约定仲裁必须具备仲裁协议

2024-07-12

约定仲裁必须具备仲裁协议（精选7篇）

篇1：约定仲裁必须具备仲裁协议

如何约定仲裁协议

仲裁实行协议仲裁制度，即争议双方当事人必须达成书面仲裁协议，共同约定以仲裁方式解决争议，同时共同选定仲裁机构和约定仲裁事项，如果双方当事人没有达成仲裁方式解决纠纷的当事人而言，应该注意写好仲裁条款。

双方拟订仲裁条款，既要充分体现当事人的真实意思表示，又要符合法律规定。根据《仲裁法》的有关规定，完整的仲裁条款应当包括下列内容：

(一)请求仲裁的意思表示;

(二)仲裁事项;

(三)选定的仲裁委员会。

上述三项基本内容缺一不可，否则，仲裁机构就不能受理。

仲裁条款中，特别要注意写好“选定的仲裁委员会”。尽管《仲裁法》规定：“仲裁协议对仲裁事项或裁委员会没有约定或约定不明确的。当事人可以补充协议”，但是在实践中，双方一旦发生争议，很难在这类问题上达成共识，往往达有成补充协议，从而导致仲裁条款无效最终无法通过仲裁方式解决纠纷。

因此，当事人在签订合同之时也就是在争议发生之前就须防患于未然，将仲裁条款订得规范完整。

值得注的是，当事人在约定仲裁机构时，不要随意地写上仲裁机构的大致名称，也不要再写已不存在的仲裁机构名称，因为这样极有可能造成仲裁委员会无法受理。例如，只写“提请仲裁机构解决”，就会因缺少仲裁机构名称而造成不能受理。

有的.写法虽不会发生歧义，也不影响到响仲裁委员会受理，但当事人仍应尽可能地避免出现仲裁条款不规范的写法。

仲裁条款中还可约定其它一些事项。如涉外合同中的仲裁条款、仲裁用语、所遵循的法律及仲裁规则、仲裁地点。没有特别约定的，按所选定的仲裁机构的仲裁规则的有关规定处理。

篇2：约定仲裁必须具备仲裁协议

这是我国《仲裁法》对仲裁协议所必须采取的`形式的规定，其目的是证明当事人双方同意仲裁，避免产生异议。仲裁协议可以是在合同中规定仲裁条款的方式，即在合同中就设立以仲裁方式解决纠纷的专门条款;也可以是单独的书面协议方式，即在合同之外另行签订的有关用仲裁方式解决纠纷的协议，这种协议可以在纠纷发生之前，也可以在纠纷发生之后订立。

二、请求仲裁的意思表示

是指双方当事人将他们之间的纠纷提交仲裁机构解决的一致表示和共同愿望。

三、仲裁事项

这是指双方当事人同意提交仲裁解决争议的事项，是关于通过仲裁来解决什么争议问题的内容要求。我国《仲裁法》规定，平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。而以下两类纠纷不能提交仲裁：1、婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;2、依法应当由行政机关处理的行政争议。

四、选定的仲裁委员会

篇3：商事仲裁协议效力之研究

关键词：仲裁协议,独立性,书面形式

仲裁作为解决商事纠纷的方法之一, 越来越为国际社会所认可。商事仲裁要解决问题的是私人间的纠纷, 争议双方将其商事纷争协议交第三人来裁决是私法自治的精神体现。该第三人——仲裁机构因为当事人的仲裁协议的授权而获取了裁决的权力, 这种协议可以表现为独立成文的仲裁协议的形式, 也可以表现为一项合同中的条款的形式。所谓的仲裁协议是将现在发生的或未来要发生的争议提交仲裁的书面协议。仲裁条款常常指将未来发生的有关合同项下争议提交仲裁的合同条款。

一、书面形式——商事仲裁协议效力的前提

一项有效的仲裁协议必须具备合法形式, 商事仲裁协议的非书面化是仲裁协议无效的原因之一, 是仲裁庭不能受理案件的原因之一, 也是法院撤销或不予执行仲裁机构依据此种协议作出的裁决的原因之一。各国仲裁法对仲裁协议形式的规定虽然不尽相同, 但绝大多数国家的法律都要求仲裁协议必须用书面形式作成。

