。

⑵从事建筑活动主体的职能机构或职能处室负责人及其工作人员的安全生产责任制。

⑶岗位人员的安全生产责任制 ②群防群治制度

③安全生产教育培训制度 ④安全生产检查制度 ⑤伤亡事故处理报告制度 ⑥安全责任追求制度

2、建设单位安全生产管理的主要责任和义务 ①建设单位应向施工单位提供有关资料。

②不得向有关单位提出影响安全生产的违法要求。③建设单位应当保证安全生产投入。

④不得明示或暗示施工单位使用不符合安全施工要求的物资。⑤办理施工许可证或开工报告时应当报送安全施工措施。⑥应当将拆除工程发包给具有相应资质的施工单位。

3、勘察设计单位安全生产管理的主要责任和义务 ①勘察单位的安全责任 ⑴勘察单位应当按照法律、法规和工程建设强制性标准进行勘察，提供的勘察文件应当真实、准确，满足建设工程安全生产的需要。

⑵勘察单位在勘察作业时，应当严格按照操作规程，采取措施保证各类管线、设施和周边建筑物、构筑物的安全。②设计单位的安全责任 ⑴设计单位应该按照法律、法规和工程建设强制性标准进行设计，防止因设计不合理导致安全生产事故的发生。

⑵设计单位应当考虑施工安全操作和防护的需要，对涉及施工安全的重点部位和环节在设计文件中注明，并对防范安全生产事故提出指导意见。

⑶采用新结构、新材料、新工艺的建设工程和特殊结构的建设工程，设计单位应当在设计中提出保障施工作业人员安全和预防生产安全事故的措施建议。⑷设计单位和注册建筑师等注册执业人员应当对其设计负责。

4、建设工程监理企业安全生产管理的主要责任和义务 ①安全技术措施及专项施工方案审查义务。②安全生产事故隐患报告义务。③应当承担监理责任。

5、施工企业安全生产管理的主要责任和义务 ①施工单位应当具备的安全生产资质条件。②施工总承包单位与分包单位安全责任的划分。③施工单位安全生产责任制度。

④施工单位安全生产基本保障措施。⑴安全生产费用应当专款专用。

⑵安全生产管理机构及人员的设置。

⑶编制安全技术措施及专项施工方案的规定。⑷对安全施工技术要求的交底。⑸危险部位安全警示标志的设置。⑹对施工现场生活区、作业环境的要求。⑺环境污染防护措施。⑻消防安全保障措施。⑼劳动安全管理规定。

⑽安全防护用具及机械设备、施工机具的安全管理。⑤安全教育培训制度

⑴特种作业人员培训和持证上岗。

⑵安全管理人员和作业人员的安全教育培训和考核。

⑶作业人员进入新岗位、新工地或采用新技术时的上岗教育培训。

6、建设工程相关单位安全生产管理的主要责任和义务 ⑴机械设备和配件供应单位的安全责任。

⑵机械设备、施工机具和配件出租单位的安全责任。⑶起重机械和自升式架设设施的安全管理。

三、《建设工程质量管理条例》的主要规定

1、建设工程质量的概念及影响因素

概念：狭义——指工程实体质量，它是指在国家规定现行的有关法律、法规、技术标准、设计文件和合同中，对工程的安全、使用、经济、美观等特征的综合要求。广义：还包括工程建设参与者的服务质量和工作质量，反映在他们的服务是否及时、主动，态度是否诚恳、守信，管理水平是否先进，工作效率是否很高等方面。影响因素：4M1E：人Man、材料Material、机械Machine、方法Method和环境Environment

2、建设工程质量的管理体系

纵向管理——是国家对建设工程质量所进行的监督管理

横向管理——包括工程承包单位对所承担工作的质量管理和建设单位对所建工程质量的管理。

3、建设工程质量管理的基本制度 ①工程质量监督管理制度。②工程竣工验收备案制度。

应具备的材料：⑴工程竣工验收备案表 ⑵工程竣工验收报告

⑶法律、行政法规规定应当由规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件

⑷施工单位签署的工程质量保修书 ⑸法规、规章必须提供的其他文件

⑹商品住宅还应当提交《住宅保修保证书》和《住宅使用说明书》 ③工程质量事故报告制度。

④工程质量检举、控告、投诉制度。

4、建设单位的质量责任和义务

①建设单位应当将工程发包给具有相关资质等级的单位，不得将工程肢解发包。②建设单位应当依法对工程建设项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购进行招标。

③建设单位不得对承包单位的建设活动进行不合理干预。④施工图设计文件未经审核批准的，建设单位不得使用。⑤对必须实行监理的工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理。

⑥建设单位在领取施工许可证或者开工报告之前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续。

⑦涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位要有设计方案。⑧建设单位应按照国家有关规定组织竣工验收、建设工程验收合格的，方可交付使用。

5、勘察设计单位的质量责任和义务 ①勘察、设计单位应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程，不得转包或违法分包所承揽的工程。

②勘察、设计单位必须按照工程建设强制性标准进行勘察、设计，注册执业人员应当在设计文件上签字，对设计文件负责。

③设计单位应当根据勘察成果文件进行建设工程设计。

④除特殊要求的建筑材料、专用设备、工艺生产线等外，设计单位不得制定生产厂、供应商。

6、施工单位的质量责任和义务

①施工单位应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。

②施工单位不得转包或违法分包工程。

③总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。

④施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料。

⑤施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，为经检验或检验不合格的，不得使用。⑥施工人员对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料，应在建设单位或工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测。⑦建设工程实行质量保修制度，承包单位应履行保修义务。

7、工程监理单位的质量责任和义务

①工程监理企业应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程监理业务，不得转让工程监理业务。②工程监理企业应当依照法律、法规以及有关技术标准、设计文件和建设工程承包合同，代表建设单位对施工质量实施监理，并对施工质量承担监理责任。③工程监理企业应当选派具有相应资质的总监理工程师和监理工程师进驻现场。监理工程师应当按照工程监理规范的要求对建设工程实施监理。④工程监理企业不得与被监理工程的施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位有隶属关系或者其他厉害关系。

8、建设工程质量保修的有关规定

①建设工程承包单位在向建设单位提交竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。

最低保修期限：⑴基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的合理使用年限。

⑵屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年。⑶供热与供冷系统，为两个采暖期、供冷期。

⑷电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。②建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。

9、建设工程质量的监督管理 ①工程质量监督管理部门

⑴建设行政主管部门及有关专业部门。⑵国家发展和改革委员会。⑶工程质量监督机构。②工程质量监督管理职责

⑴国务院建设行政主管部门的基本职责。

⑵县级以上地方人民政府建设行政主管部门的基本职责。⑶工程质量监督机构的基本职责。第六节 与工程建设关制度的法律制度

一、《保险法》与工程建设相关的主要规定

1、工程建设保险概述

保险——指投保人根据合同的约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任。工程建设保险——属于商业保险的一种，是指业主或承包商为了工程建设项目顺利完成而对工程建设中可能发生的人身伤害或者财产损失，向保险公司投保以化解风险的行为。

2、建筑工程一切险

建筑工程一切险——是以建筑工程中的各种财产和第三者的经济赔偿责任为保险标的的保险。

①建筑工程一切险的投保人与被保险人 ⑴建筑工程一切险的投保人：由承包商负责投保，如果承包商因故未办理或者拒绝办理投保，业主可以代为投保，费用由承包商负担。投保人——是指与保险人订立保险合同，并按照保险合同负有支付保险费义务的人。

⑵建筑工程一切险的被保险人：包括业主、总承包商、分包商、业主聘用的监理工程师、与工程有密切关系的单位或个人

被保险人——是指其财产或者人身受保险合同保障，享有保险金请求权的人，投保人可以为被保险人。

②建筑工程一切险的承包范围。⑴建筑工程一切险适用范围。⑵建筑工程一切险承保的内容。

⑶建筑工程一切险承保危险与损害。③建筑工程一切险的除外责任。

④建筑工程一切险的保险期和保险金额。⑤建筑工程一切险的免赔额。

3、安装工程一切险

①安装工程一切险的概念和特点 概念：属于技术险种，其目的在于为各种机器的安装及钢结构的实施提供尽可能全面的专门保险。

②安装工程一切险的投保人与被保险人。③安装工程一切险的责任范围及除外责任。④安装工程一切险的保险期限。

⑤安装工程一切险的保险金额的组成。

二、《劳动法》与工程建设相关的主要规定

1、《劳动法》概述 概念：是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范的总称。

调整的对象：是劳动关系，即是劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中发生的社会关系。

2、劳动合同的主要内容

①劳动合同的概念：又称劳动契约，是指劳动者与用人单位确定劳动关系，明确双方权利和义务的书面协议。②劳动合同的订立要求 ⑴劳动合同的主体合法。⑵劳动合同内容合法：劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款——劳动合同期限；工作内容；劳动保护和劳动条件；劳动报酬；劳动纪律；劳动合同终止的条件；违反劳动合同的责任。⑶劳动合同的试用期 ⑷劳动合同终止 ⑸劳动合同的解除

A、双方协议解除

B、用人单位可以随时解除劳动合同的情形

C、用人单位可以解除劳动合同，但应提前30日以书面形式通知劳动者的情形

D、经济性裁员情形

E、用人单位不得解除劳动合同的情形 ⑹劳动者解除合同

3、劳动保护的主要内容 ①安全及劳动卫生规程 ②女工和未成年特殊保护

第二章知识产权

教学内容：

1、知识产权的概念

2、设计知识产权概述

3、设计师应具备知识产权保护的战略意识和水平

重点：掌握知识产权的概念；了解知识产权的产生与发展；知识的基本概念；知识发生的条件；现代设计的知识性特征；设计知识产权研究的基本内容；高新技术与知识产权发展的新形式。

难点：知识经济时代对知识产权的新需求；现代设计与知识产权的关系；现代设计师应具备知识产权保护的意识和水平。

第一节 知识产权的概念

一、概念：知识产权是指人类对在科技、文化和艺术等领域内所创造的智力成果依法享有的专有权利。包括专利权、著作权、商标权、商业秘密等多项权利。

二、产生与发展

①产生：知识产权的名称是德国柏林大学教授科勒在19世纪80年代提出的。⑴知识产权的产生直接与人类的精神需要相关。⑵知识产权的产生也有经济上的原因。⑶知识产权的产生是社会发展的需要。

②发展：知识产权是一个动态的概念，其发展不断受到科技文化、经济制度、贸易规则等诸多因素的影响。以技术进步的角度来看，一方面知识产权制度是保障社会进步的重要法律制度；另一方面技术的进步又对知识产权制度提出新的要求，推动知识产权法的调整和改进。

三、知识经济时代对知识产权的新需求

知识产权的重要性：①许多国家用于研究和创造知识成果的投资日益增加。②国际贸易中，在货物买卖额无明显增加或有所减少的情况下，知识产权转让额一直在大幅度上升。

③在发达国家中，从事有形物生产的制造业、农业等行业的人力下降，从事信息与服务业的人力上升。

④知识产权立法或现有知识产权法的修订，先于其他财产法，知识产权转让方面的立法尤为迅速。

第二节 设计知识产权概述

一、知识的基本概念：知识是人类正确的、系统的反映客观世界规律的认识。①知识的特点：知识作为知识经济时代最重要的经济资源和生产要素，具有无形性、非消耗性、可共享性、非稀缺性、易操作性和增值性等特点。②知识产生的条件 ⑴目标。⑵动机。⑶动力。⑷信息。

③知识发生的过程 ⑴观察阶段。⑵实践阶段。⑶整理阶段。⑷理性阶段。

二、现代设计的知识性特征

现代设计是在近现代工业背景下产生的一门研究物质和精神文化生产的综合性应用学科。现代设计唄形容为“艺术与科技的结合”，如果从知识、知识产权的角度看，现代设计就是一种创造行的知识行为。

三、现代设计与知识产权的关系 设计与知识产权是相互促进的，这是两者的重要联系。也就是说知识产权激励和保护设计创新，现代设计的发展呼唤知识产权；同时自主的知识产权也离不开设计事业的贡献。

①从设计内涵看两者的关系。②从设计观念看两者的关系。③从设计程序看两者的关系。⑴设计准备阶段。⑵设计展开阶段。

⑶辅助生产、销售阶段。④从设计价值看两者的关系。⑤从设计咨询看两者的关系。⑥从设计管理看两者的关系。⑦从产品开发看两者的关系。⑴独创方式。⑵引进方式。⑶综合方式。

⑧从与发达国家的差距看两者的关系。

四、设计知识产权研究的基本内容

①调查评估中国现有知识产权法规对设计的保护情况，发现和解决问题。②有关案例的研究。

广东知识产权审判十大典型案例

1．有偿征集图案“美的”作商标合法

1980年，美的集团公司公开征集注册商标图案，并承诺入选者可以获得一台风扇。邵仲广设计的“美的”图案入选。美的集团股份有限公司按照约定给付了邵仲广一台风扇，并将“美的”图案注册为商标使用在风扇、空调机等产品上。1997年12月，邵仲广向法院起诉，请求判令美的公司停止使用“美的”商标并赔偿经济损失150万元。其诉讼请求被驳回。

2．闹钟外观借用动画形象“奥特曼”是侵权

日本圆谷制作株式会社系日本国一家从事提供制作电影及承包电影制作等业务的公司。自1966年其制作的“奥特曼”系列影像作品后，陆续在中国境内播放和发行。在这些系列影像作品中，创作了科幻英雄人物“奥特曼”形象。广州连合钟表厂生产销售的“天美时”牌白色闹钟外观为人物造型与“奥特曼”形象近似。日本圆谷制作株式会社向法院提起诉讼，请求判令连合钟表厂立即停止侵权并登报道歉和赔偿损失。法院判决停止侵权并赔偿损失。

