上市公司财务欺诈

上市公司财务欺诈（共6篇）

篇1：上市公司财务欺诈

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上市公司财务欺诈及其法律规制

【摘要】上市公司财务欺诈严重影响了证券市场的健康发展，给国家和投资者带来了重大的损失。本文对上市公司财务欺诈产生的原因进行了分析，并对如何从法律制度层面规制我国上市公司财务欺诈进行了探讨。【关键词】财务欺诈；公司治理；上市公司 【正文】

一、上市公司财务欺诈的形式及其危害

（一）上市公司财务欺诈的表现形式

1.虚拟资产，隐藏债务，以虚增所有者权益

利用虚拟资产，不及时确认、少摊销已发生的费用和损失。虚拟资产的主要手段有：虚增库存存货，不良增产长期挂帐。隐藏债务的手段多种，最常见的是到期应付费用不予确认。其结果是虚增了本期利润，少记负债虚增了所有者权益。

2.掩饰重大交易或事实

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掩饰重大交易或事实有两种做法，一是利用报表项目进行掩饰，在会计报表项目中，以“其他应收款”和“其他应付款”作为调节器。二是在表外披露中掩饰，通常是对重大事项如诉讼、担保事项等隐藏或不及时披露。

3.虚构交易事项

虚构交易事项是最简单也是最常见的一种造假手段，包括虚构交易事项和制造经济业务两种类型。其主要手段：一是签订销售合同，物权尚未转移时确认收入；二是将库存商品确认为主营业务收入，同时增加应收款项，使主营业务收入虚增，形成白条利润，又通过应收款虚增了资产。这类造假不仅违反了会计法规而且也违反了合同法、税法等重要经济法规。

4.运用不恰当的会计政策

会计政策是公司编制财务报告时所采用的具体原则、基础、惯例、规则和实务，不同的会计政策能够产生不同的经营成果和财务状况。由于采用不同的会计政策对公司的财务报告有很大的影响，从而为管理层操纵公司的财务状况和经营业绩提供了机会。公司往往借助多种多样的会计政策选择来实现对自己有利的经济后果。

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5.利用时间差异

主要方式有：将应由本期补偿的已销产品成本推迟到以后期间结转；将应由本期负担的已发生费用列作待摊；将应计入本期但以后支付的费用不予计提，以虚增本期利润和资产；将以后期间的收入提前确认或者虚开发票，次年再以质量不合格为由冲回；借助签订“买断”收益权的协议，提前确认收入。

（二）上市公司财务欺诈的危害

上市公司的财务欺诈手法多种多样，防不胜防，屡禁不止，使境外投资者对中国上市公司的投资价值“打折处理”，投资B股市场的兴趣近年来“有减无增”。同样是被“假账”所害，国内证券市场上不仅投资者信心受挫，而且巨额流通市值蒸发。例如，仅银广夏造假曝光后的暴跌，就使其流通市值的损失多达70多亿元。可见，财务欺诈给我国经济生活造成的损失有多大。

二、上市公司财务欺诈产生的原因

（一）独立董事不能保持真正独立并勤勉尽责

公司治理结构不完善是上市公司财务欺诈不能有效防范的内部原

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赢了网s.yingle.com 因。我国上市公司治理结构不完善主要表现在独立董事、监事会等公司内部控制机构不能有效地发挥作用。目前上市公司独立董事存在不少问题，较为突出的有：（1）独立董事“不独立”，现行独立董事主要是由政府主管部门、董事会或董事长聘任，独立董事的任免权掌握在公司高层管理人员手中，从而造成独立董事不独立的现象；（2）有些独立董事“不懂事”，很多公司聘请独立董事时过分看中其名望与社会地位，实际上是陷入“名人误区”，而不管该名人是否有时间和精力“光顾”公司；（3）对独立董事没有明确的约束机制，如谁来监督独立董事的工作即不明确。

（二）上市公司内部审计部门职责划分不明确

与上市公司内部审计有关的部门除了《公司法》规定的监事会外，还包括中国证监会和国家经贸委在2002年1月7日联合发布的《上市公司治理准则》要求设立的机构——审计委员会，及公司内部本来就有的审计部，共三个部门。这三个部门之间的职责范围划分不够明确，影响了它们功能的发挥，没有起到应有的防范上市公司财务欺诈的效果。

（三）外部审计机构缺乏独立性

会计师事务所作为上市公司的外部审计机构，如果能对上市公司的财务进行独立的审计，就能从外部构起一道防止上市公司财务欺诈的屏

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赢了网s.yingle.com 障。而事实上，会计师事务所是很难独立的。这主要是因为一些上市公司治理机构不完善，公司董事长实际上集公司决策权、管理权、监督权于一身，股东大会形同虚设，经营者由被审计人变成了审计委托人，并决定着审计机构的聘用、续聘、收费等事项，完全成了会计师事务所的“衣食父母”，因此，一些会计师事务所便丧失了应有的职业道德，与之“共谋”作假。

（四）违法成本低廉

只要造假的预期成本大大低于造假行为可能获取的不义之财，就会有人怀着侥幸的心理铤而走险，干起财务欺诈的勾当。何况我国目前财务欺诈的违法成本本来就很低廉。

三、法律规制

上市公司财务欺诈的屡次发生，对证券市场的健康发展产生了极为消极的影响，它不仅使广大投资者蒙受巨大损失，严重地挫伤了广大投资者的投资积极性，而且也动摇了发展社会主义市场经济的基础——诚信的要求，必须从法律制度层面加以规制。笔者认为，可以从上市公司财务欺诈产生的原因入手，对症下药，主要有以下一些措施：

（一）完善公司内部约束法律制度

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1.确保独立董事真正地独立并勤勉尽责

使独立董事真正地独立并勤勉尽责，等于从公司内部构筑起了防范上市公司财务欺诈的第一道防线。为了构筑起这条防线，美国国会于2002年7月通过了《公众公司会计改革和投资者保护法》[1]，为了更好地实施该法律，加强对上市公司财务欺诈的监控，美国两家最大的证券交易市场——纽约证券交易所和纳斯达克证券市场经美国证券交易委员会批准颁布了《上市公司治理新规则》，对《公众公司会计改革和投资者保护法》的内容做了细化，两者对上市公司独立董事提出了如下要求：（1）在证券交易所上市的所有上市公司的董事会中独立董事必须占多数；（2）独立董事不能受雇于其担任独立董事的公司，其家属也不能在该公司管理层任职，独立董事本人及其直系亲属都不能接受该公司超过10万美元的直接酬劳；（3）独立董事也不能担任同其任独立董事的上市公司关系密切的另一家公司管理层的职务。

两者还明确规定，独立董事享有公司治理、公司审计、董事提名和薪酬制定等方面的监督权。这一新的制度安排使董事会成为公司内部监管及控制最为关键的机构。董事会不仅仅是重大事务的决策机构，而且必须将上市公司的日常监管功能摆

在首要位置。

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为了加强公司内部约束机制，我国也引进了英美法上的独立董事制度，证监会在2001年8月出台的《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下文简称“指导意见”）规定，独立董事的独立性，是指董事独立于控股股东，独立于经理层，独立于公司主要的业务关系。证监会和国家经贸委在2002年1月联合出台的《上市公司治理准则》要求上市公司按照股东大会的有关决议设立审计、薪酬和提名委员会，并规定在这些委员会中独立董事应占多数并担任责任人。独立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东。独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。但我国有关独立董事法律制度还有很多不完善的地方。如作为公司法律制度根本法的我国《公司法》只规定上市公司设独立董事，但对如何保证独立董事独立地行使职权（即独立性）未做规定。又如，扮演一线监管角色的上海、深圳证券交易所却未能像美国两家最大的证券交易所那样出台上市公司治理规则，它们能做的仅仅是根据“指导意见”对独立董事候选人的任职资格和独立性进行审核。