首先, 在国际法律中, 1958年《纽约公约》规定仲裁协议应该是书面的, 并将此作为缔约国承认和执行仲裁裁决的主要条件之一;1985年联合国《国际商事仲裁示范法》第7条第2款明确规定“仲裁协议应是书面的”。

其次, 就国外国内立法而言, 大陆法从1981年《法国民事诉讼法典》 (仲裁编) 第1443条规定:“仲裁条款应以书面规定于主协议或者主协议援引的文件中, 否则无效”到1993年《俄罗斯联邦国际商事仲裁法》第7条第2款也明确规定:“仲裁协议应以书面形式订立……”都规定仲裁协议书面形式的要求;英美法系中的《美国联邦仲裁法》第2条规定:为了用仲裁方式解决可能的争议所作的“书面规定”或为解决现在的争议提交仲裁的“书面协议”都是有效的, 英国、澳大利亚等国的仲裁立法也都有类似规定。

最后, 我国仲裁法律的规定:《仲裁法》第16条指出:“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面形式在纠纷前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。”《民事诉讼法》第217也要求仲裁协议应当采用书面形式。

二、独立原则——商事仲裁协议效力的根本保证

1. 仲裁协议独立性的含义

仲裁协议的独立性, 又称为仲裁协议的“分离性”或“自治性”。依该原则, 仲裁协议具有相对独立性, 其有效性不受主合同有效性的影响。仲裁条款虽然附属于主合同, 但与主合同形成了两项分离或独立的契约。合同中的仲裁条款与主合同是可分的, 合同无效, 仲裁条款仍然有效。合同无效, 仲裁条款仍然有效。有的学者甚至提出“完全自治”的概念。

众所周知, 从仲裁协议独立原则的产生、确立到得到国际商事仲裁界的普遍接受经历相当长的历史过程。依传统观点, 仲裁条款是与主合同不可分离的一部分, 主合同无效, 合同中的仲裁条款理所当然也归于无效。遇有当事人对主合同的有效性问题提出异议, 只要当事人仍试图以仲裁方式解决争议, 则首先应有法院对合同的效力及仲裁条款的效力作出决定。仲裁庭无法从一个真空中取得合法资格来对合同效力、仲裁庭的管辖权以及案件的是非曲直问题说三道四。

然而, 随着商事仲裁特别是国际商事仲裁的发展, 上述传统观点已越来越暴露出其弊端。试想, 在当事人一方提请仲裁另一方主张合同无效时, 而仲裁庭却只能在法院对该合同有效性予以确认的情况下才能开始仲裁程序, 仲裁制度显然也就失去了其存在的基础。此外, 仲裁协议独立性为自裁管辖原则的确立提供了法理基础。

2. 仲裁协议独立性的法律规定

仲裁协议独立原则作为商事仲裁的一项基本原则, 已得到了国际条约及各国立法的认可。

(1) 就国际法律层面而言, 1985年《联合国国际商事仲裁示范法》第16条第 (1) 款明确规定:“仲裁庭可以对它自己的管辖权包括对仲裁协议的存在或效力的任何异议, 作成裁定。为此目的, 构成合同一部分的仲裁条款应视为独立与其他合同条款以外的一项协议。仲裁庭作出关于合同无效的决定, 不应在法律上导致仲裁条款的无效。”显然, 该条将仲裁协议独立与自裁管辖两项原则合并在一个条款中;1976年《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》、1965年《解决国家与他国国民间投资争端公约》及1961年《欧洲国际商事仲裁公约》均有相关规定。

(2) 从各国的立法实践来看, 不少国家的国内法明确规定了仲裁条款的独立性, 并将其上升为一项必须遵守的法律原则。以美国和英国为例, 尽管在美国和英国的判例法中并未完全接受自裁管辖权原则。但美国和英国均出现了采用仲裁协议独立原则的典型判例, 包括美国最高法院1967年审理的著名的“首家涂料公司诉弗拉特和康克林公司”案和英国上诉法院1942年审理的海曼诉达文斯案。

(3) 我国的有关立法。我国《仲裁法》第19规定:“仲裁协议独立存在, 合同的变更、解除、终止或者无效, 不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。”基于此条规定, 我国仲裁理论及实践界普遍认为我国立法已承认了仲裁协议的独立原则。