3．雅芳3000万美元软件官司一审和解

PU公司在取得UNIDATA软件在中国销售区（含香港、台湾）内独家许可使用、生产和经销权后，将该软件在中国大陆的权利授予北京京延公司。京延公司又将该软件许可给案外人中国凯利实业有限公司在中国大陆独家使用。雅芳公司从美国一家公司购买了一套UNIDATA软件并安装使用。中国凯利实业有限公司得知后，向国家版权局投诉。国家版权局作出决定，要求雅芳公司不再使用争议软件并罚款。PU公司和京延公司向广东高院起诉，请求判令雅芳公司停止侵权、赔礼道歉、赔偿经济损失3000万美元等。一审诉讼中，当事人和解撤诉。

4．TMT用经济补偿换回商标权

广东省轻工业进出口（集团）公司在1979年春季中国出口商品交易会上，与香港东明公司总经理王少明等人达成协议，由东明公司提供“TMT”商标，由广东省轻工业进出口（集团）公司生产吊扇并出口。当时商标法还没有公布，广东省轻工业进出口（集团）公司在商标局办理了TMT商标注册登记。王少明等人在香港成立了TMT公司。后因TMT商标的权属问题发生纠纷，TMT公司向法院起诉，请求判令返还商标并赔偿损失1亿元人民币。最高法院终审判决争议的商标归TMT公司所有，TMT公司给予广东省轻工业进出口（集团）公司经济补偿。

5．小小玩具多重侵权被制止

英特莱格公司向我国专利局申请了名称为“用于分离组合件中的元件的工具”的发明专利和“用于玩具组件的分离工具”的外观设计专利，并获得授权。东莞市乐趣玩具实业公司制造、销售的被控侵权产品的外观与英特莱格公司的专利产品相同，而且所使用的技术也完全在专利的保护范围。英特莱格公司和乐高公司向法院提起诉讼，请求判令乐趣公司停止侵害专利权、著作权及不正当竞争行为，赔偿损失并赔礼道歉。法院判决停止侵权并赔偿损失。

6．一个安装板侵犯6项外观设计专利被制止

杰德勒工业公司向中国专利局申请名称为“带有罩盖的电气开关板”、“电线附件安装板”及“带有盖板的电线附件安装板”6项外观设计专利，广东省三水市美日华工贸有限公司1997年底生产开始类似产品，1998年5月杰德勒工业公司诉美日华工贸有限公司侵犯其上述专利权，要求判令美日华工贸有限公司立即停止侵权，销毁侵权产品和生产模具，赔偿损失，并在报纸上公开赔礼道歉。法院判决停止侵权并赔偿损失。

7．“旭日升冰茶”包装和名称不可乱用

河北旭日集团有限公司向法院起诉称，南海大沥太平奇乐饮料食品公司未经其同意，擅自使用与其旭日升冰茶饮料相似的包装图案，侵犯其对该图案的著作权和知名商品特有的名称专用权，要求判令奇乐公司停止侵权，赔偿损失，公开赔礼道歉。法院判决停止侵权并赔偿损失。

8．跳槽泄密被判赔900万元

广东电缆附件厂起诉佛山高连电缆附件有限公司、陈灿等5人侵犯商业秘密，认为其从德国引进电力电缆预制件装配式附件技术后，通过自行研制开发的149个电力电缆预制件装配式附件产品，属商业秘密。而陈灿等5人先后到佛山高连电缆附件有限公司工作，泄露商业秘密给高连电缆附件有限公司，给广东电缆附件厂造成重大经济损失，要求判令上述5人立即停止侵权，赔偿损失。法院判决停止侵权并赔偿损失900万元。

9．用电脑移转商业秘密也违法

广州市好又多公司诉正大万客隆有限公司侵犯商业秘密，认为正大万客隆有限公司作为与好又多同类大型仓储式商场经营者，却与好又多公司电脑部李某勾结，于1997年8月3日以2万元现金从其手中非法获取好又多公司商业秘密并输入电脑使用，致使好又多公司遭受重大损失，要求判令正大万客隆公司立即停止侵权，赔偿损失，并在报纸上公开赔礼道歉。法院判决停止侵权并赔偿损失。

10．仿冒知名服务是不正当竞争

宋维河向法院提起诉称其自开办海口东北人餐厅以来，在广州开设了四家“东北人”风味饺子坊分店，享有很高的知名度。而东北菜风味饺子馆为牟取不法利益，采用不正当的竞争方法，对“东北人”这一服务特有的包装、装潢进行相同和相似使用。请求判令东北菜风味饺子馆停止其不正当竞争行为，在报纸上公开赔礼道歉，赔偿损失。法院判决停止侵权、赔偿损失、赔礼道歉。③有关设计知识产权管理的研究

第五章 合同法律制度 第一节 合同的订立与效力

一、合同的订立

1、合同的概念、特征和分类

①合同的概念：亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。②合同的特征

⑴合同是一种民事法律行为。

⑵合同是双方的或多方的民事法律行为。⑶合同当事人的法律地位平等。⑷合同是当事人合法的行为。③合同的分类

⑴有名合同与无名合同。

有名合同——指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同，又称典型合同。无名合同——指法律上尚未确定一定的名称及规则的合同，又称非典型合同。⑵双务合同与单务合同。

双务合同——指当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同——指只有一方当事人负有给付义务的合同。⑶有偿合同与无偿合同。

有偿合同——指当事人从合同中得到利益要支付相应代价的合同。无偿合同——指当事人从合同中得到利益不需要支付相应代价的合同 ⑷诺成合同与实践合同

诺成合同——指在当事人意思表示一致时即告成立的合同。实践合同——指在当事人意思表示一致后，仍须有实际交付标的物行为才能成立的合同。

⑸要式合同与不要式合同

要式合同——指合同成立必须采用特定形式的合同。

不要式合同——指法律对合同的成立未规定特定的形式的合同。⑹主合同与从合同

主合同——无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。从合同——必须以其他合同存在为前提才可独立存在的合同。

2、合同法的概念和适用范围

①合同法的概念：调整平等主体之间合同关系的法律规范的总称。②合同的适用范围

3、合同订立的形式

①合同订立的概念——指两个或两个以上的当事人通过协商，依法就合同的主要条款达成一致协议的法律行为。②合同订立的形式 ⑴书面形式 ⑵口头形式 ⑶其他形式

4、合同的主要条款

①当事人的名称或者姓名和住所 ②标的 ③数量 ④质量

⑤价款或者报酬

⑥履行期限、地点和方式 ⑦违约责任

⑧解决争议的方法

5、合同的订立方式 ①要约

⑴要约的概念——又称发价、发盘、出价、出盘或报价等，是指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的当事人称要约人，要约所指向的相对方称为受要约人。

⑵要约邀请——又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。⑶要约生效时间。

⑷要约的撤回和撤销与失效。

要约的撤回——指要约人在要约发出以后，生效之前，使要约不发生法律效力的意思表示。

要约的撤销——指要约人在要约生效后，使要约丧失法律效力的意思表示。要约的失效——指要约丧失了法律拘束力。②承诺

⑴承诺的概念——又称接受，指受要约人同意要约的意思表示，承诺生效时合同成立。

应具备的条件——必须是由受要约人向要约人作出；必须是向要约人作出；内容应当与要约的内容一致；必须是在规定的期限内作出；必须表明受要约人决定与要约人订立合同。⑵承诺的方式 ⑶承诺的期限 ⑷承诺的生效 ⑸承诺的撤回

6、合同成立的时间与地点

①合同成立的时间——承诺生效时合同成立 ②合同成立的地点

7、缔约过失责任

①缔约过失责任的概念和特点

概念：是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务，而致使另一方的信赖利益损失时所应承担的损害赔偿责任。

特点：⑴当事人有过错，主要是指一方违背其依诚实信用原则应负的义务。⑵有损害后果的发生，主要是指造成他人信赖利益的损失。⑶当事人的过错行为和造成的损失有因果关系。②缔约过失责任的表现情形

⑴假借订立合同，恶意进行磋商。

⑵故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。⑶泄露或不正当地使用在订立过程中知悉的对方的商业秘密。⑷其他违背诚实信用原则的行为。③缔约过失责任的赔偿范围

二、合同的效力

合同的效力是指合同是否有效。我国《合同法》对合同的效力规定了4种情况：依法成立的有效合同；无效合同；可撤销合同；效力待定合同

1、合同的生效

①依法成立的合同，自成立时生效。

②依法成立的合同，若法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续的，合同办理了批准、登记等手续后生效。③附条件合同的生效 附条件合同：是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合同。合同中所附的条件必须具备以下条件：

⑴是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件。

⑵是不确定的事实，即条件是否成就，当事人不能肯定。⑶是当事人任意选择的事实，而非法定的事实。

⑷是合法的事实，不得以违反法律或违反社会公共利益的事实作为所附条件。⑸所限制的是合同效力的发生或消灭，而不涉及合同的内容，所以所附条件不能与合同的内容相矛盾。

④附期限合同的生效。

2、无效合同

①无效合同的概念和特征

概念：是指合同因违反了法律、行政法规或社会公共利益，国家不予承认和保护的不发生法律效力的合同。

特征：⑴无效合同具有明显的违法性。⑵无效合同的违法性，表现在违反了法律和行政法规的强制性规定或违反了社会公共利益。

⑶无效合同具有不可履行性。⑷无效合同自始无效。②无效合同的情形

⑴一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。⑵恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。⑶以合法形式掩盖非法目的。⑷损害社会公共利益。

⑸违反法律、行政法规的强制性规定。

3、可撤销合同

①可撤销合同的概念和特征

概念：是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，通过有撤销权的当事人行使撤销权，可使已经生效的合同变更或归于无效合同。特征：⑴可撤销合同主要是意思表示不真实的合同。⑵可撤销合同需要由撤销权人主动行使撤销权。

⑶撤销合同中的撤销权人可以撤销合同，也可以不撤销而只是变更合同。②可撤销合同的情形 ⑴重大误解订立的合同。⑵显失公平的合同。⑶一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

③撤销权的行使

4、效力待定合同

①效力待定合同的概念：是指已经成立的合同欠缺有效条件，尚未确定能否发生当事人预期的法律效力，只有经过权利人的追认，才能发生法律效力的合同。②效力待定合同的种类

⑴限制民事行为能力人订立的依法不能独立订立的合同。⑵因无权代理而订立的合同。

⑶无处分权人处分他人财产的合同。

5、合同被确认无效或者被撤销的法律后果 ①返还财产。②赔偿损失。③追缴财产。

第二节 合同的履行与担保

一、合同的履行

1、合同履行的概念和原则

①合同履行的概念：是指合同生效后，双方当事人按照合同的规定，全面适当地完成了各自的合同义务，享受了各自的合同权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为。

②履行合同应遵循的原则 ⑴适当履行原则。⑵实际履行原则。⑶协作履行原则。⑷经济履行原则。

2、合同履行的规则

①当事人就有关合同内容约定不明确时的确定规则。

⑴质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。⑵价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按照规定履行。⑶履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

⑷履行期限不明确的，债务人可以随时履行。债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

⑸履行方式不明确的，按照有力于实现合同目的的方式履行。⑹履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。②执行政府定价的履行规则。

3、合同履行中的抗辩权 抗辩权：指在双务合同中，一方当事人享有的依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。

①同时履行抗辩权。②先履行抗辩权。③不安抗辩权

⑴经营状况严重恶化。

⑵转移财产、抽逃资金以逃避债务。⑶丧失商业信誉。

⑷有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

4、合同的保全

①代位权：指当债务人怠于行使其到期债权，危害到债权人的债权时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。应符合的条件：

⑴债权人对债务人的债权合法。

⑵债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。⑶债权人对债务人的债权已到期。

⑷债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。②撤销权：指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。

篇2：建筑工程法律法规教案

教师：陈博

《建筑法规》课程教案

一、建设法规概论

1.工程法律关系构成的三要素及其内容

（1）主体，a.国家机关： 权利机关――人民代表大会，行政机关――a）国务院、b）各级人民政府、c）国家各主管部门； b.社会组织： 投资建设方，勘察、设计、施工单位，监理、审计、招投标代理 等单位，银行；

c.个人。

（2）客体，土木工程的对象，权利、义务所指向的事务，表现在――a）财（建设资金、货币）、b）物（建筑物、材料、设备、机械）、c）行为（勘察设计、施工、监理、等活动）、d）非物质财富（方案、专利 等）。（3）内容，建设权利、建设义务的具体表现。2.工程建设法律关系的产生、变更与终止

是指法律关系的主体之间形成了一定的权利和义务关系（如主体Ａ与主体Ｂ签订了合同，主体双方就产生了相应的权利和义务，此时受法律规范调控的法律关系即告产生）。（2）法律关系的变更：

1)

主体变更（主体变，相应权利义务也不变，也称为合同转让）。

2)

客体变更，是指法律关系中权利义务所指向的事物发生化（范围变更、性质变更）。

3)

法律关系主体与客体的变更，必然导致相应的权利和义务，即内容的变更。

（3）法律关系的终止：是指法律关系主体之间的权利义务不复存在，彼此丧失了约束力，包括，1)

自然终止（法律关系所规范的权利义务顺利履行）；

2)

协议终止（法律关系主体之间协商解除某类工程建设法律关系规范的权利义务）；

3)

违约终止（法律关系主体一方违约，或发生不可抗力，致使某类法律关系规范的权利不能实现）。

3.工程建设的法律行为（1）法律关系的产生：

（1）法律事实：

是法律关系产生、变更和消灭的原因。按是否包含当事人的意志为依据分为两类，1)

事件（指不以当事人意志为转移而产生的自然现象），－ 1 －

《建筑法规》课程教案

教师：陈博

2)

行为（是指人的有意识的活动、行为包括积极的作为和消极的不作）。（2）法律行为的成立要件：

1)

法律行为主体具有相应的民事权利能力和行为能力，2)

行为人意思表示真实，3)

行为内容合法，4)

行为形式合法。

4.诉讼时效：

是指权利人在法定期间内，规定消灭其胜诉权的制度。分为，（1）普通诉讼时效（向人民法院请求保护民事权利的期间）通常为2年；

（2）短期诉讼时效（如身体受到伤害要求赔偿、延付或拒付租金、；出售质量不合格商品未声明、寄存财物被丢失或损毁）为1年；

（3）特殊诉讼时效（如国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或仲裁的期限为4年）；（4）权利的最长保护期限（诉讼时效起算最长20年内）。