从以上分析可知，我国有关独立董事独立性的立法层次不高，仅限于证监会的部门规章，而部门规章的规定也只涉及到独立董事本人，未涉及其家属，强调更多的是人格上的独立，经济上的独立强调不够。为了使我国独立董事在人格上和经济利益上真正地独立并勤勉尽责，有必要借鉴美国的作法，提高立法层次，在《公司法》中增加关于独立董事独立性的具体内容。

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此外，扮演一线监管角色的上海、深圳证券交易所在上市公司治理方面也应该大有作为。笔者建议，在将来修改《证券法》时赋予证券交易所权力或者通过证监会授权制定《上市公司治理准则》，以使证券交易所能更好地协助证监会监督上市公司，保证独立董事真正地独立并勤勉尽责，防范上市公司财务欺诈。

2.确保审计委员会独立地行使职权

从法律制度上确保审计委员会委员的独立性，并赋予其选聘或改聘外部审计机构——注册会计师事务所的权力，对防范上市公司财务欺诈具有十分重要的意义。美国《公众公司会计改革和投资者保护法》赋予审计委员会更大的监督权力的同时，又对审计委员会委员提出很高的要求，以保证它能独立地行使这些权力。依据该法的规定，审计委员必须全部由独立董事组成，其中至少要有一名财务专家，其中每位委员都必须具有独立性。审计委员会负责选择和监督会计师事务所，并决定会计师事务所的付费标准，所聘任的会计师事务所必须直接向审计委员会报告工作。审计师只有在事先获得审计委员会的许可后才能给公司提出审计业务和非审计业务。委员会有权监督公司的会计及财务报告过程及公

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赢了网s.yingle.com 司财务报表的审计。审计委员会有权在执行任务所需要的范围内聘请独立咨询顾问和其它顾问，审计委员会也有权任用和解雇会计师。上市公司必须提供审计委员会合适的财务和资金，以保证审计委员会能完成工作。

为了确保审计委员会独立地行使上述职权，该法规定了如下一些内容：（1）审计委员会的成员除了职务收入外，不得收受来自上市公司及其子公司的顾问、咨询或者其它报酬；（2）委员会成员不得担任上市公司及其子公司的任何职务；（3）委员会隶属董事会，全部由独立董事组成，有权独立聘请或解聘审计机构，不受高级管理人员的干预。如果上市公司不能确保审计委员会独立地行使上述职权，美国证券交易委员会有权命令全国的证券交易所及全国证券协会禁止该公司上市。

与美国相比较，我国在这方面的规定还有待完善。我国《上市公司治理准则》第52条只规定审计委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士，而没有对审计委员会委员的独立性问题作出规定。为了确保审计委员会独立地行使财务监督职权，也有必要借鉴美国的作法，在《公司法》中完善相关规定。

另外，还应赋予审计委员会选聘或改聘注册会计师的职权。我国《上市公司治理准则》第54条只规定由审计委员会提议聘请或更换外部审

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赢了网s.yingle.com 计机构，还没有赋予它选聘或改聘注册会计师的职权。《上市公司章程指引》将选聘或改聘注册会计师的职权赋予股东大会。这项规定对于公司治理结构完善的上市公司而言是一项设立良好的制度。但事实上由于我国上市公司内部治理结构不够完善，特别是由国有企业改制而来的上市公司这种现象更加突出，例如以公有制为主体的股份在股权结构中一股独大及国有股股东在董事会中实质上的缺位，导致公司被内部人控制，证监会有关选聘或改聘会计师事务所的现行规定实施的必然结果是，公司聘任会计师事务所的权利完全掌握在管理层手中，被审计者变成了审计委托人，这无异于为管理层“购买”注册会计师的审计意见创造了条件。如何避免这种现象，笔者认为除了进一步完善上市公司治理机构外，也有必要借鉴美国的作法，直接赋予审计委员会任用和解雇会计师事务所的权利，这对遏制上市公司内部人控制现象将发挥重大作用。

3.明确内部审计各部门间的关系

我国上市公司中涉及内部审计的部门有监事会、公司内部审计部及上市公司按照证监会的要求设立的审计委员会。[2]这三者之间的关系需要明确。

美国《公众公司会计改革和投资者保护法》将审计委员会与内部审计部之间的关系界定为：公司内部审计部门应向审计委员会负责，由其直接向审计委员会报告工作，并且由审计委员会处理公司的财务投诉问

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赢了网s.yingle.com 题。我国深圳证券交易所在2006年1月出台的《中小企业板投资者权益保护指引》也作出了类似的规定。该指引第34条规定，上市公司设立内部审计部门，对公司财务管理、内控制度建立和执行情况进行内部审计监督。内部审计部门对审计委员会负责，向审计委员会报告工作。内部审计部门的负责人必须专职，由审计委员会提名，董事会任免。笔者认为，公司内部审计部门应向审计委员会负责，并直接向审计委员会报告工作。明确审计委员会与内部审计部门之间的关系，能防止内部审计部门被公司管理层操纵，有利于防范财务欺诈。划清审计委员会与监事会在监督方面的职责。笔者认为，应划分审计委员会与监事会在财务信息监督方面的职责，审计委员会财务信息监控职能应定位于事前监督，即审核公司的财务信息及其披露。监事会对财务信息的监控应是一种事后监控，包括监督公司管理层执行股东大会和董事会决议的情况、执行公司章程的情况、有无违法行为、有无侵犯小股东利益的行为等，两者要形成相互制约、相互监督的关系。

需要指出的是，良好的法律制度设计如果没有一定的法律责任制度作保障，是难以实现其预期效果的。按照美国《公众公司会计改革和投资者保护法》，如果上市公司不能保证独立董事和审计委员会独立地行使职权，美国证券交易委员会有权命令全国的证券交易所及全国证券协会禁止该公司上市。纽约证券交易所除了按照《上市公司治理新规则》的规定对之进行摘牌处罚外，还可对其进行公开申诉或向法院起诉。而我国《公司法》、《上市公司治理准则》、《关于上市公司建立独立董事制

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赢了网s.yingle.com 度的指导意见》及深圳和上海证券交易所都没有作这样的规定。因此，我们有

必要借鉴美国的做法，除了对个人进行纪律处分和行政处罚外，还应加大对上市公司的处罚，规定：凡不符合有关独立董事独立性和审计委员会独立性要求的企业，证券交易所将不允许其上市发行股票。已经上市的公司，证券交易所有权限期改正，否则，证券交易所有权暂停其股票上市。

（二）加强外部审计机构的独立性

加强外部审计的独立性，使其能够对上市公司的财务进行独立的审计，能有效地防范财务欺诈的发生。为此，我们可以借鉴美国的作法，实行强制执行审计师定期轮换制度。依据美国《公众公司会计改革和投资者保护法》的规定，审计事务所主要合伙人和初审合伙人担任该公司的外部审计师的时间不得超过5年；如果公司首席执行官、财务总监、首席会计官等高级管理者在前一年内曾在会计师事务所任职，该事务所则被禁止为这家公司提供法定审计服务。我国也可以规定，一个审计项目的负责人，主审会计师每5年要换一次。会计师事务所内部的对某一公司的审计小组需要定期轮岗，单个小组不能建立与客户过于熟悉的关系。此外原则上还可以要求公司相邻的审计报告不能由同一事务所出具，或要求两家以上的事务所共同出具同一的审计报告。

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另外，建立由审计委员会直接负责聘用和监督独立审计师，决定独立审计师的报酬，并由独立审计师直接向审计委员会负责并报告工作这样的法律机制，使审计委员会成为外部审计和管理层之间的隔离带，也有助于维护独立审计师的独立性。

（三）加大财务欺诈责任者的违法成本

1.修改《公司法》、《会计法》和《刑法》，加大对财务欺诈违法者的处罚力度，提高其违法成本针对安然、世通等公司的财务欺诈事件，美国国会出台的《公众公司会计改革和投资者保护法》加重了对财务欺诈违规行为的处罚力度，规定：