三、仲裁协议的效力确认

1. 仲裁协议效力确认的机关

《仲裁法》第20条规定:“当事人对仲裁协议的效力有异议的, 可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定, 另一方请求人民法院作出裁定的, 由人民法院裁定。”由此可见, 对仲裁协议效力有确认权的机关, 只能是仲裁委员会和法院。

(1) 基层法院的确认权。在我国法律规定中, 基层法院对仲裁协议的效力有否确认权存在矛盾。从《仲裁法》第20条的字面上解释, 法院当然应当包括基层法院对仲裁协议的效力有确认权。

此外, 最高法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》 (以下简称民诉法若干意见) 第145条规定:“依照民事诉讼法第一百一十一条第 (二) 项的规定, 当事人在书面合同中订有仲裁条款, 或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议, 一方当事人向人民法院起诉, 人民法院裁定不予受理, 告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。”该意见第146条规定:“当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存在, 或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的, 人民法院有权依法受理当事人一方的起诉。”根据上述规定, 可以看出, 法院在仲裁条款、仲裁协议无效、失效、内容不明确无法执行、选择的仲裁机构不存在、选择裁决的事项超越仲裁机构权限等5种情形下, 可以受理当事人一方的起诉。但上述规定中的人民法院, 显然应当包括基层法院, 即基层法院有权依照上述5种情形确认仲裁协议的效力。

(2) 仲裁机构对仲裁协议效力的确认权问题。最高人民法院《关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》 (以下简称效力批复) 第3条规定:“当事人对仲裁协议的效力有异议, 一方当事人申请仲裁机构确认仲裁协议效力, 另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无效, 如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定, 人民法院不予受理;如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定, 人民法院应予受理, 同时通知仲裁机构终止仲裁。”;该批复第4条规定:“一方当事人就合同纠纷或其他财产权益纠纷申请仲裁, 另一方当事人对仲裁协议的效力有异议, 请求人民法院确认仲裁协议无效并就合同纠纷或其他财产权益纠纷起诉的, 人民法院受理后应当通知仲裁机构中止仲裁。人民法院依法作出仲裁协议有效或无效的裁定后, 应当将裁定书副本送达仲裁机构, 由仲裁机构根据人民法院的裁定恢复仲裁或者撤销仲裁案件。人民法院依法对仲裁协议作出无效的裁定后, 另一方当事人拒不应诉的, 人民法院可以缺席判决;原受理仲裁申请的仲裁机构在人民法院确认仲裁协议无效后仍不撤销其仲裁案件的, 不影响人民法院对案件的审理。”

最高院的批复中, 规定了仲裁委员会先受理了一方当事人的申请后, 另一方当事人向人民法院确认仲裁协议效力时仲裁机构与法院审理确认权案件的分工。但是, 当一方当事人先向法院提起诉讼, 另一方后向仲裁机构申请仲裁, 仲裁机构是否享有对仲裁协议效力的确认权?

笔者认为, 依仲裁独立性原则, 即使这是仲裁独立性的体现法院受理当事人的起诉后, 当事人又向仲裁机构申请仲裁, 仲裁机构也可以受理。但仲裁机构受理当事人的仲裁申请后, 不能直接作出仲裁协议效力是否有效的决定。因为, 上述司法解释明确规定, 即使当仲裁机构先受理申请后, 也不是一定有权先行作出仲裁协议是否有效的决定, 而是待法院作出仲裁协议有效、无效的裁定后, 恢复仲裁或者撤销案件。

2. 法院确认仲裁协议效力的程序

我国确认仲裁协议效力案件的程序制度的规定, 现行法上的主要规定有:第一, 仲裁法第20条第1款, 规定了法院与机构均有对仲裁协议效力案件的确认权;第二, 最高人民法院的效力批复第3条、第4条, 规定了法院与仲裁机构确认仲裁协议效力案件的分工及法院确认仲裁协议无效后的处理程序;第三, 最高人民法院的管辖批复, 规定受理仲裁协议效力确认案件的管辖法院, 即中级法院;第四, 民诉法若干意见第145、第146条, 规定了法院有权受理确认仲裁协议效力案件。

综上所述, 仲裁协议宜采取书面形式, 遵循独立性原则, 对仲裁协议效力的争议应由法院或仲裁机构来确定, 法院对仲裁协议的裁定应采取特定的司法程序。

参考文献

[1]高菲:中国海事仲裁的理论与实践[M].北京:中国人民大学出版社, 1998.213

[2]宁敏宋连斌:评国际商事仲裁中的管辖权原则[J].法学评论, 2000, (2)