二、建筑法与建筑许可

1.《建筑法》的主要内容（建筑法共分8章，自1998年3月1日起施行）： 1)2)3)4)5)6)7)8)2.总则 建筑许可

建筑工程发包与承包 建筑工程监理 建筑安全生产管理 建筑工程质量管理 法律责任 附则

建筑活动应遵守的原则： 1)2)确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准，遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。

3.建筑许可及三种制度

（1）定义：建设行政主管部门或其他行政主管部门“准许、变更或终止”公民、法人和其他组织“从事建筑活动的具体行政行为”。

（2）三种制度：施工许可证制度、从事建筑活动单位资质制度、从事建筑活动个人资格制度。4.施工许可、及申领条件

（1）定义：建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证（可以施工的证明）。

――是政府对工程质量的监督管理主要手段之一，即“施工许可证制度、竣工验收备案制度”。（2）施工许可证的申领条件：

1)2)3)

工程用地已获批准； 已取得规划许可证； 动拆迁符合施工进度；

－ 2 －

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教师：陈博

4)5)6)7)8)9)5.已确定建筑施工企业；

有满足施工需要的施工图纸和技术资料； 有保证工程质量和安全的具体措施； 按照规定应该委托监理的工程已委托监理； 建设资金已落实；

法律、行政法规规定的其他条件。

建筑行业企业的从业资格制度

（1）从业条件：注册资本；有相应的法定职业资格专业技术人员；有相应的技术装备；其他。（2）从业资格：在取得的资质证书的资质等级许可范围内从事建筑活动。

（3）建筑行业企业的资质证书：从事建筑活动的企业（施工企业、勘察设计院、监理公司等），须经建设主管部门对其“注册资金、专业技术人员、技术装备、工程业绩、管理水平等”进行审查；由此核发以确定其“可承担任务的范围”的资质证书。（4）施工企业资质分为：

1)2)3)6.施工总承包（特级、一级、二级、三级），专业承包（一级、二级、三级），劳务分包；

专业技术人员执业资格制度

取得执业资格证书，具有相应的“文件签字权”的制度。（1）执业资格：对具有一定专业学历、资历的从事建筑活动的专业技术人员，通过考试和注册，（2）建筑工程相关的执业资格：应在职业资格证书许可的范围内从事建筑活动，有注册建筑师、注册建造师、注册结构工程师、注册造价工程师、注册监理工程师 等。7.土木工程建设程序 条件和社会条件的影响性。

（2）建设程序的原则：先勘察、后设计、再施工。

（3）土木工程的建设程序主要工作：项目立项批准，项目报建，设计招标与设计方案，规划许可证，建筑设计及审图，监理委托，工程施工招投标，施工许可证，建设施工，竣工验收及备案，„„，使用。（1）建设的特殊性：a.投资额大、建设周期长；b.建设生产的过程连续性、工作协作性；c.自然

三、发包承包

四、与招标投标

1.建设工程的发包

（1）发包方式：直接发包；招标发包（包括 公开招标、邀请招标、议标*）。

（2）发包规定：政府及其所属部门不得滥用行政权利、指定承包单位；提倡工程总承包、禁止肢解发包，禁止发包给无资质、或资质不满足的承包单位。2.土木工程的承包

（1）承包方式：1）共同承包：a）大型、结构复杂 的建筑工程，b）两个以上的承包单位，－ 3 －

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c）按照资质等级低的业务许可范围；

2）工程总承包：a）按照总承包合同的约定 对建设单位负责，b）主体结构必须自行完成、不允许分包，c）工程分包必须经建设单位认可，d）禁止转包、禁止全部分包；

3）工程分包：a）具有相应资质条件的分包单位，b）按照分包合同的约定 对总包单位负责，c）禁止分包单位再分包。（2）工程承包条件：资质等级许可的业务范围。3.招标投标活动

1）

公开原则（公开招标信息，公开开标的程序、评标的标准和程序、中标的结果等）； 2）

公平原则（同等对待每一个投标竞争者）；

3）

公正原则（平等对待所有投标竞争者，特别是评标标准应当明确、严格，招标人和投标人双方在招标投标活动中的平等地位）；

4）

诚实信用原则（招标投标各方都要诚实守信，不得有欺骗、背信的行为）。

（2）《招标投标法》的主要内容（6章节名称）：1）总则；2）招标；3）投标；4）开标、评标和中标；5）法律责任；6）附则。

（3）必须实行招标的工程建设项目

1）

大型基础设施、公用事业等 关系社会公共利益、公众安全的项目，2）

全部或部分使用国有资金投资、或者国家融资的项目，3）

使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。4.招标投标程序（1）招标投标的活动原则：

（1）招标：方式有，公开招标、邀请招标。（2）投标：法律禁止性的规定有，1)2)3)4)5)1)2)3)4)1)

投标人之间串通投标；

投标人与招标人之间串通招标投标； 投标人以行贿的手段谋取中标； 投标人以低于成本的报价竞标； 投标人以非法手段骗取中标。

开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行、开标地点应当为招标文件中预先确定的地点；

开标由招标人主持、邀请所有投标人参加；

开标中检查投标文件的密封情况、确认无误后当众拆封、宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容； 记录开标过程、存档备查

评标由招标人依法组建的评标委员会负责；

－ 4 －（3）开标：

（4）评标：

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2)3)4)1)2)3)评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人 以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二；

与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员会、已经进入的应当更换； 评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准；

能够满足招标文件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低（投标价格不得低于成本）；

中标通知书，是中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。（5）中标：

5.建设工程的施工招标 1）建立招标工作机构；

2）项目立项通过、已得到规划许可；

3）建设用地已征用完成、施工现场满足施工要求； 4）有满足施工要求的设计图纸和技术资料； 5）建设资金、主要材料和设备来源已落实。（1）施工招标的条件：

（2）招标文件的主要内容：

1）工程综合说明；

2）必要的设计图纸和技术资料； 3）工程量清单；

4）建设资金证明、工程款的支付方式； 5）主材和设备的供应方式； 6）特殊工程的施工要求和技术规范； 7）投标书的编制要求、评标和中标的原则； 8）投标、开标、评标、定标等获活动的日程； 9）施工合同的条件和调整要求； 10）投标保证金的额度； 11）其他。

五、建设工程合同

1.合同的法律制度

总则

1.一般规定

2.合同的订立

3.合同效力

4.合同履行

5.合同变更和转让

6.合同权利义务和终止

7.违约责任

8.其他规定

分则（15种有名合同）

9.买卖合同

10.供用电、水、煤、热力合同

11.赠与合同

12.借款合同

13.租赁合同

14.融资租赁合同

15.承揽合同

16.建设工程合同 17.运输合同

18.技术合同

19.保管合同

20.仓储合同

21.委托合同 22.行纪合同

23.居间合同

（2）合同订立的基本原则：

－ 5 －（1）《合同法》的构成：总则、分则、附则，共23章

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1)2)3)4)5)6)遵守法律、行政法则原则，尊重社会公德，自愿原则

（前提是当事人法律地位平等），公平和法律地位平等原则，诚实信用原则，等价有偿原则，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益原则。

（3）合同订立的当事人：

1)合同订立当事人资格

－

a）应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力，b）当事人依法可以委托代理人订立合同。

2)订立合同当事人形式：

a）公民（自然人），b）法人（企业法人），c）机关、事业单位、社会团体的法人。（4）合同的主要内容

1)当事人约定。2）一般包括：

a）当事人名称或者姓名和住所，b）标的，c）数量，d）质量，e）价款或报酬，f）履行期限、地点、方式，g）违约责任，h）解决争议的方法。（5）合同的效力：

合同是否有效，有效合同对当事人具有法律约束力、受法律保护。（6）合同生效的必要条件：

1)主体合格，2)意思表示真实，3)不违反法律不损坏社会公共利益。

（7）无效合同

有下列情形之一的，合同无效：

1)一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； 2)恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益； 3)以合法形式掩盖非法目的； 4)损害社会公共利益；

5)违反法律、行政法规的强制性规定。

（8）全面履行合同义务的原则：

1)当事人应按照约定全面覆行自己的义务，2)当事人应遵循诚实、诚实、信用原则、根据合同性质、目的和交易习惯、履行、通知、协助、保密等义务。

（9）合同条款空缺：

1)协议补充，2)按照合同有关条款或者交易习惯确定。

－ 6 －

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（10）合同内容不明确（又不能达成补充协议时）：

1)质量要求不明确的，按照国家标准，行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；

2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

3)履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

7)合同中规定执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价；逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行，价格下降时，按照新价格执行；逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行，价格下降时，按照原价格执行。2.建设工程合同及形式

1)承包人进行工程建设、发包人支付工程价款的合同，2)合同类型仅有――工程勘察、设计、施工的合同，3)合同应当采用“书面形式”订立。施工合同 3.（1）施工合同示范文本的基本组成：

1）第一部分 协议书 2）第二部分 通用条款 3）第三部分 专用条款

4）附件1 承包人承揽工程项目一览表 5）附件2 发包人供应材料设备一览表 6）附件3 房屋建筑工程质量保修书

（2）施工合同示范文本《协议书》的组成内容：

1）工程概况：1.工程名称

2.工程地点 3.工程内容

4.工程立项批准文号 5.资金来源。

2）工程承包范围：施工工作范围和工作内容

3）合同工期：1.开工日期（绝对日期、相对日期、条件日期）

2.竣工日期

3.合同总工期(日历天数)4）质量标准：1.基本要求――不低于最低规范要求

2.合同要求 5）合同价款：人民币金额的反映（大写及小写）

6）组成合同的文件：1.本合同协议书，2.中标通知书，3.投标书及其附件，4.本合同专用条款，5.本合同通用条款，6.标准、规范及有关技术文件，7.图纸，8.工程量清单，9.工程报价单或预算书，－ 7 －

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10.工程的洽商、变更等书面协议或文件 7）词语定义符合《通用条款》 8）承包人的工期、质量承诺 9）发包人的付款承诺

10）合同生效：1.合同订立时间，2.合同订立地点，3.双方约定的生效情形。

（3）《通用条款》中合同文件及解释顺序：

1）本合同协议书，2）中标通知书，3）投标书及其附件，4）本合同专用条款，5）本合同通用条款，6）标准、规范及有关技术文件，7）图纸，8）工程量清单，9）工程报价单或预算书。

六、工程建设监理

1.建设工程监理制度

（1）建筑工程监理应当依据法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面，代表建设单位实施监督。（2）国家推行建筑工程监理制度，实行强制监理的范围。

（3）监理对象，不是工程项目本身，而是建设活动中“有关单位的行为及其权利、义务的履行状况”。2.监理工作

（1）监理工作目标：“质量、进度、造价” 三控制，三管一协调。（2）监理工作要求：

1)工程监理单位应当在其资质等级许可的监理范围内，承担工程监理业务； 2)工程监理单位应当根据建设单位的委托，客观、公正地执行监理任务；

3)工程监理人员认为工程施工不符工程设计要求、施工技术标准和合同约定的，有权要求建筑施工企业改正；

4)工程监理人员发现工程设计不符建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正；

5)工程监理单位与被监理工程的承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位，不得有隶属关系或者其他利害关系； 6)工程监理单位不得转让工程监理业务。（3）监理工作依据：

1)现场具体工作中，监理工程师应当按照《工程监理规范》的要求，采取旁站、巡视和平行检验等形式，对建设工程进行监理；

2)工程监理单位应当依照“法律、法规，有关技术标准，设计文件，建设工程承包合同”，代表建设单位对施工质量实施监理，并对施工质量承担监理责任 3.工程监理与业主、承包商、政府管理部门的关系（1）监理与业主的关系

1)接收业主的委托和授权，提供监理服务； 2)协调业主、承包商、监理的三方关系；

－ 8 －

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3)独立、公正、科学地展开监理工作； 4)保护业主的利益。（2）监理与承包商关系

1)平行工作、监理被监理关系；

2)承包商必须接受监理的指令，并为监理工作提供方便。（3）监理与质监站关系

向其申报和备案的关系。

（4）监理和质监站的不同之处

1)管理形式不同－质监站是质量纵向管理、监理是全过程横向管理；

2)活动性质不同－监理为盈利的服务工作、质监站是国家强制执行的监控活动； 3)工作依据不同－质检站执行国家规范、监理以工程建设承包合同。

七、安全生产

1.建设工程安全生产

（1）含义：在建筑生产过程中，避免人员、财产的损失、避免对周围环境的破坏。

（2）目的：a.加强安全生产监督管理，b.防止和减少安全事故，c.保障人民群众生命和财产安全，d.促进经济发展。

（3）管理方针：安全第一、预防为主。

（4）管理制度：安全生产责任制度、群防群治制度。

（5）《安全法》的主要内容（7章节，2002年11月1日起施行）：

1）总则，2）生产经营单位的安全生产保障，3）从业人员的权利和义务，4）安全生产的监督管理，5）生产安全事故的应急救援与调查处理，6）法律责任，7）附则。

（6）建设工程安全生产管理基本制度：

1)安全生产责任制度

－―最基本的安全生产管理制度，包括 a.从事建筑活动主体的负责人的责任制，b.是从事建筑活动主体的职能机构或职能处室负责人及其工作人员的安全生产责任制，c.岗位人员的安全生产责任制；

2)群防群治制度 ――是职工群众进行预防和治理安全的一种制度； 3)安全生产教育培训制度；

4)安全生产检查制度； 5)伤亡事故处理报告制度； 6)安全责任追究制度。（7）安全生产“三同时”制度：

建设项目的安全设施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用。2.建筑施工企业应做的安全工作

（1）建筑施工组织：

1）应当根据建筑规程特点制定相应的安全技术措施；

2）专业性工程项目应当编制专项安全施工组织设计，采取安全技术措施。

（2）建筑施工现场：

1)采取维护安全、防范危险、预防火灾等措施，推行施工现场封闭管理； 2)对毗邻建筑、构筑物和特殊作业环境可能造成损害的，采取安全防护措施； 3)相关的地下管线资料由建设单位提供，建筑施工应当采取措施加以防护；