（1）故意进行证券欺诈的犯罪最高可判处25 年入狱。对犯有欺诈罪的个人和公司的罚金最高分别可达500万美元和2500万美元。

（2）故意破坏或捏造文件以阻止、妨碍或影响联邦调查的行为将视为严重犯罪，将处以罚款或判处20年入狱，或予以并罚。

（3）执行证券发行的会计师事务所的审计和复核工作底稿至少应保存5 年。任何故意违反此项规定的行为，将予以罚款或判处20年入狱，或予以并罚。

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（4）公司首席执行官和财务总监必须对报送给SEC的财务报告的合法性和公允表达进行保证。违反此项规定，将处以50万美元以下的罚款，或判处入狱5年。

（5）起诉证券欺诈犯罪的诉讼时效由原来从违法行为发生起3年和被发现起1年分别延长为5年和2年。

（6）对检举公司财务欺诈的公司员工实施保护措施，并补偿其特别损失和律师费。

而我国的法律法规对财务欺诈的处罚力度偏低，违法成本低廉，使一些个人和公司胆大妄为。为了遏制财务欺诈，我国也有必要借鉴美国的作法，加大对财务欺诈者的处罚力度。

2.完善财务欺诈民事责任和民事诉讼法律制度，使财务欺诈者及时受到法律制裁

目前，我国有关注册会计师法律责任的争议主要集中在民事责任领域，而1994年实施的《注册会计师法》侧重于行政责任和刑事责任，对注册会计师民事责任的规定相对薄弱，缺少关键的过错推定原则和因果关系要件。民事责任法律制度的不完善，使受害人很难通过民事诉讼

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赢了网s.yingle.com 途径获取救济，也难于让财务欺诈责任者承担民事赔偿责任，增加其违法成本。另外，由于现行《注册会计师法》制定的时间较早，其关于会计责任的规定与《证券法》存在不衔接的地方，后者实行的是过错推定责任制度。因此，有必要修改《注册会计师法》，明确规定在会计师事务所作虚假陈述时，基于信任虚假陈述而从事证券交易的投资者有权要求会计师和会计师事务所承担连带赔偿责任，除非能够证明自己没有过错。这就是说，会计师事务所等证券服务机构为上市公司出具的审计等报告中有财务欺诈的成份时，应推定会计师事务所等证券服务机构主观上存在过错，让其与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，除非会计师事务所等证券服务机构能证明自己没有过错。由计师事务所等证券服务机构承担举证责任，而不是由作为原告的投资者承担承担举证责任，这有助于减轻投资者的诉讼负担，加大计师事务所等证券服务机构的诉讼成本。

《证券法》和《注册会计师法》上规定的民事赔偿法律制度要真正变为当事人实实在在的权利，还需要与之配套的民事诉讼法律制度。事实上，我国最高人民法院在全国推行的证券民事诉讼行政前置程序制度，虽然能防止滥讼，提高司法效力，但其弊端也是很明显的，它加大了受害人提起民事损害赔偿诉讼的难度，增加了受害人向上市公司财务欺诈者索赔的困难，客观上起到了减少上市公司财务欺诈成本的作用。所以，笔者建议，改变人民法院的现行作法，废除证券民事诉讼有关前置程序的要求，以方便受害人提起财务欺诈民事损害赔偿诉讼，使受害人的损

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赢了网s.yingle.com 失能得到及时的补救。【注释】

[1]该法由美国众议院金融服务委员会主席奥克斯利和参议院银行委员会主席萨班斯联合提出，又被称作《萨班斯——奥克斯利法》（简称萨班斯法）。该法对美国《1933年证券法》、《1934年证券交易法》做了不少修订，在会计职业监管、公司治理、证券市场监管等方面作出了许多新的规定。

[2] 2002年1月，中国证监会和国家经贸委联合出台的《上市公司治理准则》要求上市公司的董事会设立审计委员会。

民法法律常识希望对您有所帮助，赢了网建议大家遇到问题根据实际情况进行判断，必要时可寻求免费法律咨询的帮助。

来源：（上市公司财务欺诈及其法律规制http://s.yingle.com/w/mf/223998.html）

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篇2：上市公司财务欺诈

关键词：财务欺诈；公司治理；上市公司；管理机制

自去年以来，美国连续查处了安然、世通、施乐、默克等一批上市公司财务欺诈案。从披露的情况看，安然公司掩盖巨额债务并虚报利润6亿美元;世通公司运用不当的会计手段隐瞒了招亿美元的支出;施乐公司过去几年中夸大营业收入研亿美元;默克公司虚报利润124亿美元……规模之大，数额之巨，使世人震惊，促国人反思。

一、财务欺诈发生的原因分析

美国是一个法制相当完备的国家，尤其是美国上市公司法.、证券法、会计法等，半个多世纪来一直领导着世界同类.立法的潮流。为什么会发生如此大规模的财务欺诈行为呢?l，公司治理的失衡

公司治理的关键是董事会，而董事会必须保持高度的独立性才能有效地监督经理层。但由于股权过于分散和不稳定，一般股东不可能联合起来对公阅实施有效的影响，使股东对高级管理人员的监控力度大为降低，形成了“弱股东，强管理层”的现象。在许多时候，董事会受到管理层的影响和控制。董事会缺乏独立性和独立董事不独立的问题在美国许多上市公司都存在。安然、世通、施乐、默克虽然造假手段各不相同，但都同出一辙—公司主要管理人员暗箱操作，为所欲为。

2.内部控制的失效

内部控制包括内部会计控制和内部管理控制，它通过对会计和其他业务处理程序的控制，有助于减少会计作bi现象的发生，从而在一定程度上保证会计及其他信息资料的真实和可靠。内部控制制度必须有严谨的会计作业流程、专业会计师的查核品质及独立行使职权的董事和监事，二者缺一不可。然而，从实际情况看，内部控制制度在这些造假公司中已经成为摆设。世通公司的造假问题就是在该公司财务官离任后的一次常规审计业务中被发现的。

3.外部监督的失控

美国的公司治理模式是在传统的自由经济的基础上发展起来的，是以外部监督为主的模式。然而，由于多方面因素的影响。美国政府对公司的监管能力严重不足:①在美国，公司立法权由各州享有。一些地方为了吸引更多的公司在本州注册，尽可能降低公司注册的要求和放松管制，公司活动具有很大的自由度。美国公司立法的这一特点，使得政府对公司的监管力度相当弱小，客观上为经营者违法或违规操作创造了便利条件。②金融监管手段的滞后，也是造成上市公司财务欺诈的重要原因:近年来，美国资本市场发展迅速，金融工具也随着金融业的发展不断翻新和复杂化，使美国原来的金融监管体系逐渐显露出漏洞和缺陷。如何在变化的环境中加强金融监管，是美国证券监管部门面临的新挑战。

4.审计机构的失信

在这场席卷全美的丑闻中，财务欺诈的直接表现形式是上市公司与会计师、审计师相互勾结，篡改企业赢利报告，发布虚假信息，以此抬高股价。独立审计的制度防线形同虚设，会计师被许多人视作骗子的帮凶。而导致审计机构失信的最大原因，就是中介机构与上市公司之间的利益关系使然。会计师事务所一方面为客户做账，另一方面又为其查账，同时向客户提供审计和非审计的咨询业务。就像安达信那样，面对安然这种每年可以轻松获取数千万美元咨询业务收人的大客户，审计机构敢于说“不”的勇气已经所剩无几了。据调查，在关国

所3家独立会计师事务所中，来自非审计业务的收人已是审计业务收人的2.9倍。

二、美国政府采取的对策

在上一市公司丑闻越闹越大，股市严重受挫的背景下，2002年7月26日，美国国会以绝对多数通过了关于会计和公司治理一揽子改革的索克斯法案。该法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性、确保审计师的独立性以及改善公司治理等主要方面对现行的证券、公司和会训讳」度进行了重大修改，而且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定。