篇4：约定仲裁必须具备仲裁协议

我是一個农民工，前段时间在工地出了事故而住院。公司给了我1万元，但以我未签劳动合同为由拒绝承担其他医疗费用。无奈之下，我妻子申请劳动仲裁，公司以“等劳动仲裁结果”为由暂不支付医药费。请问，他们有权这样做吗？

湖北董先生

无论是否签了劳动合同、有没有劳动关系，建筑工地所属的公司都应对你在劳动中受到的伤害负责。仲裁不应影响你的治疗，你可以申请先予执行。我国《劳动争议调解仲裁法》第四十四条规定：“仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确;（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。”裁决先予执行工伤医疗费是为了满足受伤职工的迫切需要，以解燃眉之急，先行采取的一种非常必要的紧急措施。

王景龙（黑龙江省大庆市林甸区人民法院一级法官）

2父母离婚，孩子能否分家产？

我与丈夫陶某准备离婚，经协商尚未成年的孩子随我生活，陶某按月给付抚养费。我觉得孩子也应当分一份家产。请问，父母离婚，未成年子女能否分得家产？

上海施女士

一般来说，家庭财产是由夫妻两人通过劳动积累的，未成年人尚未参加劳动，无经济收入。因此，在父母离婚时，未成年的孩子无权分得家产。

当然，未成年人可以通过一定的途径获得个人财产，并受到法律保护。根据我国《民法》《未成年人保护法》等法律规定，下列财产属于未成年人所有：1.奖金。如因成绩优异而获得的奖学金，因见义勇为而获得的政府奖励等。2.接受赠与而得的财产。赠与人明确表示将赠与物赠给未成年人的，应当认定该赠与物为未成年人的个人财产。3.通过遗嘱继承而获得的财产。4.因人身受到损害而获得的赔偿。5.享有智力成果而得的财产，即未成年人通过发明专利、发表文章、绘画作品等智力成果获得的报酬属于其个人的财产。我国《民法通则》第十八条规定：“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。”因此，父母无论是在婚姻关系存续期间还是离婚时，都不得擅自处理未成年人获得的上述财产，更不得强行占为己有。

潘家永（安徽警官职业学院警察系主任，安徽凯安律师事务所兼职律师）

3因病被弃，我应如何维权？

2013年，我被诊断为肾功能衰竭。见我病情难以治愈，丈夫张某弃我去外地打工。我向亲友筹借医疗费用16余万元。前段时间，张某突然回家向我提出离婚要求。我不同意，觉得他构成了遗弃罪，并要求他给付我医疗费。请问，法律会支持我吗？

四川吕女士

我国《刑法》对遗弃罪有着严格的规定，遗弃行为必须达到情节恶劣才能构成。而情节恶劣在现实生活中表现为：被害人因年老、伤残、疾病等原因，丧失劳动能力，没有生活来源，由于遗弃而致重伤、死亡的;被害人因被遗弃而生活无着，流离失所，被迫沿街乞讨的;因遗弃而使被害人的生活陷于危难境地的;遗弃手段十分恶劣的等。你丈夫之行为虽受道德谴责，但若未达到情节恶劣的程度则不构成遗弃罪。

我国《婚姻法》规定，如夫妻双方感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。若你们的感情未到达破裂程度，人民法院会综合考虑你在重病期间需要照顾等因素，会支持你不同意离婚的主张。我国《婚姻法》还规定，夫妻双方有互相扶养的义务。有扶养能力的一方，对患有重病、经济困难的配偶，必须主动承担扶助供养责任。如其拒绝尽扶养义务，另一方可通过诉讼获得抚养费等。另外，你因治病借款16万余元，是在你们婚姻存续期间发生的，应属于你们共同债务，应由夫妻二人共同偿还，张某必须承担相应的义务。

篇5：约定仲裁必须具备仲裁协议

案例：

A、B公司在合同中约定发生争议时可向C仲裁委员会仲裁或向D法院起诉。根据我国仲裁法的规定，该仲裁条款无效，那D法院是否可视为双方合同中所约定的协议管辖，即A、B是否必须向D法院提起诉讼?