4)控制和处理施工现场的“各种粉尘、废气、废水、固体废物一级噪音、振动等”对环境

－ 9 －

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教师：陈博 的污染和危害；

5)实行施工总承包单位安全责任制，分包单位向总包单位负责分包安全责任； 6)遵守安全生产法律法规和建筑业安全规章规程，不得违章指挥或违章作业。（3）建筑施工企业：

1)必须依法加强对建筑安全生产的管理，执行安全生产责任制度，防止安全事故发生； 2)法定代表人对本企业安全生产负责； 3)负责施工现场安全；

4)建立健全劳动安全生产教育培训制度，加强对职工安全生产教育培训； 5)必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险、支付保险费。3.从业人员的权利和义务

（1）劳动合同：生产经营单位和从业人员 签订的书面协议。包括，1)保障劳动安全、防止职业危害，2)工伤社会保险，3)不得免除或减轻 因生产安全事故伤亡依法应承担的责任。（2）从业人员的权利：

1)知情权 －工作场所和岗位的危险性、防范措施和事故应急措施，2)批评、检举、控告权 －安全生产工作的建议、问题的批评、检举、控告，3)拒绝权 －拒绝违章指挥和强令冒险作业，4)紧急避险权 －紧急情况下停止作业和撤离作业场所。（3）从业人员的义务：

1)严格遵守安全规章制度和操作规程、服从管理，2)正确佩带和使用劳动防护用品，3)接受安全生产教育和培训，掌握安全生产知识，4)对事故隐患或不安全因素的报告。4.一定规模的危险性较大的分部分项工程 1)基坑支护与降水工程； 2)土方开挖工程； 3)模板工程； 4)起重吊装工程； 5)脚手架工程； 6)拆除、爆破工程；

7)国务院建设行政主管部门或者其他有关部门规定的其他危险性较大的工程。

八、建设工程质量管理

1.建设工程

1)建设工程定义：土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。2)建设工程活动原则：“先勘察、后设计、再施工”的程序。3)《建设工程质量管理条例》

2000.1.30发布并施行

组成：a）总则、b）建设单位的质量责任和义务、c）勘察、设计单位的质量责任和义务、d）施工单位的质量责任和义务、e）工程监理单位的质量责任和义务、f）建设工程质量保修、g）监督管理、h）罚则。

2.必须实行监理的建设项目 1)国家重点建设工程，－ 10 －

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2)3)4)5)3.大中型公用事业工程，成片开发建设的住宅小区工程，利用外国政府或国际组织贷款、援助资金的工程，国家规定必须实行监理的其他工程。

建设工程竣工验收条件

1)完成建设工程设计和合同约定的各项内容，2)有完整的技术档案和施工管理资料，3)有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告，4)有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件，5)有施工单位签署的工程保修书。

建设单位的质量责任和义务：

1)应当将工程发包给具有相应资质等级的单位，不得将工程肢解发包；

2)应当依法对工程建设项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备，材料等的采购进行招标；

3)不得对承包单位的建设活动进行不合理干预；

4)施工图设计文件未经审查批准的，建设单位不得使用；

5)对必须实行监理的工程，应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理；

6)在领取施工许可证或者开工报告之前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续； 7)涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位要有设计方案； 8)应按照国家有关规定组织竣工验收，建设工程验收合格的使用。

施工单位的质量责任和义务：

1)应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程； 2)不得转包或违法分包工程；

3)总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任；

4)必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料； 5)必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，未经检验或检验不合格的，不得使用；

6)对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料，应在建设单位或工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测； 7)建设工程实行质量保修制度，承包单位应履行保修义务。建设工程质量保修 4.5.6.（1）建设工程质量保修书：

1)建设工程承包单位向建设单位出具的，2)在提交工程竣工报告的同时递交，3)明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任。（2）在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限：

1)基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；

2)屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年； 3)供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；

4)电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。

－ 11 －

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建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。（3）建设工程质量保修义务的履行：

建设工程在保修范围和保修期限内的质量问题，由施工单位承担保修义务，并承担由此造成损失的赔偿责任。7.建设工程的竣工验收备案制度

建设部令，2000年4月7日

――是政府对工程质量的监督管理主要手段之一，即“施工许可证制度、竣工验收备案制度”。（1）制度基本要求：

1)施行对象：境内的新建、扩建、改建的各类“房屋建筑工程”和“市政基础设施工程” 的竣工验收备案。

2)验收备案的管理主体（备案机关）： 县级以上地方人民政府建设行政主管部门。3)备案期限： 竣工验收合格之日起的15日内。（2）建设工程的竣工验收备案的文件要求：

1)工程竣工验收备案表； 2)工程竣工验收报告

a.工程报建日期，b.施工许可证号，c.施工图设计文件审查意见，d.勘察、设计、施工、监理等单位分别签署的质量合格文件及验收人员签署的竣工验收原始文件，e.市政基础设施的有关质量检测和功能性试验资料，f.备案机关需要的其他资料。

3)规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许试验文件； 4)施工单位签署的工程质量保修书； 5)法规、规章规定必须提高的其他文件；

6)商品住宅还应当提交《住宅质量保证书》和《住宅试验说明书》。

九、劳动合同

7)8)9)10)11)12)13)14)15)16)17)18)19)20)21)22)

★立法意志

解决当前用人单位不签劳动合同问题 解决当前劳动者不愿签劳动合同问题 解决当前用人单位劳动合同短期化问题 解决当前用人单位滥用试用期的问题 解决当前违纪金设定损害劳动者权益问题 解决当前劳务派遣中损害劳动者权益问题 解决当前对非法用工强迫劳动的制裁问题 解决当前对违法解除劳动关系成本过低问题 解决当前用人单位制定规章制度、劳动定额和作出关乎劳动者利益的重大决定随意性的问题

立法意义

是我国民主立法的典范和劳动立法的重要里程碑 将引发我国劳动用工秩序的根本性变革 为企业创造公平竞争的市场环境 将为和谐劳动关系提供坚实的保障

－ 12 －

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23)24)25)26)27)28)29)30)31)32)33)34)35)36)37)38)39)40)41)42)43)44)45)46)47)48)49)为切实维护为劳动者权益建树了良好基础 针对性有效解决了劳动用工的现实问题 为维护用人单位权益提供了法律依据

建立健全了用人单位和劳动者签订劳动合同的约束和激励机制

★十大突破

首次程序突破，仲裁诉讼自由选择

颠覆传统观念，合同终止也需补偿

崇尚民主管理，规章制度走向共决

降低签订门槛，推无固定期限合同 双倍工资支付，限制事实劳动关系

给违约金设限，还劳动者自由天空 增大违法成本，引导社保真正落实

构建和谐关系，违法解雇双倍赔偿

增设随附义务，证明档案保险有规 规范劳务派遣，用工派遣共担责任

要点概述

10大立法突破 9类损害赔偿 8类责令改正 7项监察事项 6类行政处罚 5大双倍额外赔偿 4类劳动者违约责任 3大连带责任 2类违约金设定 1种奖励

十、其他法规

1.工程建设标准

是指建设工程设计、施工方法和安全保护的统一的技术要求及有关工程建设的技术术语、符号、代号、制图方法的一般原则。

（2）工程建设标准的划分：

1)根据标准的约束性划分 － 强制性标准、推荐性标准；

2)根据内容划分 － 设计标准、施工质量验收标准、建设定额； 3)按属性分 － 技术标准、管理标准、工作标准。

（3）我国标准的分级：

国家标准、行业标准、地方标准、企业标准。

（4）工程建设强制性标准：

1)工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安装)及验收等通用的综合标准和重要的通用的质量标准；

2)工程建设通用的有关安全、卫生和环境保护的标准；

3)工程建设重要的术语、符号、代号、计量与单位、建筑模数和制图方法标准；

－ 13 －（1）概念：

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4)工程建设重要的通用的试验、检验和评定等标准； 5)工程建设重要的通用的信息技术标准； 6)国家需要控制的其他工程建设通用的标准。2.环境保护法

（1）《环境保护法》的基本原则：

1)经济建设与环境保护协调发展的原则； 2)预防为主，防治结合的原则； 3)污染者付费的原则；

4)政府对环境质量负责的原则； 5)依靠群众保护环境的原则。（2）环境保护“三同时”：

是指建设项目需要配套建设的环境保护设施，必须与主体工程“同时设计、同时施工、同时投产使用”。

（3）建设工程项目《环境影响评价法》：

是指对规划和建设项目实施后可能造成的环境影响进行分析、预测和评估，提出预防或者减轻不良环境影响的对策和措施，进行跟踪监测的方法与制度。

（4）《环境噪声污染防治法》对防治工业建筑施工噪声污染的规定：

1)在城市范围内向周围生活环境排入工业与建筑施工噪声的，应当符合国家规定的工业企业厂界和建筑施工场界环境噪声排放标准。

2)产生环境噪声污染的工业企业，应当采取有效措施，减轻噪声对周围生活的影响。3)在城市市区范围内，建筑施工过程可能产生噪声污染，施工单位须在开工15天以前向所在地县以上环境行政主管部门申报该工程采取的环境噪声污染防治情况。

4)在城市市区噪声敏感区域内，禁止夜间进行产生噪声污染的施工作业，但个别情况除外者，必须公告附近居民。

篇3：对建筑法律法规的典型案例分析

一、建设法律关系三要素以及工程质量问题责任的承担方式

案例:某建筑公司与某学校签订了一所教学楼的施工合同, 合同对施工单位的要求就是严格按照规定工期, 保质保量地完成学校教学楼工程。该案例的问题出在工程完成后, 当建筑公司将竣工报告提交给学校, 学校考虑到学生的日常上课, 在没有组织相关机构对工程进行验收时就直接开始使用。在使用的过程中, 学校发现该教学楼存在着一定的质量问题, 立即要求建筑公司进行维修。但是建筑公司确认为学校在未对工程进行验收时就开始提前使用, 这时出现的质量问题应该由学校负责, 建筑公司不再承担任何责任。

分析:这个案例中建筑法律关系的主体是建筑公司与学校两个, 客体是施工建设的教学楼。在本案例中, 我们需要分析的是主体双方所应该享有的权利以及所应当承担的责任。具体来说, 建筑公司所享有的权利是按劳获利, 在完成工程项目后, 获得学校所支付的工程款项。同时应该承担的责任是按时交付给学校质量合格的教学楼, 并承担相应的维修任务。而学校应该按照与建筑公司的合同约定, 按时地支付足额工程款, 在支付完款项之后, 学校还有权利要求建筑公司按时交付质量合格的教学楼。学校在获知工程完工的通知后, 未组织相关机构进行工程验收, 直接提前使用教学楼, 这种做法违反了工程竣工验收方面的有关法律法规。因此, 一旦出现质量问题, 学校需要承担一定的责任。但是我国的法律规定, 在涉及结构等方面的质量问题时, 应该按照造成质量问题的原因分解责任。本案例中, 建筑公司已经向学校提交了竣工报告, 这说明实质上建筑公司已经进行了自行验收, 并且已经得到自身验收机构的通过, 学校教学楼只是提供学校日常教学使用, 不会存在使用不当的情况。所以, 教学楼出现的质量问题或者说质量缺陷是一个客观存在的事实。建筑公司应该承担相应的维修责任, 这期间所形成的费用也应该由建筑公司承担。

二、建设用地使用权的设立和生效

案例:某股份有限责任公司与某市土地管理局, 在2009年签订了一项《工业开发及用地出让合同》, 这个合同规定公司在获得土地使用权之后的一个月内, 将开展一些工业项目开工建设等事宜。市土地管理局按照合同的规定, 把一定的土地交付给该公司使用。公司在对这些土地进行平整等工作时, 需要支付费用90万元。同年, 市土地管理局以改变土地规划为由, 要求该公司退还土地使用权。此时, 这块土地未完成土地使用权的登记。市土地管理局则认为这块土地未完成土地使用权的登记, 所以之前与公司所签订的合同不能生效。公司向法院提起诉讼, 要求市土地管理局按照合同履行相应责任, 办理建设用地的使用权登记手续。

分析:在本案例中, 最为关键的一点就是土地的使用权登记手续。公司虽然对这块土地进行了一些处理, 但是该块土地并没有完成土地使用权的登记。按照我国《物权法》的规定, 建设用地的使用权是在登记之后才生效的。因为双方之间并未完成土地使用权的登记手续, 所以公司所称的这块建筑用地使用权并未生效。如果市土地管理局所说的土地规划确实有改变, 那么土地管理局可以要求公司按照市里新的规划来使用土地。假设公司无法按照新规划来进行土地的使用, 有权利来终止合同, 并要求市土地管理局做出赔偿。假设公司可以按照新规划来进行土地的使用, 公司就有权利要求继续履行合同内容, 市土地管理局应该按照规定给公司所使用的建筑用地办理相关的使用权登记手续。只要双方签订了土地出让合同, 即使这块土地没有进行使用权登记手续的办理, 土地管理部门也没有权利将这块土地重新收回。

三、事故责任方所应该承担的责任

案例:2009年9月, 某建筑公司与某建筑设备租赁公司签订了一份租赁合同, 租赁公司向建筑公司提供一台QT280A塔式起重机, 同时合同中还明确了租赁时间、租金标准以及租金支付方式。同时合同还指出, 该设备在运输、安装过程中, 如果出现违章操作所造成的任何事故均由建筑公司所负责, 使用过程中所出现的机械损伤由建筑公司来进行赔偿。合同签订完成后, 租赁公司派出两名操作人员, 建筑公司也将该设备实际用于某住宅工程的建设当中。同年, 租赁公司其中一名操作人员在未通知公司的前提下, 找到同行业另外一名操作人员来接替其工作。2010年, 监理公司在安全检查过程中发现该设备出现了一定的垂直偏差, 随即要求停止使用该设备。但是建筑公司的维修人员未对设备进行检查维修完成的前提下, 租赁公司操作人员擅自进行设备调整, 导致设备直接倾覆于一楼房顶层, 造成1名工人死亡的事故。

分析:按照我国《安全生产许可证条例》第19条规定:“未取得安全生产许可证擅自进行生产的, 责令停止生, 没收违法所得, 并处10万元以上50万元以下的罚款;造成重大事故或者其他严重后果, 构成犯罪的, 依法追究刑事责任。”第21条规定:“转让安全生产许可证的, 没收违法所得, 处10万元以上50万元以下的款, 并吊销其安全生产许可证;构成犯罪的, 依法追究刑事责任。”两个公司之前所签订的合同有效, 但是在合同履行过程当中, 建筑公司按照租赁公司的要求正常使用设备, 在设备出现故障的前提下, 操作人员未按照规定擅自进行设备维修, 导致事故的发生。而操作人员有隶属于设备租赁公司, 且租赁公司在合同履行过程中自行更改了操作人员, 所以这起事故中, 租赁公司要负主要责任。

摘要：建设工程产品关系到人们生活的方方面面, 是社会发展与进步的主要动力。建筑的质量一直以来备受各界的关注, 国家也出台了一系列法律法规来约束和规范建筑市场, 保障人民的生命财产安全。本文结合几个典型违法违规建筑案列, 详细分析了建筑市场的一些法律法规。

关键词：建筑,法律,法规

参考文献

[1]钟炳芬.建筑工程施工安全与质量管理[J].中国新技术新产品, 2011 (11) .