1.强化了公司管理层的贵任

索克斯法案中最能引起企业界震动的内容，就是把上市公司的信息披露责任与上市公司的首席执行官(CEO)和首席财务官(CFO)的个人责任紧紧地绑在了一起、要求他们以特别书证的形式保证其公司的年报和季报中的财务报表的真实性和准确性，并为此承担个人责任:这一规定，把惯于隐身在公司身后的CEO和CFO们推到了前排，大大加重了高级管理人员的法律责任。

2.加强了对会计行业的监督

安然事件曝光后，美国证监会和国会已经制定了加强会计监督的法规，强化对上市公司独立审计师行业的自律管理。①禁止德行十师事务所扮演外部审计和内部审计的双重角色，禁止上市公司的独立审计师同时向该上市公司提供与审计无关的非审计服务业务;②建立审计委员会，全权负责外部审计的聘用、解聘、监管和报酬事项;③创设财会监管委员会，负责刽十师事务所的注册、年检、调查和处罚，制定自律规范;④实行强制性轮换。审计事务所的合伙人担任公司外部审计的时间不得超过5年。

3加重了对违规行为的惩罚

财务欺诈激怒了美国社会，公众普遍要求“从重从快”的打击和制裁违规行为人。为了矫枉，政府顺应民意，大大提高了财务欺诈的违规成本，加重了对违法行为人的处罚力度。索克斯法案规定，如果出现违规行为，首席执行官们将面临10到加年的刑期和100万到反力万美元的罚款，销毁联邦调查所需的文件将被判刑20年，欺诈投资者案件的诉讼时效期间也被延长。

三、对我国的借鉴

中美两国的资本市场虽然有很大的差距，但至少有一点是相同的，即都面临严重的会计信用危机。美国财务欺诈发生后政府采取的应对措施，为我国解决上市公司的造假问题提供了有益的参考，值得我们研究和思考。

1.完善上市公司的公司治理机制

美国的公司治理和管理模式，常常被认为是一种基准模式。但是，安然等一连串财务欺诈丑闻告诉我们，任何被认为最科学的模式都需要不断完善。相比之下，中国.仁市公司的公司治理机制更有待于健全和完善。国内上市公司中一股独大的现象十分严重，财务造假的理由显得更多。因此，在一股独大及证券市场还不很规范的背景下。首先要加强上市公司的公司治理机制建设，建立完善的内部控制制度，保持公司内部的制衡关系。实践表明，如果公司高级管理岁、员的权利受到有效的制衡，将增加操纵财务报表的难度，有助于防范和减引行正券欺诈行为的发生。

2.保持注册会计师审计的独立性

审计的本质特征就在于它的独立性，没有独立性就没有审计。要保持注册会计师审计的独立性，应当从以下几方面着手:①健全注册健月十师的制度建设，减少和排除会计市场的行政干预;= 2 * GB3 ②保持审计委托的独立性，切断审计人员同被审计公司的利益关系，使二者没有物质土的联系;③实行审计和咨询业务的分业经营。虽然目前国内的会计师事务所尚未大量开展咨询业务，但有关监管部门仍应未雨绸缪，尽早制定相关的管理办法;④推行上市公司审计轮换制，定期强制性更换会计事务所;⑤建章建制，加强对注册会计师行业的自律建设和社会监管;⑥加强学习，提供注册会计师的取七也素质和诚信意识。

3.加强上市公司的信息披礴

目前，我国上市公司会计信息失真的现象比较严重，损害了投资者的利益，扰乱了社会经济秩序，必须予以遏制。①完善上市公司财务会计法规建设，规范上市公司的会计信息披露，充分、及时、客观公正的披露真实、公允的会计信息;②加大表外信息披露力度，提高财务报告的有用性;③规范公司治理结构信息披露，提高信息披露的质量;④强化公司领导人、财务负责人对上市公司披露的会计信息真实性的法律责任;⑤加强中介机构(主要是注册会计师)对会计信息的监督作用。

4.加大对财务欺诈行为的打击力度

篇3：上市公司财务欺诈审计对策

纵观世界各国一系列财务欺诈行为, 我们不难看出如此大量的假账丑闻的产生, 首先是在“他律”上产生问题, 即现有的法律制度框架存在“缺陷”, 其次是“法律的真空”使公司无限放大利己动机, 以致“自律”缺失。下面从这两方面分析财务欺诈成因。

(一) 他律的缺陷

1. 法律环境的缺陷是财务欺诈行为得以产生的关键因素。

一般来说, 想要通过法律手段治理财务欺诈行为, 必须以法律形式明确财务欺诈行为的非法性, 财务欺诈行为的产生, 在很大程度上制约于一定的法律环境。

2. 中介机构独立性差, 风险意识薄弱。

对企业的财务会计报表发表审计意见, 注册会计师审计作为防范上市公司财务造假的一种制度安排, 旨在建立一道治理内幕交易, 操纵市场, 欺诈客户等违法行为的外部防线。如果收益与惩罚失衡, 作为“经纪人”的会计师在利益驱动下极易产生道德失范行为。

(二) 自律的缺失

1.“内部人”控制, 利益结构失衡。

我国上市公司同样存在着内部人控制问题。其显著特征是: (1) 流通股比重小, 国有股一股独大。 (2) 国有股主体缺位。

2. 市公司急功近利, 为追求”一夜暴富”不惜造假欺诈。

上市公司的好坏往往涉及到部门或地区的利益, 这成了上市公司造假问题产生的根源。

3. 利益冲突与恶性竞争导致会计事务所参与造假。

我国会计师事务所过多, 行业恶性竞争严重。会计师事务所为抢夺市场份额, 经常采用低价收费、拉关系、给回扣等不良手段进行恶性竞争, 并采用减少审计时间、省略必要程序的方法以降低审计成本、追求高额利润。这必然导致审计质量的降低, 从而在客观上助长了上市公司实施财务欺诈行为。

4. 对欺诈造假的上市公司及会计师事务所, 缺乏有效的惩戒和追溯机制。

有效的市场监管和严格的事后惩罚机制是确保会计师事务所等市场中介机构认真履行职责、向市场提供真实、客观信息的制度保证。

5. 上市公司内部治理结构的不完善助长了管理当局的侥幸心理。

大股东或控股股东自己选择自己、自己监督自己、自己评价自己, 董事会、监事会和经营管理机构之间形成“利益共同体”, 一损俱损、一荣俱荣, 因而他们完全有能力联合起来损害其他中小股东的利益, 致使上市公司本应具有的内部制衡机制失灵。

(三) 我国上市公司财务欺诈的主要手段

1. 虚拟资产, 隐藏债务, 以虚增所有者权益。

所谓虚拟资产, 是指已经实际发生的费用或损失, 但由于企业缺乏承受能力而暂时挂列为待摊费用、递延资产、待处理流动资产损失和待处理固定资产损失等资产科目。利用虚拟资产, 不及时确认、少摊销已经发生的费用和损失, 是上市公司操纵利润的“蓄水池”和“垃圾桶”。

2. 虚构交易事项。

虚构交易事项是最简单也最常见的一种造假手段, 包括虚构交易事项和制造经济业务两种类型。

3. 运用不恰当的会计政策。

会计政策是公司编制财务报告时所采用的具体原则、基础、惯例、规则和实务, 不同的会计政策能够产生不同的经营成果和财务状况。会计制度同任何制度一样都具有局限性, 会计准则所固有的估计和专业判断以及会计核算方法的可选择性给上市公司管理层操纵利润提供了机会。