解答：

一：仅限于合同纠纷

二：仅适用于合同纠纷中的第一审案件

三：协议管辖必须采用书面形式

四：必须在：原告住所地、被告住所地、合同签定地、合同履行地、标的物所在地以上5个地方的人民法院之间协议管辖。

五：当事人必须作出确定的、单一的选择，不能含糊不清，更不能协议选择两个以上管辖法院，否则协议无效;

六：当事人选择管辖法院时，不得违反级别管辖和专属管辖的规定。问题中，如果案件符合上面的几点的话，就可以视为协议管辖。

篇6：约定仲裁必须具备仲裁协议

作者：周善良律师来自：本站原创

2006-10-3 [浏览：2264次]

建设工程施工合同仲裁条款是指建设工程施工合同双方当事人在签订《建设工程施工合同》时把他们之间将来可能发生的争议提交仲裁机构裁决所达成的一致意见。目前建筑施工企业已普遍采用《建设工程施工合同》示范文本来签订合同。一般来说，按照示范文本签订仲裁条款不应再有争议。但现实情况是，虽然有示范文本，但《建设工程施工合同》的双方当事人在理解使用这一示范仲裁条款时还是不断地发生这样或那样的问题，从而造成仲裁条款约定无效或约定不明等。为避免因仲裁条款约定无效或约定不明所带来的麻烦，《建设工程承包合同》双方当事人有必要了解法律及司法解释对仲裁条款的特定要求，从而能签订一合法有效的仲裁条款。

一、完备的仲裁条款应具备的条件

《中华人民共和国仲裁法》第16条第1款规定：“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议”。因此仲裁条款作为仲裁协议的一种表现形式，是双方当事人以书面形式同意将他们之间可能发生或已经发生的依法可以仲裁解决的合同纠纷提交某仲裁机构进行裁决的共同意思表示。作为《建设工程施工合同》条款之一的仲裁条款与合同的其他条款一样，在当事人主体资格、双方协商一致及内容合法等方面均须遵守《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国仲裁法》等法律规定。

1、仲裁条款必须以书面形式表示

仲裁条款是指直接订立在《建设工程施工合同》中的仲裁协议，是双方同意将可能发生的纠纷提交仲裁的意思表示。仲裁条款订立在纠纷发生前。鉴于《建设工程施工合同》当事人双方在发生争议后较难达成解决争议的仲裁协议之习惯，故请求仲裁的意思表示往往是在订立《建设工程施工合同》时即以书面条款形成。如《建设工程施工合同》示范文本第三部分“专用条款”对解决合同争议的选择性仲裁条款为：

本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的按下列第种方式解决：

（一）提交仲裁委员会仲裁；

（二）依法向人民法院起诉。

2．仲裁条款的内容必须符合法律规定

根据《仲裁法》第16条第2款规定，仲裁条款应当具有下列内容：

（一）请求仲裁的意思表示

请求仲裁的意思表示，主要是指双方当事人将他们之间的纠纷提交仲裁机构解决的一致表示和共同愿望。这是仲裁协议成立的前提。

（二）仲裁事项

仲裁事项，是指双方当事人同意提交仲裁解决争议的事项，即通过仲裁来解决什么争议问题。《建设工程施工合同》当事人双方可以采用概括约定仲裁事项为合同争议，即基于《建设工程施工合同》成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以作为仲裁事项，也可采用明确约定《建设工程施工合同》因合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等其中一项或几项为仲裁事项。须注意的是，仲裁机构仅有权对仲裁条款中提及或明确的仲裁事项或仲裁请求进行审理并作出裁决，越权裁决部分可被法院撤销