[2]张婷婷.建筑法规对建筑市场的规范作用[J].决策管理, 2006 (07) .

篇4：建筑工程法律法规教案

关键词：课程建设;教学改革;师资培养

改革开放30年来，建筑业和房地产业对国民经济的拉动作用不断增强，已经成为国民经济的重要支柱产业。建筑业作为国民经济支柱产业之一和劳动力最密集及转移农村富余劳动力最多的产业得到空前的发展，而且随着城市化进程和新农村建设，将有更大的人才需求量。

为了实现高等职业教育人才培养目标，多年来我不断研究探索教学内容与课程开发改革，按照“以用定学，学以致用”的原则设计人才培养方案与课程体系，将追求更高的教学效果作为教学行为准则，建立“课堂学习培养法律文书起草能力、施工现场培养解决工程法律纠纷能力”的课程改革思路，在教学内容、教学方法、教学形式和手段等方面积极改革。

一、建筑工程法律与相关法规教学内容的组织

课程教学内容的组织，以建筑企业开展各项业务的主要作业程序为主线，按各项业务开展的先后顺序组织教学内容，以培养和提高学生的实践、集成和创新能力，使学生能够较系统全面地掌握建筑工程法律知识，具有一定的分析、研究、解决工程建设过程中有关实际问题的综合素质与能力。

二、建筑工程法律与相关法规教学目标

课程教学以案例教学为手段，以“学”“会”“懂”和“知识”“能力”的跟进关系为主线，设计了以下目标：1.掌握建设工程项目各阶段建设单位和各从业单位的相关法律规定;2.具备项目建设过程中的各阶段遵守、应用法律法规能力;3.教学过程中采用新的教学方法和手段完成实务和案例分析，培养学生发现、分析和解决问题的基本能力，培养团队精神和创新能力、个人的综合能力和拓展能力。

三、建筑工程法律与相关法规的教学方法与手段

（一）实现模块化、任务化、系统化教学模式

根据工作过程的特点，精心设计项目与典型工作任务，将本课程的主要内容划分为7个学习领域，每个学习领域又分为几个学习情境，每个学习情境又有若干个学习内容。学生通过“接受任务、制订计划、确定方法、完成任务、效果评价、工作总结”的工学交替教学模式，在课堂上或者实训室完成每个学习领域的学习任务。

（二）教学方法

1.“面授+讨论”教学法。在讲课中，主讲教师搜寻与建筑法律、法规有关的实证案例，培养学生对建筑法律法规的学习兴趣。经常分组进行课堂讨论和案例分析，采取过程讨论、考核鼓励的方法。2.“任务驱动+情境体验”教学法。通过布置起草合同书、投标函的作业形式，使学生提高实际能力。通过介绍相关律师事务所网站、专业法律网站等网络资源，从而开阔了学习的广度与深度。3.“启发+互动”教学法。课程讲授中，每次新概念的提出尽量采用启发和互动方式，提高学生的自主学习能力，创建课堂的积极气氛。4.“学+做+考+创”教学法。该课程教学中引导学生积极参与实例分析、招投标模拟、编制一系列合同，同时，打破传统的考核方式，考核评价中采用老师评价、学生自评和学生互评等方法，将考核与创新能力相结合。5.“课堂解惑+网上答疑”教学法。在课堂上，主讲教师针对学生的提问及时进行传道解惑，解答学生的疑难;在项目现场，由项目工程师进行指导，利用QQ、E-mail等与学生保持沟通和联系。

（三）教学手段

1.多媒体教学手段。多媒体教学手段是现代教育技术，当课堂教学引入多媒体课件，并与传统教学相结合，将增大课堂教学的信息量，使课堂教学更加直观、生动、具体、容易理解。2.网络教学手段。教师制作该课程的电子课件、电子教材、习题、教学素材库、试卷库等教学资源，形成网络课程，这一教学手段的应用将提高学生课后灵活学习、自主学习的积极性。3.情境教学手段。课堂教学以任务（项目）为载体，以工程过程为导向，引入职业活动训练项目，进行情境教学。把学生分成若干小组，采用任务形式，充分调动每一个学生的学习积极性。4.现场教学手段。充分利用校外实训基地，将现场教学合理穿插于课堂教学中，有计划地带学生到建筑工程项目管理现场结合实物进行现场教学，增强学生的感性认识，较好地体现工学结合人才培养的要求。

四、课程教学改革

（一）课程教学内容改革的理念与思路

为了加强该课程的可操作性，在对企业人才需求基本情况进行深入调研和论证的基础上，从建筑企业、监理企业、项目咨询公司邀请行业专家，与本课程的教学团队共同研究、开发和设计，认真进行了典型工作任务分析，并将课程内容以工作过程为导向重新编排。科学设计学习情境，认真选取了教学内容。在以任务（项目）为载体的教学过程中，教师在引导学生掌握应知部分的知识后，通过职业活动训练项目的情境教学，引入实践教学情境，培养学生的职业实践技能。

（二）课程师资队伍建设

1.课程师资队伍的建设规划：通过培养、读研、访问、进修、兼职、客座等途径建设一支专业理论水平、教学和科研水平较高的教师队伍;建立健全机制，鼓励、奖励引导教师全面发展;提高教师职称、学历;建立专兼结合的双师型教学队伍。2.措施：（1）鼓励中青年教师进修学习、提高学历和业务素质;（2）加强“双师”型教师队伍建设。选送青年教师到生产单位培训、实践锻炼，同时聘请企业兼职教师参与教学，提高教学效果;（3）对新上课教师实行“导师制”。指派有丰富经验的副高以上职称的教师对新上课教师指导，要有学习计划和指导计划，期末写出总结交学院和学校进行考核;（4）加强课堂教学内容建设，提高教学质量。采用教研活动、参加科研、教学督导、课堂教学比赛和教学课件比赛等形式提高课堂教学效果;（5）提供平台，鼓励教师多出成果。结合学院的有关要求给青年教师提供了参加教学研究、编写各种教学文件和资料的机会，培养科研、教研的能力。

参考文献：

[1]陈东佐.建筑法规概论.中国建筑工业出版社，2005.

[2]朱宏亮.建设法规.武汉理工大学出版社，2003.

篇5：建筑工程法律法规教案

第一章 管理、管理者与管理学 第一节 管理

管理的含义

管理就是管理者通过计划、组织、领导和控制等环节来协调所有资源，以有效的实现组织目标的过程。管理的二重性

1、自然属性（一般属性）：同生产力、社会化大生产相联系

2、社会属性（特殊属性）：同生产关系、社会制度相联系，不同的社会制度，生产目的、管理方式不同 管理的职能 管理的职能，即管理过程中的要素或手段。

主要有：计划(Plan)、组织(Organize)、指挥(Command)、协调(Coordinate)领导和控制。管理学 研究组织管理工作中普遍适用的原理和方法的学科

第二章 测绘管理原理与基本方法

第一节

测绘管理原理

所谓管理的基本原理是对客观事物的实质及其运动规律的基本表述。所谓管理原则，是反映客观事物的实质和运动规律而要求人们共同遵守的行动规范。

一、系统原理

系统原理的相应原则 ：（1）整分合原则：（2）相对封闭原则：

二、人本原理

1、人本原理

2、人本原则的相应原则：（1）能级原则：（2）动力原则：（3）行为原则：

三、动态原理

1、动态原理

2、动态原理相应的原则：（1）反馈原则：（2）弹性原则

四、效益原理

1、效益原理

2、效益原理相应的原则

与效益原理相应的原则是价值原则。

第二节

管理方法

一、行政方法

二、法律方法

三、经济方法

四、思想教育方法

第三章 测绘管理

第一节 测绘管理绪论

一、测绘管理的概念

测绘管理：从所管理的内容来讲，是指测绘行业管理和测绘生产单位管理的总称。从管理学的角度讲，指测绘管理者是运用科学艺术方法，为有效地实现测绘组织的目标而对组织的资源进行计划、组织、领导和控制的过程。

第二节 测绘行业管理

一、测绘行业管理的概念、特征

《测绘工程管理与法规》教案

1、测绘行业：是指从事测绘管理工作和生产技术的单位、企业及人员的总称。我国测绘行业有自己的特点。这就是行业管理统一而人员比较分散，基本分布在三大系统：国家测绘局系统（这是主体）、解放军总参谋部测绘局系统、国家各经济建设的专业测绘系统。

2、测绘行业管理是在社会主义市场经济条件下，管理者者按照按术经济的同一性原则，对测绘经济活动进行的一种专业化分类管理。

3、测绘行业管理的特征

测绘行业管理的定义着种强调了测绘行业管理的以下六个特征： 第一，测绘行业管理是以行业利益的客观存在为前提。

第二 ,测绘行业管理是以测绘行业的客观存在为基础。第三，测绘行业管理是一种专业化性质的经济管理。

第四,测绘行业管理的基本性质属于国家宏观经济管理的范畴。

第五，测绘行业管理既是市场经济的产物，是社会分工与商品竞争的必然结果；又是由科学技术进步和生产力高度发展所决定的。

第六，测绘行业管理不仅具有集中性，而且还具有分散性。

4、测绘行业管理的实施

（1）国家建立健全了各级人民政府测绘行政管理部门

（2）各级测绘行政管理部门的职责（3）主要的测绘法规

第三节

测绘生产单位管理

测绘生产单位管理，是指在测绘生产单位内，科学正确应用测绘管理的原理和原则，充分发挥测绘管理的职能，使测绘生产经营活动处于最佳水平，创造出最好的经济效益。

一、测绘生产单位管理的主要内容：

1、确定测绘管理机构和建立管理的规章制度。

2、测绘市场预测与经营决策。

3、全面计划管理。

4、生产管理。

5、技术管理。

6、全面质量管理。

7、仪器设备管理。

8、物资供应及产品销售管理。

9、劳动人事与工资管理。

10、成本与财务管理。

11、技术经济分析。

12、新技术应用管理。

第四节

测绘工程管理

测绘工程管理是测绘系统运用系统工程的观点，对测绘项目计划组织监督、控制协调等，以实现项目目标全过程管理的总称。

一、测绘工程项目管理内容 项目策划：根据用户的要求，制定测绘项目的产品内容；根据测绘项目的内容、工期、技术、质量、安全生产等要求，分析判断需要投入的人员、设备等资源。项目技术设计：按照测绘项目的要求，根据《测绘技术设计规定》(CH／T 1004—2005)及有关的技术 2

《测绘工程管理与法规》教案

规范、技术标准，制定项目设计书，提出各项精度指标。测绘工程项目技术设计的主要内容：

（1）任务概述：

（2）作业区自然地理概况：

（3）已有资料的利用情况：（4）主要作业方法和技术规定。

（5）计划安排和经费预算

（6）提交的资料 项目组织安排：按照测绘项目的专业类别、性质、难度，以及有关人员的技术背景和工作安排等，根据项目实施流程，确定参加项目的各个工序技术和质量控制人员。项目实施与质量控制：依据测绘项目要求，对各个专业技术设计书的执行进行指导和监督，选择测量方案，确定测量手段，督促检定测绘仪器，明确质量检查方法。项目测绘技术总结：根据《测绘技术总结编写规定》(CH／T 1004—2005)及有关的技术规范、技术标准，撰写技术总结，内容包括工期、成果精度指标、需要说明的问题等；对技术问题的处理进行分析、评估、认定，明确结论。项目产品成果整理：根据测绘项目的性质、周期及有关法规，进行地理信息数据安全风险评估，确定必要的数据备份、异地存放等防护措施，必要时制定信息安全预案。项目检查验收：按照《测绘产品检查验收规定》(CH/T 1002—95)以及《测绘生产质量管理规定》的要求，实行两级检查一级验收，经质量检验部门检验合格后，对最终测绘成果质量负责，按照合同约定提交完整的测绘成果。

二、招标

二、招标

1，概念：招标（Invitation to Tender）是指招标人（买方）发出招标通知，说明工程项目名称、规格、数量及其他条件，邀请投标人（卖方）在规定的时间、地点按照一定的程序进行投标的行为。

2、招标方式

招标方式分为公开招标、邀请招标和议标。

4、招标程序

工程施工公开招标一般为：

1、工程项目报建；

2、审查单位资质；

3、招标申请；

4、资格预审文件、招标文件的编制和送审；

5、工程标底价格的编制；

6、发布招标通告；

7、单位资格审查；

8、招标文件；

9、勘察现场；

10、招标预备会；

11、投标文件管理；

12、工程标底价格的报审；

13、开标；

14、评标；

15、决标；

16、合同签订。

三、投标

投标（Submission of Tender）是与招标相对应的概念，它是指投标人应招标人的邀请或投标人满足招标人最低资质要求而主动申请，按照招标的要求和条件，在规定的时间内向招标人递价，争取中标的行为。