二、上市公司财务欺诈审计的制度建设

(一) 财务欺诈审计的外部环境建设

1. 完善审计委托制度

目前国内经营管理层兼具被审计单位和审计委托人的双重身份, 扭曲了正常的审计关系。

2. 改进公司管理者激励方式

对经营管理者的考核和奖励指标不仅是从当期会计信息来衡量, 还应结合期权、股份等, 使经营管理者的利益与上市公司长期权益、股民利益一致起来。

3. 加大对违规的处罚力度及监管力度

建立适当的诉讼机制, 实行民事赔偿责任追究, 提高虚假会计信息的违规成本, 是当前我国市场经济中亟待解决的课题。

4. 加大对参与合谋的注册会计师的惩罚力度

引入声誉处罚机制。加大对违规行为的处罚力度, 对事务所承担的责任应加以延伸, 不仅要包括整个事务所的经济资产, 还应包括所内CPA的个人声誉资产, 将CPA的个人财富与声誉挂钩。

(二) 财务欺诈审计的内部环境管理。

2. 加强诚信制度建设。

应从以下几方面加强我国跨及诚信制度建设:一是贯彻执行并深入完善新准则;二是实现制度创新;三是加强诚信教育, 给诚信教育良好的社会环境。

2.2.2完善企业的内部控制制度。

有效的内部控制能够防止舞弊行为的发生, 是保证财务报告公允、准确的三道重要防线之一。对于我国企业内部控制制度的加强, 应注意建立逻辑统一的内部控制框架。

3. 进一步明确各方应该承担的责任, 建立有效的责任判定标准。

事先对各方责任作出详尽明确的规定是避免事后纠纷的必要手段, 同时也有利于各责任主体尽职意识的提高, 以防止财务欺诈行为的发生。

4. 完善公司法人治理结构, 建立有效的约束和激励机制。

可以通过建立有效的经理人市场及声誉机制, 对每一位经理人进行全面、公开的业绩和信用记录, 减少其短期行为。另外, 通过完善独立董事制度和审计委员会制度, 强化内部监管机制, 也能在一定程度上遏制财务欺诈行为的发生。

5. 加强会计信息披露, 完善相关会计准则。

在今后的工作中应不断加强企业信息披露的广度与深度提高透明度, 并不断细化信息披露的相关要求, 减小利用信息披露制度缺陷进行财务欺诈的可能性。

参考文献

[1]杜文昌.财务报表分析若干问题研究[J].科技资讯, 2006, (9) :35

[2]侯晓红.上市公司财务报表舞弊审计对策研究[N].长春大学学报, 2007-3-15

篇4：公司财务欺诈治理对策

关键词：财务欺诈；制度战略理论

近年来，发生在美国、欧洲的安然、施乐、帕玛拉特等一系列重大的财务欺诈丑闻，致使整个CPA行业面临前所未有的诚信危机，极大地打击了众多投资者的信心，影响了所在国家资本市场的稳定。近年连续发生的银广厦、郑百文、猴王集团等造假事件，使我国也同样面临着如何规范财务信息披露制度和重塑公司信用的难题。因此，剖析公司财务会计欺诈行为背后的深层次原因，进行国际对比和反思，采取针对性措施，无疑将对我国资本市场的进一步改革开放和经济持续稳定的快速发展有着重要意义。

一、公司财务欺诈的涵义与根源

美国注册会计师协会（AICPA）在SAS82《在财务报表审计中对欺诈的考虑》中把财务欺诈定义为“在财务报表中蓄意错报、漏报或泄露以欺骗财务报表使用者。”公司财务欺诈是指会计活动中相关当事人为了逃避纳税、分取高额红利、提取秘密公积金等谋取私利的目的，事前经过周密安排而故意制造虚假会计信息的行为。

财务欺诈的发生既有公司治理结构不完善、产权关系模糊、会计审计制度缺陷等微观方面的原因，也有法规体系不健全、市场监管弱化等宏观方面的问题，是社会上诸多因素在会计活动中的综合反映。

二、财务欺诈理论综述

（一）欺诈三角理论

唐纳得·卡瑞塞博士是欺诈研究领域享有盛名的教授，他在该领域做出了开创性的贡献，被称为反舞弊专家。他建立并发展了欺诈三角理论（图1），以解释为何人们会进行欺诈。卡瑞塞得出结论：当动机、机会和理性程度三个重要因素归在一起时，进行欺诈的倾向就会出现。在一个人真正进行的欺诈中，三个因素中的每一个都是必要的并且相互关联的。缺少任何一项因素，都不会使一个人进行欺诈。每个公司的执行者需要明白此欺诈三角，并明白为什么员工从事各种各样的欺诈行为。

（二）欺诈范围理论

在20世纪80年代，伯明翰·扬大学的史蒂夫·W·阿尔伯察博士就研究并分析了欺诈行为。其研究表明，那些居住条件高于平均水平并有个人或赌博债务，有试图拥有个人地位的欲望，或有从家庭及周围同伴身上得来的身份压力的工作者最容易进行欺诈。那些认为自己工资过低，不被重视的员工也更可能从其工作中行窃。

（三）其他欺诈理论

除了前面描述的传统欺诈理论，马丁·T·毕格曼（Maetin T. Biegelman）在《防范欺诈与内部控制的执行路线图》一书中设计了一些新的理论。如：欺诈的薯条理论、欺诈的烂苹果理论、低挂水果的欺诈理论、欺诈的加减法理论、舞弊的员工是欺诈者的理论等等。

三、制度战略理论中财务欺诈原因与改革对策

通过上述欺诈理论发现，所有财务欺诈案的源头，都可以归结为“利益驱动”。因此，发案公司管理人员为利益所驱动，就会不惜损害投资人的利益；审计人员为利益所驱动，就会置委托人的利益于不顾。本文将从企业制度战略理论全面探讨这个问题，具体包括：财务披露制度，审计制度，财务事件调查制度等，正是在这些方面的不完善给财务欺诈预留了空间。所谓制度战略（institutional strategy）是企业在进行资源竞争过程中与制度结构管理相关的活动方式，是与制度、规则和标准（制度环境）的形成和转化相关的组织活动方式。我们着重从组织对制度压力的战略性回应，针对制度上的缺陷探讨应对的对策。

（一）财务披露制度的缺陷及改革对策

1、网络化经营活动。现代公司运营的一个最大特点就是公司的经营不再具有孤立性，而是其所属的集团公司、联合企业或者股东经营的一个组成部分。甚至在一定的情况下，为了一定的目的而组建一个新的法人，以完成一个特定的财务或者经济目的。尽管现实中网络化经营存在正常的经济原因，但是它经常被滥用，成为财务欺诈的重要手段。安然利用特殊目的实体掩盖真实的财务状况，韩国的Lernout公司案就是明显的例证。因此对投资人以及其他财务报告的使用者来说，正确了解上市公司的真实的经营状况是非常重要的，财务报告应当正面给予披露。

2、无形资产。无形资产主要包括专利、产地、商标、专有技术、经营信息、独特的组织结构（也就是供应链）、技术管理制度、人力资本等。研究发现，目前美国公司股票的80%在很大的程度上是建立在未来的价值基础之上的，包括商标、商誉、生产能力等无形资产的价值。根据当前的会计制度，财务报告所反应的主要是有形财产，其中主要是货物。无形资产价值的增加，已经引起了全世界的关注，争论的焦点在于这种资产是否和怎样在公司的正常财务报告中予以披露。在美国，公共注册会计师协会和财务会计标准委员会都正在审查对无形资产报告的语言（Language）的问题，丹麦和澳大利亚率先给予了承认，欧洲的国家鼓励公司对无形资产特定的方面，给予财务披露。事实上，在国外已经有很多的商业数据、软件选择和知识产权评估公司，其通过专业分析，提供一些专利资料，确定公司无形资产的价值。总之，当前的财务报告之所以不披露无形资产，原因是现在的会计制度不符合知识经济的需要造成的。因此，为了预防会计欺诈，在财务报告中披露公司的无形资产，必须修改现行的会计制度，在资产负债表中承认无形资产。