或被拒绝执行。

（三）选定的仲裁委员会

仲裁实行协议管辖，没有地域管辖或级别管辖。在仲裁条款中要明确由哪个仲裁委员会对争议进行仲裁。

3、仲裁条款必须无法定的无效情形

《中华人民共和国仲裁法》第十七条明确规定：

“有下列情形之一的，仲裁协议无效：

（一）约定的仲裁事项越出法律规定的仲裁范围的；

（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立仲裁协议的；

（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立的仲裁协议的”。

完备的仲裁条款应当具备书面形式、内容合法且无《中华人民共和国仲裁法》第十七条规定的无效仲裁的情形。

二、从案例看目前《建设工程施工合同》仲裁条款存在的问题

案例一：同时选择二家仲裁机构

2003年9月常州某建筑装饰公司与青岛某公司签订了一份建筑装饰工程承包合同，合同对装饰工程的范围、工程造价、工期等作了明确约定，同时合同还对解决争议的方式作约定：“向常州/青岛仲裁委员会申请仲裁”。合同履行中双方发生了争议，于是青岛某公司向青岛仲裁委员会提起仲裁，常州某建筑装饰公司则向法院提起了确认仲裁条款效力的诉讼。就该仲裁条款是否有效，该由哪一家仲裁机构来进行仲裁裁决就花费了近一年的时间。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释（法释〔2006〕7号）第五条“仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效”的规定，由于合同双方当事人在发生争议后根本不可能在“常州或青岛仲裁委员会”之间再作选择，所以约定的向“常州/青岛仲裁委员会申请仲裁”的仲裁条款应认定为无效。本案例的警示作用在于《建设工程施工合同》双方当事人在约定仲裁条款时，要明确由哪个仲裁委员会对争议进行仲裁，否则仲裁条款将被认定无效。案例二：既选择仲裁又选择法院受理

2002年4月江都某建筑公司与常州某公司签订了一份《建设工程施工合同》，合同采用《建设工程施工合同》示范文本，双方对解决争议的方式既选择了向“提交常州仲裁委员会仲裁”，又选择了“依法向人民法院起诉”。双方发生争议后该仲裁条款毫无疑问被认定为无效。因为合同双方当事人在合同发生纠纷后均不愿意就仲裁解决争议还是向法院起诉达成一致意见。最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释（法释〔2006〕7号）第七条明确规定：“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效„„”。本案例的警示作用在于《建设工程施工合同》双方当事人在约定解决争议方式时不能既选择仲裁条款又选择向法院起诉，否则仲裁条款将被认定无效。

案例三：与分公司签订的合同约定仲裁条款

2002年6月甲建设工程公司与乙公司下属印染分公司签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定解决合同纠纷的方式为向某仲裁委员会申请仲裁。在合同履行过程中因进度款支付不及时形成纠纷。因乙公司下属印染分公司不具备法人资格，甲建设工程公司欲将乙公司及其下属印染分公司作为共同被申请人向某仲裁委员会提起仲裁。而乙公司收到仲裁申请书后即向法院申请确认仲裁条款无效，其理由是乙公司下属不具备法人资格的印染分公司与甲建设工程公司签订《建设工程施工合同》并未经过乙公司同意或认可。“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立仲裁协议的” 根据《中华人民共和国仲裁法》第十七条规定属于仲裁条款无效的情形。本案中乙公司下属的印染分公司即属于限制民事行为能力的不具备法人资格的单位，其所签订的仲裁条款如得不到乙公司的确认则仲裁条款无效。本案例的警示作用在于签订《建

设工程施工合同》的主体必须是能独立承担民事责任的具有法人资格的实体单位，分公司因不具备法人资格而无权单独对处签订合同。

案例四：只约定仲裁地点而未约定仲裁机构

甲建筑公司与乙公司签订的《建设工程施工合同》仲裁条款作如下约定：“因履行本合同发生争议，协商不成在某市仲裁解决”。根据《中华人民共和国仲裁法》第十六条规定，仲裁条款中必须明确含有选定的某一仲裁机构，而本案的当事人在订立合同时只约定了仲裁地点而未约定仲裁机构，因而最终该仲裁条款被确认无效。本案例的警示作用在于双方当事人在签订《建设工程施工合同》约定仲裁条款时必须依照《中华人民共和国仲裁法》第十六条的规定选择一家具体的仲裁机构来处理将来可能发生的争议，而不能只约定在某地仲裁，这种约定将被认定无效。

以上四个案例所反映的同时选择二家仲裁机构仲裁、既选择仲裁又选择法院受理、与分公司签订的合同约定仲裁条款、只约定仲裁地点而未约定仲裁机构等仲裁条款无效问题在《建设

工程施工合同》的双方当事人之间是普遍存在的，这些问题的存在最终将导致仲裁条款的无效，希望引起建设单位的注意。

三、推荐一款示范仲裁条款

“因本合同引起的或与本合同有关的争议，双方协商解决，协商不成的双方同意提

交仲裁委员会仲裁”(下划线处必须填写具体的仲裁机构)。