第四章 测绘法律与法规

一、认真学习领会和宣传贯彻新《测绘法》

1、新《测绘法》的主要内容

第一章总则。规定了立法的目的、适用范围、测绘性质、测绘定义、管理体制、外国人来华测绘管理等。

第二、三、四章分别规定了测绘基准和测绘系统、基础测绘、界线测绘和其他测绘。建立和采用全国统一的测绘基准和测绘系统以及有关数据的审核、发布和规范、标准的制定等；明确了基础测绘的性质、涵义、3

《测绘工程管理与法规》教案

分级管理、基础测绘计划编制、基础测绘成果更新等；规定了大到国界测绘，小到地籍测绘、房屋面积测量等具体内容。

第五章规定了测绘资质管理、测绘发包承包、测绘执业资格、测绘作业证件等。

第六章规定了测绘成果汇交、保管、保密、提供、使用和地图管理、测绘成果质量监管等。

第七章规定了测绘标志保护、保管、拆迁、使用、检查维护等。

第八章规定了违反测绘法规定应当承担的法律后果。

第九章附则。规定了军事测绘管理办法的制定和测绘法的生效日期。

2、测绘法律法规

（1）中华人民共和国测绘法

（2）中华人民共和国测绘成果管理条例、测绘资质管理规定、中华人民共和国地图编制出版管理条例、中华人民共和国测量标志保护条例等国家和地方性条例

篇6：就业法律法规--教案

在小罗的求职和工作经历中遭遇了哪些就业陷阱？ 招聘收费——名目多防不胜防 虚假广告——引诱求职者上当 试用期——骗取廉价劳动力 播放就业陷阱视频

除了小罗和视频中提到的情况，你知道在求职过程中可能遭遇的其他就业陷阱吗？ 如何防止自己陷入以上的就业陷阱？

你了解国家在订立劳动合同、试用期限、收取费用等方面的政策法规吗？ 当你遭遇到小罗的情况后该怎么办？ 第二章大学生就业法律风险防范与应对 第一节劳动合同内容及其作用

当前有许多劳动者与用人单位未签订书面劳动合同，如此一来，劳动者即便找到一份工作，但一旦出了事故、受到伤害，就没人管了，备项权益都得不到维护与保障。遇到纠纷后，无法证明与用人单位存在的劳动关系，使维权陷于被动。在未签订劳动合同的情况下，如何举证证明双方的劳动关系成了劳动者所面临的最大困难。案例【PPT举例说法之二】：

某高校经贸专业小王大学毕业就来到深圳寻找就业机会，后经朋友介绍，给一位私企老板的小孩做全职家庭教师。该私企老板给小王开出的条件是，每个月给小王3000元工资，并包吃住，主要工作内容是辅导小孩的学习兼照看、陪伴小孩日常生活。周六周日不休，每年过年时小王才可以休七天假。由于工作难找，小王就答应了私企老板的要求。后来小王听说了有《劳动合同法》保护劳动者的合法权益。小王于是向私企老板提出要签订一份劳动合同，私人老板认为没有必要，小王觉得权利得不到保障离开。

没过多久，小王应聘了一家电子公司当销售，工作一个月以后，在小王要求下，单位与其签订为期三年的劳动合同，约定试用期为8个月，月工资为2000元；试用合格转正后月工资为4000元。小王销售业绩相当不错，除了第一个月不太熟悉，销售额5000多元外，后几个月都超过了20000元。小王想，这个业绩证明了自己的才能，公司没有不录用他的理由。由于市场不景气，试用期最后两个月，小王没有完成销售任务，单位以试用期内不符合录用条件为由与之解除了劳动合同。

焦点：小王和私企老板有没有必要签订劳动合同；试用期是否由双方随意约定；单位以试用期内不符合录用条件为由与之解除了劳动合同。解析：

一、劳动合同的概念和类型。劳动合同是市场经济体制下用人单位与劳动者进行双向选择，确定劳动关系，明确双方权利和义务的协议，是保护劳动者合法权益的基本依据。劳动合同三种类型：固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

1、固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。具体是指劳动合同双方当事人在劳动合同中明确规定了合同效力的起始和终止的时间。劳动合同期限届满，劳动关系即告终止。

2、无固定期限劳动合同，是指用人卑位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。某一项工作或工程开始之日，即为合同开始之时，此项工作或工程完毕，合同即告终止。如以完成某项科研为期限的劳动合同，以及带有临时性、季节性的劳动合同。

二、劳动合同的双方当事人是用人单位和劳动者。

1、用人单位包括以下几类：（1）中华人民共和国境内的企业、个体经济组织。企业包括各类所有制企业，如全民所有制企业、集体所有制企业、外商独资企业、中外合资企业、个人独资企业、合伙企业以及公司等。个体经济组织一般指雇工在7人以下的个体工商户。（2）中华人民共和国境内的民办非企业单位。民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的、从事非营利性社会服务活动的组织，如民办学校、民办医院、民办图书馆、民办博物馆、民办科技馆等。（3）国家机关、事业单位和社会团体。（4）中华人民共和国境内的会计师事务所、律师事务所。（5）依法取得营业执照或青登记证书的上述用人单位的分支机构。

2、劳动者是指在劳动关系中为用人单位提供劳动服务并获取劳动报酬的自然人。劳动者包含本国人、外国人和无国籍人。但并不是所有的自然人都是合法的劳动者，要成为合法的劳动者，必须具备如下条件：（1）达到法定的年龄。我国最低就业年龄规定为16周岁。（2）具有劳动行为能力。一般情况下，以下“劳动者”不属于《劳动合同法》意义上的“劳动者”的范畴：（1）不满16周岁的少年、儿童。（2）退休返聘人员。（3）全日制在校大学生。本案中雇主虽然是私企老板，但是他是已私人名义雇佣小王，没有必要签订劳劫合同。他们之间如果签订书面协议应属于雇佣协议或劳务协议。他们之间的纠纷适用民法解决。

三、劳动合同签订的时间。根据《劳动合同法》中关于劳动合同签订的时间的规定，用人单位自用工之日起一个月内必须与劳动者订立劳动合同。

四、故意不签订劳动合同的后果。如果用人单位故意不签订书面劳动合同或者拖延签订劳动合同，以及故意不与劳动者订立无固定期限劳动合同的违法行为，根据《劳动合同法》中相关规定用人单位向用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位故意不与劳动者签订书面劳动合同的情况下，劳动者可以用来证明与用人单位存在劳动关系的证据有：

1、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；

2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

4、考勤记录。其他劳动者的证言等。其中1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间劳动报酬。

本案中电子公司用人单位故意拖延签订劳动合同，用工之日起超过一个月，应当向劳动者该月支付二倍的工资。

五、用人单位在劳动合同中可以与劳动者约定试用期条款。试用期是指用人单位对新招收的职工进行思想品德、劳动态度、实际工作能力、身体情况等进行进一步考察的时间期限。《劳动法》规定，劳动合同可以约定试用期。（1）试用期的期限：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上三年以下的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。（2）不得约定试用期情况：为遏制用人单位短期用工现象，不是所有劳动合同都可约定试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。（3）用人单位违反试用期规定应当承担的法律责任。用人单位违反《劳动合同法》规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期限向劳动者支付赔偿金。（4）试用期工资。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80％，或者不得低于劳动合同约定工资的80％，并不得低干用人单位所在地的最低工资标准。本案中劳动合同三年试用期超过二个月，试用期工资低于劳动合同约定工资的80%。电子公司应以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期限向劳动者支付赔偿金。单位不能以试用期内不符合录用条件为由与之解除了劳动合同。【案例二】

张平是计算机和信息专业硕士生，在学期间通过了微软的软件工程师认证，另外还通过了国家计算机软件考试，获得系统分析师证书。张平的专业优势及手里的几张王牌证书，使他在与一家外资软件公司洽谈时，很顺利地进行到签订合同的阶段。在签订合同前，张平仔细阅读了合同文本。人事经理说文本是通用的，每个新来者都签这个文本。当张平看完所有条款后，发现合同“竞业限制条款”，约定张平在无论因何种原因离开公司二年之内不得到其他软件公司工作，否则要支付公司违约金10万元。另外，“五险一金”没有提及。人事经理解释，我们公司是著名公司，被录用人员都是行业的佼佼者，为补偿其“竞业限制”，公司每月在劳动合同约定的工资之外再支付其200元作为“竞业限制”的补偿金。本公司员工根本不存在失业问题，论薪酬我们是同行业中最高的，你只要在这里干上三年五年以后，所得报酬养老绝对没问题，至于医疗，到时到公司报销即可，房子嘛，保你三年后买得上房子。张平一听，觉得有道理，于是就在合同上签了字。天有不测风云。张平在这家公司干到第三年，突然患了风湿性关节炎。由于公司没有给他上医疗险，他拿着医药费用单据去找公司经理，希望公司能给报销，哪怕报销一定比例也行，因为如果由他一人承担全部医疗费可是一笔不少的数目。可是公司的答复是，公司没有这个先例，医疗费用不能在公司报销。这时，张平才想起当初签合同的情形，他万分后悔当时没有坚持自己的主张。一年后，公司派张平出国培训技术，双方签订了服务期协议，约定张平在培训半年回来后应为公司工作五年，如违约要支付公司违约金，违约金数额为全部培训费8万元。回国两年后，张平发现公司收入同行业中并不高，于是以书面形式提前30日通知公司解除劳动合同，公司同意解除劳动合同，但要求张平按服务期协议支付公司违约金8万元，张平拒绝赔偿。公司向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求张平按约定支付公司违约金8万元。公司的要求能得到支持吗？张平与公司解除劳动合同后去了另一家软件公司，公司能要求张平因违反竞业限制的约定需要向公司承赔偿 焦点：“五险一金”是否应在合同中写出来；用人单位是否可以在劳动合同中与劳动者约定培训及服务期条款；用人单位是否可以在劳动合同中与劳动者约定竞业限制条款。

解析：

一、劳动合同中的必备条款。劳动合同的必备条款是指法律规定的劳动合同必须具备的内容。根椐《劳动合同法》第十七条第一款的规定，劳动合同应肖具备以下条款：

1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人。

2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效证件号码。

3、劳动合同期限。劳动合同期限是双方当事人相互享有权利、履行义务的时间界限，即劳动合同的有效期限。

4、工作内容和工作地点。所谓工作内容，是指劳动者具体从事什么种类或者内容的劳动；工作地点是劳动者履行劳动合同义务的具体场所。这一条款是劳动合同的核心条款之一，是建立劳动关系的极为重要的因素。

5、工作时间和休息休假。工作时间是指劳动者履行劳动合同义务，从事生产和工作的时间；休息休假是指劳动者按规定不必进行工作，而自行支配的时间。

6、劳动报酬。劳动报酬是指用人单位根据劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者的工资。

7、社会保险。社会保险是政府通过立法强制实施，由劳动者、劳动者所在的工作单位或社区以及国家三方面共同筹资，帮助劳动者及其亲属在遭遇年老、疾病、工伤、生育、失业等风险时，防止收人的中断、减少和丧失，以保障其基本生活需求的社会保障制度。社会保险由国家成立的专门性机构进行基金的筹集、管理及发放，不以赢利为目的。一包括医疔保险、养老保险、失业保险、工伤保险和生育保险。

8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护。劳动保护是指用人单位为了防止劳动过稚中的安仝事故，采取各种措施来保障劳动者的生命安全和健康。在劳动生产过程中，存在着各种不安全、不卫生因素，如不采取措施加以保护，将会发生工伤事故。

9、法律、行政法规规定应当纳人劳动合同的其他事项。

二、用人单位可以在劳动合同中与劳动者约定培训及服务期条款 培训是指用人单位对劳动者提供专项培训，对其进行的专业训练。服务期是指用人单位提供专项培训费用．对劳动者进行专业技木培训，而由用人单位与劳动者双方在劳动合同中约定的劳动者必须为该用人单位提供劳动的期限。针对实践中劳动者在用人单位出资培训后违约现象比较突出的问题，《劳动合同法》规定用人单位可以在劳动合同中与劳动者约定培训条款或签订培训协议，就培训费用、培训后劳动者在用人单位的服务期及劳动者违反服务期约定赔偿等问题进行约定。

（1）用人单位提供了什么样的培训才可以与劳动者约定服务期

根据《劳动合同法》第二十二条的规定，用人单位只有为劳动者提供了专项培训费用，对劳动者进行专业技术培训的，才可以与劳动肯约定服务期。所渭专业技术培训是指涉及专业知识和职业技能方面的培训。比如从国外引进一条生产线、一个项日，必须有能够操作的人，为此，把某个劳动者送到国外去培训，回来以后干这个活，这个培训就是本条所指的培训。（2）服务期可以约定多长

服务期可以约定多长法律并没有作具体的规定，用人单位和劳动者可以根椐具体情况协商确定。但是，如果约定朐服务期的期限长于劳动合同的期限，应当以服务期为准。（3）劳动者违反服务期约定需要承担什么责任

劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。需要注意的是，用人单位与劳动者约定违约金时不得违法，即约定违反服务期违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时，劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。如果用人单位自身在服务期内有违法或不当行为，劳动者可以不受服务期限制，随时解除劳动合同且无需支付违约金

公司的要求不会得到劳动争议仲裁委员会的全部支持，张平向公司支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

三、用人单位可以在劳动合同中与劳动者约定竞业限制条款

所谓竞业限制是指用人单位可以与知悉其商业秘密的劳动者在劳动合同中约定，在劳动合同终止或者解除后的一定期限内。劳动者不得到与本单位生产同类产品或者经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己开业生产或者经营与用人单位有竞争关系的同类产品或者业务。

（1）用人单位可以与哪些人签订竞业限制协议

根据《劳动合同法》的规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。（2）竞业限制期限不可以随意约定 竞业限制的期限是劳动者接受竞业限制的期限，从劳动合同解除或者终止之日起至竞业限制期限届满结束。根据现行法律规定，用人单位和劳动者约定竞业限制的期限最长不得超过两年。