3、风险披露。传统的会计制度主要关注的是公司的资产、债务和经营成果（主要是收益和现金流），严重忽视经营风险披露。在最近二十年间，金融创新迅速发展，在经济领域中，基于套头交易、投机，出现了很多的债权证券、各种形式的资产证券、职工股特权等大量的金融衍生工具，使得公司、股东面对的经营风险越来越大，并且难以预测与防范。根据现在的会计制度，可预期的变化并不向投资人披露，使得投资人很难正确、全面地评价投资风险和回报。在这方面，最为典型的例子是美国的第一太平洋银行案。因此，我们需要矫正目前的财务报告应当扩展报告的范围，对公司的财务运营情况进行全面的披露。报告的资产应当包括有形资产和无形资产两个方面。

（二）审计制度的缺陷及改革对策

1、审计师聘任制度的改革。在传统的会计制度模式下，外部审计很难发挥作用的原因是审计师由公司的管理人员或者董事会选聘，使审计师很难独立于公司当局。对于变革的方向，学界主要有两个不同的观点。第一种观点主张股东选聘独立审计师，即股东通过一个类似于“代理权争夺”的程序，根据审计师的信誉和报价，决定审计师的人选，期限一般以五年为宜。由于我国还没有引进“代理权争夺”制度，这种观点在我国实施的难度较大。第二种观点认为，外部审计师应当由公司的审计委员会委托，使审计师独立于公司管理层。这一做法被美国的萨班斯法案（Sarbanes-Oxle，Act，2002）所接受，我国证监会发布《上市公司治理准则》也采用的这种立场。

2、非审计服务。审计师向上市公司提供审计服务的同时，由于收费低，往往还向审计客户提供非审计服务。从理论上讲，审计师向审计客户同时提供非审计服务，是有损审计师的独立性的。这是因为，审计客户最后出具的财务报告其实包含着审计师的咨询价值，即财务报告中包含着审计师的利益。审计师对这样的财务报告进行审计，无异于自己评价自己的工作，因而审计师的公信力大大降低，因此应当禁止审计师向审计客户提供非审计服务。事实上一些非审计服务，早在一些法规中给予了禁止，争议的焦点集中在于咨询服务上。美国的五个会计大公司坚决反对这种立法，理由很简单，即认为咨询服务会影响审计的独立性，是没有实证根据的，另外为了吸引和留住有才能的职员，会计公司需要咨询业务。美国的萨班斯法没有将咨询服务列入禁止的业务之中，但是要求上市公司应对审计师提供的咨询服务进行披露，从而在现实中已经间接地否定了审计师提供咨询服务的可能性。我国的会计制度可以借鉴这种做法。

3、择业自由问题。会计公司主管审计业务的合伙人，可否直接跳槽到被审计师的公司担任管理人员，尽管从表面上看，这属于择业自由问题，但有很多研究表明，很多会计公司的前合伙人在被审计的上市公司担任管理人员期间，仍在原会计公司领取养老金、分享盈利，或者与会计公司的审计师保持着密切的关系。会计公司对这样的审计客户进行审计，能否保持客观、独立的立场，则存在疑问。而且，这也很容易使会计公司与审计客户形成一种长期的协作关系，进而损害审计师的独立性。因此，会计公司的合伙人要想进入被审计的公司担任管理人员，必须要有一个时间限制，借鉴我国公司法的竞业禁止规定，设置为三年为宜，即会计公司对审计客户提供审计服务结束之日起三年内，会计公司的合伙人、注册会计师及其近亲属不得为审计客户的管理人员或者受雇于审计客户。

4、扩大审计报告的范围。根据现行的法律法规，审计报告提供的信息仅限于财务报告，只就财务报告所涉及资料的真实性、程序的合法性等内容进行评价，并不披露具体的过程以及与财务报告相关但财务报告没有涉及的内容，股东和债权人很难据此了解审计的对象和证明过程。因此，目前的审计报告应当被更为开放型的文件所取代，即凡是涉及到股东和债权人利益的重大问题，审计报告都应当从审计的角度给予反应，然后再附上反应公司财务状况的财务报告。审计报告反应的重大问题，应当包括公司治理制度的适当性、内部控制的适当性、公司面对的非正常风险，以及审计过程中审计师提出的问题和建议，公司管理层的答复情况等。

（三）财务事件调查制度的缺陷及改革对策

财务造假事件的性质是比较复杂的，根据现行的法律制度，如果仅限于民事案件和行政案件的范围，调查应该主要局限于主管部门。上市公司的主管部门有工商管理部门和证监会，会计公司的主管部门为财政部门，国有控股的上市公司的审计主管部门为我国的审计署。如果会计造假事件为刑事案件，侦查权由公安机关进行。由此可以看出，在我国会计造假事件的主管部门是多元化的，对会计造假事件时迅速做出反应是相当困难的，再加上会计造假事件的专业性很强，调查部门不仅要有丰富的侦查经验，而且还需要相应的专业知识作为后盾，因此需要成立一个专门的组织负责调查处理会计造假事件，并增加调查的透明性。当前，对财务报告以及审计报告的调查，过程、结果并不向公众公开。因此，资本市场、公司董事、以及会计师事务所对此知之甚少，有关禁止财务欺诈的法律法规，很难发挥其威慑力。每出现一起会计丑闻，公众只能从一些新闻报道中了解一些结论性的细节，从而使投资人失去了识别财务报告真假的现实例证，对正在或者打算从事财务欺诈的公司，失去了警示作用。最后，内部交易应及时向调查组织进行报告。上市公司与公司的官员、董事、其近亲属或者其控制的公司，进行的交易，应当及时向主管部门或者调查组织进行报告。为了确保投资公众能够及时地了解这种交易，公司应当采用电子系统在交易发生的次日，向公众进行披露。

参考文献：

1、王世利,吴长勇.美国《财务报表审计中对欺诈的关注》简介及其启示[J].审计与经济研究,2004(5).

2、王健新.财务欺诈及其防范[J].审计研究,2007(1).

3、Lawrence T.B. Institutional strategy[J].Journal of Management,1999(2).

4、陈汉文,吴益兵等.萨班斯法案404条款:后续进展[J].会计研究,2005(2).

5、叶陈毅,叶陈云.试探公司财务欺诈治理对策[J].中国注册会计师,2006(5).

篇5：财产保险公司反欺诈活动工作汇报

财产保险公司反欺诈活动工作汇报 今年以来，财产保险公司认真贯彻保监会、总公司关于严厉打击保险领域各类违法犯罪的工作部署和省公司理赔事业部相关工作要求，充分发挥警保联动、密切协调的优势，以配合公安机关开展“破案会战”严厉打击保险领域违法犯罪行为活动为契机，不断健全完善打击保险领域违法犯罪的长效工作机制，始终保持打击保险诈骗高压态势，采取积极有力的措施，紧密协同公安机关开展了一系列打诈行动，取得了明显的成效，有效遏制了当前保险领域各类违法犯罪案件的高发态势，沉重打击了保险诈骗犯罪分子的嚣张气焰，保护了保险消费

者的合法权益，维护了正常的保险市场秩序，挽回了公司的利益损失。截至目前，财产保险公司理赔中心总共查处涉假案件157件，为公司挽回直接经济损失182万元，其中事故现场拒赔／部分拒赔案件85件，在案件理算、核赔环节发现疑点后调查确认造假案件72件，主要包含故意制造交通事故或被盗抢假案、摆放虚假现场、故意夸大损失、“倒签单”、伪造事故证明等各类保险犯罪行为。财产保险公司理赔中心在打击保险犯罪工作中主要采取以下措施：

一、领导重视，落实打击保险犯罪工作责任

在省分公司理赔事业部的正确领导下，财产保险公司理赔中心主任室及相关职能部门充分认识到打击保险犯罪的重要意义，切实增强责任感和紧迫感，进一步加强组织领导，强化措施，统筹兼顾，严厉打击保险诈骗犯罪，将打击保险犯罪作为整顿和规范市场秩序、保障保险消费者合法权益、保证公司经营成果的