（3竞业限制期限内用人单位要给予劳动者经济补偿 用人单位与劳动者有竞业限制约定的，应当同时与劳动者约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付的竞业限制经济补偿，竞业限制经济补偿金不能包含在工资中，只能在劳动关系结束后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数颔由双方约定。用人单位未按照约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付竞业限制经济补偿的，竞业限制条款失效。

（4）劳动者违反竞业限制的约定需要向用人单位承担的责任 竞业限制的目的是要保护用人单位的商业秘密，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，给用人单位造成损失的，还要依法法支付损害赔偿金。

公司可以与负有保密义务的劳动者约定“竞业限制”条款，但是“竞业限制”的人员和期限要符合法律规定，“竞业限制”的补偿金和违反“竞业限制”的违约金的约定也应当遵循公平原则。

另外，还需要注意：签订劳动合同时，用人单位不能收取相关费用，不能扣押劳动者证件。在现实生活中，一些用人单位在签订合同前擅自向劳动者索要各种费用，如“押金”、“保险金”，还有的用人单位在签订合同时通常要看劳动者的各种证件，如身份证、毕业证等，并且要求劳动者将这些证件的原件存放用人单位留底。用人单位的这些做法是违反法律相关规定的。《劳动合同法》规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。” 第二节劳动合同解除的法律规定 劳动合同解除的概念

劳动合同解除是指劳动合同生效以后，尚未履行或还没全部履行以前（并非劳动合同的完成），当事人一方或双方依法提前消灭劳动关系的法律行为。它是劳动合同关系的非自然终止，一般是由于劳动合同订立时所依据的情况发生了变化。这种变化可能是主观方面的，如劳动者违反劳动纪律；也可能是客观方面的，如劳动者患病医疗期满，不能从事原工作以及用人单位另行安排工作了。这种变化致使劳动关系无法保持，而提前结束。另外，劳动合同解除必须符合法定的条件和程序。劳动合同解除可以分为双方协商解除和单方依法解除。典型案例分析

(一)试用期内单位可以随意解除劳动合同吗？（可考虑与其他试用期案例结合）[案例介绍] 李某毕业于某高校英语专业，被某翻译公司聘为翻译人员，双方于2010年12月20日签订了一份为期三年劳动合同，约定了四个月的试用期，月薪为6000元。

由于李某缺乏工作经验，也没有公司所从事业务的相关背景知识，几次翻译都出现错译、漏译。公司于是于2011年3月1日以“在试用期内，李某翻译内容错误百出，经部门考核，李某不符合录用条件”为由解除了双方的劳动合同，李某觉得很气愤，于是提起劳动仲裁要求恢复双方的劳动关系，并要求公司以6000元/月为标准支付自2010年3月2日起至劳动关系恢复期间的工资。[相关法条] 《劳动合同法》第三十条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十一条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

（二）严重违反用人单位的规章制度，按照用人单位的规章制度应当解除劳动合同的；

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位的利益造成重大损害的；

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，经用人单位提出，拒不改正的；

（五）被依法追究刑事责任的。第二十一条 在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

（二）严重违反用人单位的规章制度的；

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）被依法追究刑事责任的。第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

[点评]本案系一起典型的试用期内违法解除的案例，很多单位在试用期就发现所招聘的员工不满意后，通常都会以“试用期不符合录用条件”为由解除双方的劳动合同。这样的做法有法律依据吗?

1、用人单位首先要有录用条件，没有录用的条件，解除就失去依据。

所谓录用条件指的是所招聘人员必须具备哪些条件，主要包括文化程度、技术技能、思想品质、身体状况等方面，每个公司可以根据自身的经营、管理、发展需要设定不同的录用条件。只有约定这些录用条件，然后根据员工在试用期的表现进行比照、考核、评议，最终确定是否符合录用条件。如果没有录用条件考核就失去了的参照标准，没有参照标准怎么能证明员工不符合呢？既然不能证明，当然就是违法解除。

2、录用条件并不能等同于招聘条件，应当重新制订录用条件。招聘条件只是一种要约的邀请，当然其中的内容条件可以作出录用条件的一部分，但应当重新拟定和补充。录用条件是正式录用后，用人单位对所招聘员工的一个考核。同时，招聘条件也不容易保留和固定，作为证据使用将受到极大地限制。

3、录用条件既可以单独制订并作为劳动合同附件，也可以在员工手册中约定。用人单位制订的录用条件，必须要让员工知晓，否则有失公允，是无法用来对员工进行考核。制订好的录用条件，作为劳动合同附件或者员工手册另行约定，让其签字，这样具有合同性、可操作性。

4、试用期内必须满足法定条件的，用人单位才可以解除，并没有提前通知就可以任意解除的权利。

设定试用期制度，就是为了使双方通过“试用”来了解是否适合，劳动合同法第三十七条赋予劳动者提前三天书面通知即可解除的权利，但对于用人单位却不可以提前三天通知解除劳动合同的权利。根据劳动合同法第二十一条之规定，在试用期中，除劳动者有第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。因此，即便是在试用期内，用人单位也不可以随意地解除劳动合同。因此，用人单位必须对员工在试用期内平时的工作表现、工作态度、工作业绩进行考核记录。并在试用期满前做出考评意见。考评结果证明员工的行为确实与当初制订的录用条件是不相吻合的才可以考虑是否解除。特别注意，考核解除都必须在试用期内完成，一旦超过试用期的，就不能根据劳动合同法第三十九条第一项来解除双方的劳动合同。

5、试用期一旦解除违法，员工要求恢复劳动关系或是支付赔偿金选择权在劳动者。根据劳动合同法第四十八条之规定，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《劳动合同法》第87条“用人单位违法解除或终止劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金标准2倍的赔偿金”之规定支付赔偿金。由此可见，违法解除的，选择权在于劳动者。具体到本案例，翻译公司并没有录用条件，仅通过主管部门的一个书面考核就认为李某不符合录用条件的，显然没有说服力。因此，仲裁委员会、法院都认定解除是违法的，并最终支持了李某请求。

(二)用人单位依据未公示的规章制度解除劳动合同是否合法？

情形一：

案例【PPT举例说法之三】：2011年6月，李某接到公司的一份解雇通知，解雇理由是其上班时间经常上网聊天，根据公司规章制度，三次以上在上班时间上网聊天的视为严重违纪，公司可解除劳动合同。

李某辩解，他一直不知道公司有该规定，公司从未将规章制度的内容向其公示，公司称规章制度已向其公示，但无法举证规章制度公示的事实。在此种情况下公司可否就李某严重违纪的说法解除劳动合同？ [相关法条] 《劳动合同法》第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

[点评]规章制度制定后，在劳动争议处理过程中并不会当然的作为处理依据，还必须经过公示程序，否则没有法律效力。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第19条规定，用人单位根据《劳动法》第4条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。规章制度未公示的，不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中翻译公司不能举证证明规章制度已公示的，其依据规章制度的有关规定解除劳动合同将不能得到支持。情形二：

案例【PPT举例说法之四】：

翻译公司进行专业知识理论和实践考核，对考核不合格者实行末位淘汰。李某考试成绩在所有考核者中位居末位。该公司以“考核不合格，不能胜任工作”为由，向李某下达了解除劳动合同通知书。李某不能接受，遂向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉。[相关法条] 《劳动合同法》第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

第八十九条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。[点评] 依据《劳动合同法》第40条规定，对劳动者不能胜任工作的，用人单位应组织其参加培训或调整工作岗位。如不经培训和调整工作岗位，直接解除劳动关系属违法解除。仲裁委依据《劳动合同法》第87条的规定，判定该公司因李某考试成绩排在末位而与之解除劳动关系属违法行为，应当依照《劳动合同法》第47条规定的经济补偿标准的二倍向徐某支付赔偿金。

（三）工作后主动“跳槽”应该承担哪些义务? 案例【PPT举例说法之五】:

临近毕业时，小王应聘了一家出版社的图书编辑，签订的是5年的劳动合同，合同规定如果他提前辞职需要向单位支付5万元的违约金。工作一段时间后他感觉非常吃力，绩效总是排在最后。他认为再这么待下去纯粹是在消耗时间和青春，也知道自己提出辞职是违约行为，考虑再三后向单位递交了离职申请，自行离开了出版社。出版社向劳动仲裁部门提出申请，要求小王按照合同约定支付5万元违约金。[相关法条] 《劳动合同法》第三十六条 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

第三十七条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。

第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（二）未及时足额支付劳动报酬的；

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

[点评] “跳槽”是劳动者职业选择自由的体现，从法律性质上讲，属于劳动者主动提出离职。《劳动合同法》对劳动者离职作出了较为宽松的规定，但“跳槽”时，劳动者有以下几项法律义务需要承担：

1.提前通知义务。《劳动合同法》第三十七条规定，除试用期外，劳动者离职的，需提前30日以书面形式通知用人单位。

2.工作交接义务。《劳动合同法》规定，劳动合同解除时，劳动者应该按照双方约定，办理工作交接。如将办公用品交还、将工作相关文件移交给接替人员等。3.特定情况支付违约金的义务。《劳动合同法》实施后，用人单位在劳动合同中恣意约定各种形式的违约金的行为被明令禁止。该法明确规定了两种劳动者离职后需要支付违约金的情形：一是用人单位为劳动者提供了专项培训费用，对劳动者进行了培训，并约定了服务期，劳动者违反服务期约定，应向用人单位支付违约金，但违约金数额不得高于劳动者应承担的培训费用；二是在用人单位担任高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，与用人单位签订竞业限制条款的，“跳槽后”劳动者如违反该条款，应支付违约金，竞业限制的地域、范围、期限由双方约定，但不得违反法律强制性规定。

仲裁部门最后裁定解除双方的劳动关系，王娟向出版社支付2万余元的违约金。

小贴士：辞职也是有技巧的，有的毕业生辞职时没有找律师或专业人士咨询，直接递交了一份辞职信，并称是因个人原因而辞职，这样肯定要承担全部的违约责任，因此要注意以下事项：

1.如果与单位有协商的可能性，尽量协商解决。

2.如果协商未成，可提前30天通知单位，30天后正式解除双方之间的劳动合同。通知的方式一定要用书面形式，并保留副本，要求单位签收。在通知期内一定要正常上班，不可旷工。

3.如果单位有违法行为，就依据《劳动合同法》第三十八条规定对单位行使单方即时生效的解除权。一定要积极与单位办理工作交接，并保留交接单，在通知函中一定要将解除的事实依据与法律依据写清楚。

第三节大学生实习期间的法律保护和工伤待遇

一、大学生实习现状和问题 面对大学生就业难问题，高校和用人单位都及其关注大学生的实习环节，大学生是否具有较强的实践操作能力成为衡量大学生综合素养的重要尺度，尤其是用人单位把大学生是否具有丰富的实习工作经验，作为优先录选的重要条件。但是，令人担忧的是：实习时期的天之骄子却处于管理的“真空”阶段。他们一旦出现工伤、酬薪等权益方面的纠纷问题时，由于没有统一的规定和程序，加上不签实习权益保障协议，双方的权利义务不明确，大学生实习合法权益法律保障体系尚未健全等诸多方面的原因，致使学校、学生、实习单位都处于尴尬境遇.主要有：

1、实习期变成“盘剥期”，无故辞退实习生或延长试用期现象长期存在；

2、实习期间尚未享有相关基本待遇，最低生活保障问题难以解决；

3、实习生与实习单位不签订劳动保障协议书，发生工伤、医疗等事故，合法权益无法保障。

二、典型案例分析

在校实习生和实习单位之间是否属于劳动关系? 案例【PPT举例说法之六】：

小张为某高校大四学生，在某机械公司实习期间时被吊车脱钩砸伤左脚小张起诉至法院请求判令某高校和机械公司连带赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、法医鉴定费、精神抚慰金、诉讼费等。[相关法条] 劳动部《职工工伤保险试行办法》关于“工伤保险待遇”的规定，职工因工伤可根据其工伤的情形，主要享受以下待遇：

1、享受工伤医疗待遇；

2、根据工伤程序，享受工伤医疗费；

3、享受工伤津贴；

4、需要护理的按月发给护理费；

5、残疾的或者死亡的，享受相应的待遇。[点评] 本案案情并不复杂，但在法律适用和实务处理上却存在较大争议：一是实习学生与实习单位是否存在劳动关系，二是实习学生在实习中遭受损害能否提起工伤保险赔偿，三是学校和实习生应否承担责任。

法院审理认为，在校学生在实习单位的身份仍是学生，并非劳动法调整的劳动者。在实习期间因履行实习单位安排的工作而受到人身伤害的在校生，不具备工伤保险赔偿的主体资格，不能享受工伤保险待遇。小张在实习期间受到伤害，以人身损害赔偿纠纷为由提起诉讼是正当的。机械公司在生产活动中疏于安全管理造成小张受到伤害，应当承担50%的赔偿责任，某高校疏于实习安全教育落实，也应当承担50%的责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决某高校和机械公司各赔偿小张医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费的50%，并分别赔偿小张损害抚慰金5000元。小贴士：大学生要加强自我保护意识，进行《劳动法》、《合同法》等相关法律法规的学习和了解，以防止实习过程中有可能出现的相关劳动纠纷问题。学生在实习单位实习过程中受到的伤害，因其不是《劳动法》意义上的劳动者，其和实习单位之间没有建立事实或者法律上的劳动关系，不能向实习单位提出工伤损害赔偿的要求，其所受损害应按一般民事侵权纠纷处理。在实习过程中如果遭遇意外伤害，实习生可依据《民事诉讼法》向法院起诉，或请求按民事伤害赔偿的有关规定和标准进行索赔。(二)试用期内受伤害同样享工伤待遇 案例【PPT举例说法之七】：

小李毕业后到某机械公司工作，签订的劳动合同中约定试用期为3个月。在工作中，由于对生产流程和机器操作不熟悉，碰落操作台面上的元器件，结果小李的右脚被砸伤。小李认为这应该属工伤，但公司认为他还在试用期，还未缴纳工伤保险，因而不同意给其工伤待遇。小李想问：试用期内受事故伤害就不享受工伤待遇吗？ [相关法条] 《劳动合同法》第十七条 劳动合同应当具备以下条款：

（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；

（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；

（三）劳动合同期限；

（四）工作内容和工作地点；

（五）工作时间和休息休假；

（六）劳动报酬；

（七）社会保险；

（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；

（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

《工伤保险条例》第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：

（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

（四）患职业病的；

（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

第十五条 职工有下列情形之一的，视同工伤：

（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；

（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。

[点评] 《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。其中，试用期包含在劳动合同期限内。该法第17条还规定，社会保险（包括工伤保险）是劳动合同的必备条款。这就是说，劳动者从试用之日起就是单位的职工，在试用期内，除劳动报酬和劳动合同解除等方面和试用期满后的有关规定有所差异外，其他的权利都是一样的，同样享受工伤待遇。

根据《工伤保险条例》第14条第1项之规定，小李的情况属于工伤性质。鉴于公司不同意给他工伤待遇，他应当在自事故伤害发生之日起1年内，直接向公司所在地社保部门提出工伤认定申请。高校毕业生就业协议书的管理

《四川省普通高等学校毕业生就业协议书》（以下简称“协议书”）是经教育部授权，四川省教育厅制定，供普通高等学校应届毕业生在与用人单位正式确立劳动人事关系前，由甲方（用人单位）和乙方（高校毕业生）经双向选择，在规定期限内就确立就业关系、明确双方权利和义务而达成的书面协议，受到《中华人民共和国合同法》的保护，具有法律效力。学校作为协议书的见证方，有监督用人单位与毕业生双方履行协议的权利和义务。同时，协议书也是学校进行毕业生就业管理、编制就业方案及毕业生办理就业手续的重要依据。

一、就业推荐表的发放及使用

1、定向、委培、保研（博）生不发放就业推荐表。

2、毕业生须在交大就业网提交生源信息校核后，方能打印就业推荐表，每位毕业生只能同时持有一份就业推荐表。

3、每年9月，就业推荐表由学院统一集中打印。学院加盖学院公章及招生就业处签章之后将就业推荐表发放给毕业生。

4、毕业生若发生就业推荐表遗失、损坏等情况，需报经学院审核并出示学院证明，才能到招生就业处办理签章手续。若毕业生与原签约单位解除协议，且原单位未退回就业推荐表，可在办理违约手续时申领推荐表打印纸并办理就业推荐表签章手续。

5、推荐表的发放和补发手续,统一由学院到招生就业处办理。招生就业处不接受毕业生办理就业推荐表签章手续的单独申请。仅协议书遗失或损坏情况下，不能办理推荐表补办。

二、协议书的发放及使用

（一）协议书的发放

1、定向、委培、保研（博）生不发放协议书；出国留学、延长学年以及其他不需用到协议书的毕业生不予发放。若之前已发放的，由学院负责收回并返回招生就业处。

2、落实就业意向需要签订协议书的毕业生，到学院领取协议书。每一名毕业生的协议书编号唯一，不可随意更改。毕业生签约严禁随意借用别人的就业协议书。

3、毕业生只能同时持有一份协议书。在就业过程中发生与原单位违约、协议书遗失、协议书损坏等情况请参见第三条“协议书的补发、换发”办理。

（二）协议书的签订

毕业生领取到协议书后首先应将本人基本信息据实填写完整。毕业生通过双向选择与用人单位达成就业意向后，应先由毕业生填写应聘意见并签字后，再交用人单位签署招聘意见并签字（盖章）后协议生效。经由用人单位签章留存的协议书将认为生效，毕业生不得以个人信息未填写完整为由擅自违约。

毕业生与用人单位达成的就业意向或具体要求（特别是涉及违约相关事宜及违约金数额）应在协议书中以书面的方式予以确定，以免发生纠纷，非书面协议或承诺不易取证难以受法律保护。

签订后的就业协议书由用人单位、学校和毕业生本人各留存一份。在签订就业协议时或毕业生报到时用人单位可按国家规定与毕业生另行签订劳动合同。

（三）解除协议

协议书签订后毕业生和用人单位应严格按照协议书履行各自义务，若有任何一方提出违约的都应征得对方同意，不得擅自或强行违约。

1、毕业生因个人学习或其他原因不能取得毕业证书、学位证书而造成协议不能正常履行，应主动向用人单位说明情况，与单位协商解决。

2、协议中用人单位未明确注明同意保送或报考硕士研究生、博士研究生而录取为硕士、博士的，以及协议中用人单位未明确注明同意报考选调生或公务员，毕业生录用为选调生或公务员的，应主动向用人单位提出违约申请，按照违约程序办理。若单位明确注明同意的，协议自动解除，不算违约。毕业生应尽早通知用人单位，以便单位另行安排，并在取得录取通知书或录用证明后将复印件交用人单位留存备案。

3、用人单位因岗位减少或调整等原因向毕业生提出违约的，应征得毕业生谅解和同意，并按照协议承担相应违约责任，还应向毕业生出具相关证明，学校根据单位证明为毕业生办理相关手续。

4、协议双方因自然灾害等不可抗力违约的，都应及时告知对方，在取得对方谅解的情况下不承担违约责任。

5、若毕业生与用人单位签约后发生争议，毕业生应通过相互协商、申请调解、仲裁或其他法律途径解决。在用人单位签署同意解除协议意见之前，招生就业处和学院不会签署或表达任何同意违约意见。

三、协议书的补发、换发

协议书下发后毕业生应妥善保管，尽量避免损坏或遗失。签约前应慎重考虑，避免随意违约。毕业生在使用协议书的过程中，若发生拟解除协议、遗失、损坏等情形，需要补发、换发协议书的，先请向学院提出申请。招生就业处每年12月1日后开始受理协议书补发、换发事宜，并于每周三集中办理。原则上学校仅允许毕业生最多办理一次解除协议（用人单位提出解除协议除外）或协议书遗失补发或协议书损坏换发。具体办理方法如下：（1）毕业生若有违约意向,首先应在学院学生工作组申请备案（研究生首先应征得导师同意，持导师意见到学生工作组申请备案）。学院同意办理解约手续后，方可与用人单位协商解约事宜。

（2）用人单位同意后，毕业生在交大就业网下载专区下载《西南交通大学毕业生违约申请表》，填写好个人信息及违约理由并经用人单位签署同意违约意见以后（单位意见可另附），同原协议书（至少一份）交学院学生工作组。

（3）学院应认真审核毕业生违约材料，并于每周三集中报送招生就业处就业管理科审核并领取新协议书。

（4）在用人单位签署同意解除协议意见之前，招生就业处和学院不会签署或表达任何同意违约意见。

[案例介绍]：小王是北京某高校毕业生，2005年11月开始找工作。小王一直想在北京当一名公务员，但由于国家公务员的录取要在次年的5月才有结果，而北京公务员的录取一般也要到次年的4、5月份才能有结果。为了“保底”，小王于去年12月与一家公司签订了《高校毕业生就业协议》(俗称“三方协议”)。今年5月，小王被某国家机关通知录取。于是小王决定与原先签订了三方协议的公司解除协议，该公司要求小王按照双方的约定交纳3000元的违约金，小王找到就业指导办公室的老师咨询自己是不是必须得交这3000块钱。[点评]违约责任，也称违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。违约责任的产生以合同的有效存在为前提。合同一旦生效以后，将在当事人之间产生法律约束力，当事人应该按照合同的约定全面地、严格地履行合同义务，任何一方当事人因违反有效合同所规定的义务均应承担违约责任，所以违约责任是违反有效合同所规定的义务的后果。我国《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此，上述案例一中的小王应当按照三方协议中的约定承担违约责任，交纳违约金。在教育部关于《全国普通高等学校毕业生就业协议书》管理办法规定中也规定：毕业生在协议书上签署个人意见之后，用人单位或学校两方之中只要有一方在协议书上签字，毕业生即不得单方面终止协议的签订工作。毕业生违约时，必须办理完毕与原签约单位的解约手续，然后将原协议书交还招生就业工作处，并换取新的协议书。

[案例介绍]：小张是某高校毕业生，2005年12月的时候与一家自己比较满意的公司签订了《高校毕业生就业协议》。协议签订以后小张就没有再找别的工作，开始撰写毕业论文和做一些其他的毕业和就业准备工作。今年4月，小张得到签约单位的通知，说由于该公司经营策略上的变化，原本计划招收的20名应届毕业生现缩招为5名。该公司打算与小王解除就业协议，并提出愿意按照三方协议的约定承担违约责任。小张认为自己因为和该单位签订了三方协议，失去了很多其他的就业机会，现在该公司给一笔违约金就可以和自己解除协议，自己再找工作时间上很仓促。他找到就业指导老师咨询可不可以通过诉讼或其他方式强制该单位履行三方协议。

[点评]由于用人单位与毕业生在三方协议中达成的合意是关于毕业生毕业以后到用人单位工作的内容，关系到双方日后建立具有较强人身属性的劳动合同，不适合采取强制实际履行的违约责任形式。因此在案例二中，不能强制该公司履行就业协议。但小张有权要求其按照就业协议的约定支付违约金。

大学生就业法律纠纷处理程序 2011年3月，小王大四毕业前夕到A公司从事教学工作，双方一直没有签订劳动合同。2011年11月，小王离职。小王认为A公司应该向其支付未签订劳动合同期间的双倍工资。于2012年1月向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁法院以其未能提供存在劳动关系的直接线索证据为由，决定不予受理。小王遂向当地法院起诉。一审法院认为，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。A公司主张双方未能签订劳动合同的原因是小王不同意签订的证据不足，不予采信。支持了支付小王毕业后到离职期间支付双倍工资的诉讼请求。判决后A公司不服，提起上诉，二审法院认为诉请求缺乏事实根据和法律依据，不予支持，判决维持原判，为终审判决。

劳动争议发生后如何寻求法律救济，是大学生遭遇就业纠纷后需要面临的第一个问题。劳动争议发生后有四种解决方式：

一是，协商解决。通过协商方式自行和解，是双方当事人应首先选择解决争议的途径。同时也是在解决争议过程中可以随时采用的。

二是，企业调解。是指双方当事人可以选择向企业劳动争议调解委员会申请调解的处理方式。这种调解实行自愿原则，具体体现在两方面，一方面是只有在双方当事人都同意由企业劳动争议调解委员会处理该争议，调解委员会才能受理该案件；另一方面是当事人可以不经过调解而直接申请仲裁。

三是，申请仲裁。若经企业调解委员会调解，双方达不成协议，当事人一方或双方均可向当地劳动争议仲裁委员会申诉。当事人也可以不经企业调解委员会处理而直接申请仲裁。除特殊规定外，劳动争议仲裁是强制性的必经程序。也就是说，只要有一方当事人申请仲裁，且符合受案条件，仲裁委员会即予受理；当事人如果要起诉到法院，必须先经过仲裁，否则人民法院将不予受理。在我国劳动争议仲裁是诉讼的前置程序。

四是，提起诉讼。当事人如果对劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决、不予受理仲裁决定或通知书不服，可以在规定的时限内向当地基层人民法院起诉。目前法院是由民事审判庭依据民事诉讼程序对劳动争议案件进行审理，实行两审终审制。法院审判是处理劳动争议的最终程序。仲裁

本案中仲裁法院以其未能提供存在劳动关系的直接线索证据为由，决定不予受理。那么劳动仲裁受理范围、管辖及时效分别是什么呢？

一、仲裁管辖

劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。

二、仲裁受理范围

用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用仲裁：

（一）因确认劳动关系发生的争议；

（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；

（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；

（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

三、仲裁时效

劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

本案中，小王工作至2011年11月离职，她于2012年1月提出仲裁申请，没有超过诉讼时效。如果没有正当理由超过诉讼时效，申请人不仅使丧失仲裁救济的程序权利，同时也丧失审判救济的程序权利。法院虽仍应受理这种理由的劳动争议案件，但受理的目的主要是对仲裁的司法监督，审查仲裁的理由是否成立。对确已超过仲裁申请期限，又无正当理由的，驳回原告的诉讼请求，而不涉及劳动关系的任何实体内容。因此，警惕仲裁及诉讼时效，是我们大学生应该具备的就业基本法律意识。诉讼

仲裁是诉讼的前置程序，也就是说，劳动争议解决必须经过仲裁后才能提起诉讼。在向法院起诉后，我们最应该注意的是什么问题呢？

在大学生就业过程中，经常遇到加班、解除劳动关系中的举证责任，用人单位和劳动者之间举证责任应该如何分配，大学生应该尽到何种证据保留责任才能更有效保护自身权益呢？ 1.劳动者是否存在缺勤或加班的举证责任。根据《中华人民共和国劳动法》第4条的规定：用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。考勤制度是单位重要的规章制度之一，用人单位应当依法建立相应的考勤制度，记录并约束劳动者履行劳动义务的情况。因此，在发生劳动争议时，用人单位如果主张劳动者缺勤、旷工的，应当承担相应的举证责任。劳动者对初步的加班事实承担举证责任。在履行劳动合同的过程中，劳动者往往存在加班事实。但由于劳动者自身维权意识不高，在劳动争议产生前，很少注意保留加班的相关证据。劳动者在履行劳动合同的过程中是能够接触到证明其加班的相关证据的，只要劳动者提高自身的维权意识，相关证据仍可保留。

2.用人单位应对其作出的解除劳动关系决定的合法性承担举证责任。在劳动争议案件中，因用人单位作出的解除劳动关系的决定而发生的争议占案件比例的一半以上。而其中又以用人单位以劳动者严重违反公司的规章制度为由作出解除决定所占比例最大。根据《劳动争议司法解释》第13条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。这种举证责任的分配是“谁主张、谁举证”原则的例外。是由用人单位和劳动者在劳动合同履行过程中的地位所决定的。

本案中未能签订劳动合同的原因举证责任在谁？法院认为该举证责任在用人单位。依据《劳动合同法》第十条的规定，A公司应当在该日起一个月内订立书面劳动合同。根据“谁主张谁举证”的诉讼原则，用人单位应该承担未能签订劳动合同的责任不在己方的证据。虽然A公司主张未签订书面劳动合同的责任在小王一方，但其未提交证据证实该主张，故一、二审法院均未予采信。结束语