重要内容，始终对保险犯罪活动保持露头就打的高压态势。同时，财产保险公司理赔中心进一步健全了打击保险犯罪应急预案、案件备案、责任追究制、联席会议等工作制度，完善了打击保险犯罪考评工作体系，充实和细化考核办法和标准，做到权责明晰，目标明确，把打击保险犯罪各项制度和措施落到实处，在市市分公司、省公司营业部和新区分公司范围内形成齐抓共管、综合治理的打击保险犯罪工作格局。

二、牵头联动，明确打击保险犯罪工作重点 今年，财产保险公司理赔中心紧密依托和市市公安局联合成立的“打击盗抢机动车和保险诈骗犯罪工作办公室”，警保联动，以打促防，综合治理，有力确保了打击保险诈骗工作卓有成效地实施。通过运用完善的协作网络和联动机制与公安机关沟通汇报，对涉及保险犯罪案件线索提前介入和开展调查，并及时移交，通过公安机关的深度介入，借助法

律赋予公安部门打击犯罪的职权，联合打击，对保险欺诈犯罪将产生有力震慑作用，从根本上打压保险犯罪分子的嚣张气焰，对有效遏制保险诈骗的势头将起到积极作用。

三、突出重点，注重打击保险犯罪宣传实效

加强反保险欺诈宣传教育工作，充分利用各种媒体宣传保险欺诈的危害性，披露典型案件，起到警示作用。通过多渠道宣传，让广大民众熟知保险欺诈是利用虚构交通事故、篡改事故时间、伪造法律文书、夸大事故损失等手段骗取保险赔偿的违法犯罪行为，具有交通事故当事人主谋，相关机构如保险中介、交通事故处理部门、医疗机构、法医鉴定机构、汽车修理厂等人员共同实施的特征，具有隐蔽性、多样性和危害性，直接导致保险公司赔付率上升，损害大多数保险消费者的合法利益，破坏保险合同和法律制度的严肃性，扰乱国家正常金融秩序，有损社会公平正义，败坏社

会风气，危害性极大的经济诈骗行为，营造有利于防范和打击保险欺诈行为的社会法律环境，形成全社会共同关注、防范和打击保险欺诈行为的氛围，实现打击保险犯罪活动全社会综合治理。

四、提高警惕，强化打击诈骗意识和技能

保险犯罪活动的高发，有社会因素，也有行业因素，也有公司管理方面的原因，激发从上到下各岗位员工遏制和配合打击犯罪的主观能动性，才能全方位、多角度的从理赔角度发现疑点案件，同时要加强保险理赔员工的业务培训，总结诈骗案件正反两方面的经验教训，有针对性地开展业务技能和防骗知识培训，提高保险人员识别诈骗行为的能力，使不法分子不敢骗、不能骗、骗不成。为进一步做好打击保险犯罪工作，建立健全防范、控制、打击“三位一体”的查禁保险犯罪体系，财产保险公司理赔中心将在下一步工作中重点突出以下几点：

一是深化警保合作，全面借助各公安分局及交警有关部门的侦查力量，加强保险犯罪活动的打击力度；

二是对涉嫌骗赔的涉案车辆、人员、汽修厂、租赁行建立“黑名单”，为公司在处理案件时提供参考、掌握主动；

三是继续加大媒体对典型案件的宣传力度，继续提倡社会举报，广辟线索来源；

篇6：上市公司财务欺诈

在此基础上，深入分析了商业欺诈的概念、法律特征和五个构成要件，包括实质性虚假陈述、知悉陈述的虚假性、引诱原告信赖之意图、原告合理信赖并据此行为和损害事实。

最后，提出了建立我国商业欺诈法律控制体系的对策建议，包括完善制度和机构建设，希望对我国侵权法的完善有所助益。

关键词：欺诈;惩罚性赔偿;虚假陈述

古语有云“人无信不立”。

我国明清时代的晋商、徽商之所以能维持数百家基业不倒，享誉全国，与其言而有信和“言必行、行必果”的诚信品格有着直接的关系。

在市场竞争中，很多企业和公司鼠目寸光，不惜通过欺诈蒙骗客户来获取不当的合同利益。

这不仅侵害了相对人的合法权益，破坏了市场的公平竞争，还影响了社会经济的发展，严重阻碍了社会主义和谐社会的构建和中国梦的实现。

随着现代科技的发展尤其是信息技术的不断更新，商业诈骗也随之不断换代，欺诈的主体和行为更加多样化，手段不断翻新，应对也更加棘手。

国内著名的LG“巧克力手机案”，“三鹿门”事件等都是典型的商业欺诈。

如何应对日趋严重的商业欺诈现象，成为我们不容回避的问题。

一、商业欺诈的历史沿革

1.我国古代法中“欺诈”规定。

我国的欺诈立法，最早可见于三国魏律中“诈伪”罪，北齐时改为“诈欺”，北周时复为“诈伪”，后为历代沿用;唐律第九篇为《诈伪》，共27条，专门规定国家对诈欺和伪造的惩治。

“诈伪”既包括危害国家安全和经济利益的公罪(政治性的伪诈)，如伪造皇帝印章、官文书、兵符等，处刑极重;也包括侵财的私罪，处刑“准(窃)盗论”。

大明律亦设诈伪一卷。

我国古代法“民刑合一、诸法合体”的特点，使得有关“欺诈”的规定仅限于刑法，从未从民法角度予以规制，与现代法中的欺诈制度相去甚远。

但对欺诈行为的严厉打击，无疑对我国当代法治建设具有积极意义。

2.西方法律制度中的欺诈规定。

在西方，公元15世纪的西欧城市法“严格禁止其会员在工商业活动中的欺诈行为”，罗马法也有欺诈侵权的规定，优士丁尼的《法学阶梯》第四卷第四篇规定“不法侵害”包括“实施恶意欺诈，导致某些事情作成，也实施了不法侵害。”因此，一般而言，罗马法让欺诈得作为侵权法之内容。

有关欺诈的侵权法律制度在资本主义发展中不断完善。

18的《法国民法典》规定了欺诈的概念、法律构成要件和法律后果等，为世界民法理论的完善作出了重要贡献;最初，大陆法系国家是从契约角度对欺诈行为进行惩治的，随着市场经济的发展，法德等国开始在司法解释或判例中确立欺诈为侵权行为，同时制定特别法如反不正当竞争法，对具体的欺诈行为进行规制。

在自由资本主义时期，英美法系国家信奉绝对的市场主义，认为要求市场主体对经济损害承担侵权责任，会妨害意思自治。

早期法律或判例中的欺诈仅限于故意的不实陈述，随着各国对消费者权益保护的重视，诚实信用原则在立法和司法实践中不断强化，过失的虚假陈述也被认定为侵权行为。

二、商业欺诈存在的原因和影响

1.商业欺诈存在的原因。

首先，经济学博弈。

在市场经济发展的初级阶段，商业欺诈会不可避免的大量存在。

在市场经济中，交易双方都是理性的经济人，假设诚实交易能给双方分别带来10个单位的收益，则欺诈交易会给欺诈者带来20个单位的收益，当然他也会失去与相对方下次交易的机会。

从经济学的角度讲，当法律监督不够时，欺诈交易的收益会大于其违法成本和诚信交易的收益，企业选择欺诈的可能性就会大增。

其次，法律本身存在缺陷。

外在的监督无疑会对交易中的欺诈形成威慑。

作为最有强制力的监督惩治手段，法律理应成为打击欺诈的首要选择。

然而，违法行为的发生，是因为违法者认为违法的预期收益大于预期成本。

我国现行法对商业欺诈的立法不完善、执法不严、惩罚不重等诸多问题使现实中欺诈收益远大于欺诈成本，导致欺诈交易“野火烧不尽，春风吹又生”。

再次，公众的法律意识淡薄。

徒法不足以自行，欺诈现象的遏制，还需要公众的积极举报和配合执法。

但我国民众对欺诈行为“大事化小、小事化了”，无疑助长了欺诈者的嚣张气焰，不利于打击欺诈法律制度的实行。

2.商业欺诈的影响。

商业欺诈严重侵害了消费者的权益，不仅使消费者蒙受经济损失，有时甚至带来人身伤害，如山西发生的酒精勾兑白酒案致人失明甚至死亡。

若企业一味依赖假冒别人，不注重自身品牌建设，最终可能面临法律严惩甚至陷入企业破产倒闭的困境。

三、商业欺诈的构成要件

1.商业欺诈的概念。

欺诈通常以故意做虚假陈述，或作出本人不信的陈述，或不顾其真实性而进行陈述等方式构成，并意图使人据此作出行为。”作为专业法律术语，欺诈与现实中的欺骗有所不同。

商人对产品的吹嘘，广告对商品性能的夸张等，大家司空见惯，虽有欺骗性质，但未必构成欺诈。

现实生活中的欺诈既可能发生在交易领域，也可能发生在生产领域，商业欺诈只是欺诈的一种。

2.商业欺诈的特点。

首先，欺诈发生的领域为商业领域，即交易领域。

但若商业欺诈中的商业作此种解释，会缩小其适用范围，不利于其救济功能的发挥。

服务行业的欺诈也应归入商业欺诈范畴，以遏制服务行业的欺诈之风。

因此，此处的“商业”不仅包括商品交易领域，凡涉及经济交易的行业都属商业领域，如服务业、广告业等。

其次，侵权主体的广泛性，商业欺诈的侵权主体不限于商事主体，自然人也可成为商业欺诈的侵权主体。

利益游离在法律之外，被称为“法益”，法律应当对利益加以保护，在于法无据时，可类推其他权利，或适用民法基本原则进行保护。

同样地，欺诈侵权的客体包括财产权和人身权。

欺诈使对方当事人意思表示不自由，侵犯他人之自由权，自由权在法理上属人格权。

3.商业欺诈的构成要件。

侵权行为主客观要件的齐备是侵权人承担侵权责任的前提条件，也是法官据以判案的定性标准。

商业欺诈的构成要件有五个方面，即实质性虚假陈述、知悉陈述的虚假性、引诱受害人信赖的意图、受害人合理信赖并据此行为和损害事实。

第一，实质性虚假陈述。

欺诈的核心是实质性的虚假陈述，即陈述为受害人决定是否交易或作出行为的关键依据，对受害人的决断影响重大。

其内容是对事实的虚假陈述，而对观点、意图、法律的虚假陈述一般不构成欺诈。

但有原则就有例外。

美国判例法规定了如下例外情况：

(1)若形成合理观点需一定的知识或经验，法院允许非专业人士信赖专业人士的意见;

(2)双方之间有信托关系，如当事人与其代理律师。

(3)被告谋取了原告之信任。

(4)若意见是对既存事实的陈述，则听者可信赖之。

(5)被告明故意利用原告弱点，如文盲等。

(6)被告阻止原告调查事实。

虚假陈述之方式，除故意提供虚假信息或对真实状况进行歪曲外，还包括隐瞒影响交易、构成交易重大前提的信息。

虚假陈述多以谎言为主，但不限于此，还包括如下方式：

(1)行为，如出卖二手车时将里程表调回;

(2)隐瞒，如出卖房屋时将渗水处进行遮盖;

(3)沉默，特殊主体负有披露义务而未向相对人披露。

第二，知悉陈述的虚假性，包括明知陈述虚假和对虚假陈述不负责任。

明知陈述虚假而向相对人陈述，是直接故意欺诈。

未知陈述内容的真实性仍向相对人陈述，是间接故意欺诈。

我国在确立商业欺诈的构成要件时，其主观要件可确立为故意，包括明知陈述不真实和严重不负责任。

第三，引诱他人信赖之期望。

虚假陈述或被转述进而影响第三人。

但并不要求虚假陈述者对所有不特定之人承担责任，而仅限于陈述者故意引诱之对象。

但若表述者明知虚假信息会传播到第三人，且会对其行为产生实质性的影响，也需对该第三人所受损害承担侵权责任。

第四，原告信赖并据虚假陈述而行为。

若原告未虚假陈述影响，则不构成欺诈侵权。

此外，原告行为方式须与被告所希望的一致，否则仍不构成侵权。

当然，并不要求原告所信赖的虚假陈述是其行为的惟一依据，只要虚假陈述足以促成其行为即可。

合理信赖的标准以普通人为准。

第五，损害后果。

损害须是欺诈行为所导致的直接后果，即受害者因信赖谎言而行为的后果，包括有形后果和无形后果。

无形损失指精神损失，当然可根据精神损失对侵权人处以惩罚性赔偿。

四、我国商业欺诈法律控制体系的建立

我国商业欺诈法律控制体系应包括制度建设和机构建设两个方面：

1.制度建设。

(1)损害赔偿制度。

根据民商法损害赔偿制度的宗旨，损害赔偿是对受害者权利和利益的补救，使其恢复到受侵犯之前的状态。

损害赔偿重弥补不重惩罚。

因此，商业欺诈之损害赔偿的范围，通常是赔偿实际损失。

但实际损失原则不能对欺诈者发挥警示和惩戒作用，且客观上欺诈者并未实际受惩罚。

鉴于实际损害规则的局限，美国法院在实践中发展了交易可得利益规则，即原告为交易付出的实际价值和被告所述可得之利益的差额应予补偿。

从维护诚信出发，立法可允许诚信的市场主体选择对自己最有利的规则适用。

通说认为，英美法中的惩罚性赔偿最初起源于1763年英国判例Huckle V. Money案。

早期的惩罚性赔偿主要适用于诽谤、奸、恶意攻击、私通、诬告等造成名誉损害和精神痛苦的案件。

1850年代后，惩罚性赔偿广泛适用于各类案件。

我国消费者权益保护法规定，经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为商品价款或服务费用的一倍。

学界一般认为这就是我国法律中的惩罚性赔偿。

毋庸置疑，这一规定对保护消费者权益和惩戒不法商家具有积极意义，但该法条仅适用于消费者，适用范围过窄，而双倍赔偿的惩戒作用有限，且对责任的性质含混不清。

笔者认为，建立惩罚性赔偿制度，需包括两个方面。

一是适用条件。

首先，主观要件包括故意、被告具有恶意或具有恶劣动机、毫不不尊重他的权利、重大过失。

其次，造成损害后果。

二是赔偿数额的确定。

英美国家的惩罚性赔偿最大的问题就是赔偿数额的不确定性，但这不是废弃惩罚性赔偿制度的理由。

(2)社会信用制度。

当前我国欺诈现象如此严重的一个重要原因是社会信用制度的不完善。

欺诈交易成本低收益高，且即使欺诈败露，对自身名誉影响不大，这就是欺诈者肆意横行。

反观发达国家，系统完善的信用制度体系使失信者无立足之地，个人的信用记录有存档，而失信记录会影响其未来的交易甚至日常生活。

我国也应建立信用体系，建立诚信档案，使市场主体能够查阅到欺诈者的失信记录，提高交易的安全性和可靠性。

(3)市场准入制度。

市场准入制度的建立可避免不具有相应资质的主体进入市场进行交易，从而防止一些非法企业欺诈消费者。

市场准入制度需对进入市场的主体条件进行严格规定和严格审查，可有效减少虚假注册公司的欺诈行为。

2.机构建设。

反商业欺诈需大量的专业人才和财政投入，一般的政府机构往往难以胜任。

建立专业机构是打击商业欺诈的决定性举措之一。

1985年，美国成立了国家卫生保健反欺诈协会;，欧盟成立了欧盟反欺诈办公室。

这些专业机构在反欺诈中的作用十分显著。

我国也可建立专门的反商业欺诈机构，使其独立于政府，以保证其更好的开展工作，在案件处理中能保持公平和公正。

参考文献：

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