司法确定工程款值得注意的七大问题

司法确定工程款值得注意的七大问题（精选3篇）

篇1：司法确定工程款值得注意的七大问题

司法确定工程款值得注意的七大问题

来源：未知 作者： 时间：2010/09/08 推荐工程纠纷律师：

问题一：施工合同明确约定计价方法或者明确约定按照固定价格结算工程款的情形 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称建筑工程司法解释)第十六条一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定

问题一：施工合同明确约定计价方法或者明确约定按照固定价格结算工程款的情形 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称建筑工程司法解释)第十六条一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”以及第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”的规定，在建设工程施工合同工程款纠纷案件中有约定的从约定，双方当事人已经达成结算协议的依协议进行结算，充分尊重当事人的意思表示，除非当事人达成的合意被依法确认为无效或被撤销。在双方当事人意思表示真实的情况下，一方当事人申请法院对于工程量进行鉴定的，不应准许。问题二：不需要鉴定即可确定工程价款的典型情况 一是工程竣工后，双方在工程结算书上签字、盖章予以确认的，以结算书上双方确认的价款作为工程价款，或承包人在工程竣工后提交决算报告，发包人对该报告进行审核，出具审核意见书后，承包人对该审核意见书予以认可的，视为双方就工程决算达成一致意见，可以作为承、发包双方结算工程款的依据。二是发包人逾期不答复承包人的竣工结算文件，按竣工结算文件确定工程价款。这是指当事人在合同中约定了发包人审核竣工结算文件期限，如在该期限没有答复，则应视为认可结算文件，其前提是当事人在合同中有约定。鉴于审判实践中大量的建设工程施工合同纠纷案件双方当事人争议最大的是工程价款的结算问题，而其中多数集中于结算依据的认定问题上，而建设部制定的建设工程施工合同格式文本中对工程竣工结算的条款约定了相应的期限和程序等条件，因此，结合合同文本约定应认定当这些条件具备时即可产生相应的法律后果。采用这种方式结算应注意的是，由于司法解释在这种特定情况下推定了发包人应承担的义务，故此对承包人提交竣工结算文件的程序要求应严格把握。即：承包人必须书面递交竣工结算文件，且不能适用留置方式；发包人方的接收人员除法人的法定代表人、其他组织的主要负责人外，必须限定在其内部具有收发职权的部门或负责人，由其签收或盖章。此手续将在诉讼中作为承包方举证证明发包人已经有效接受该文件的基本证据。同时，对发包人来说，若不能在约定的期限内对承包人提交的竣工结算报告全面审核认可，也必须在该期限内就其对报告内容的异议部分书面通知承包人，以回避不必要的风险。审判中必须对上述手续进行严格审查后才可推定双方当事人的权利义务。问题三：双方约定按照固定价款结算的情形 固定价款结算俗称“包死价”，即双方当事人通过合同约定了工程价款的确定形式为固定价格，一般是指按施工图纸预算包干，即以经审查后的施工图总概算或者综合预算为准。有的是以固定总价格包干或者以平方米包干等方式。该条款属于合同的权利义务条款，对双方都具有法律约束力。如果合同中约定按照固定价结算工程款，在履行施工合同过程中，没有发生合同修改或者设计变更等情况导致工程量发生变化的，则应按照合同约定的固定价格结算。约定这样的条款也表明双方对建设施工的风险是预知的，也已经考虑到合同履行过程中可能引起价格变动的种种因素，故应当尊重当事人双方的意思自治。在没有证据和事实推翻合同约定时，应当按照合同约定执行。一方当事人抛开合同约定的包干总价，提出对工程造价进行鉴定的申请，不应支持，即使当事人在履行合同过程中，实际增加了施工面积，但双方未对增建的施工面积如何取费进行约定，对新增加工程价款又达不成一致意见的，如果新增加工程与原工程性质基本相同(主要指建筑材料、设计相同)，可遵循当事人合同约定的真实意思表示，按照合同约定的结算标准计算增加的工程量价款。如新增工程与原工程性质不同，可仅对该部分予以鉴定解决。依固定价格结算，如确实出现发包人和承包人之间利益重大失衡的情形，一方当事人在进场施工之日起一年内请求人民法院对相关合同条款以“显示公平”为由变更的应予支持。问题四：合同对工程价款没有约定或约定不明时的工程价款结算问题 此类合同如无违反法律、行政法规禁止性规定情形的，仍应确认合同有效。在此基础上，应依据合同法第六十一、六十二条之规定的精神，由双方当事人在诉讼中协商补充工程造价及决算的约定；协商不成又无法采取其他结算方式结算工程款时，可依当事人申请委托工程造价审计部门对工程款的数额予以鉴定。对作为定案证据的鉴定结论，必须查证属实才能够采信，鉴定部门作出鉴定结论后，法院应组织对鉴定结论进行质证，听取双方异议和理由。针对当事人提出的异议，应由鉴定机构作出解释并组织双方当事人及鉴定机构进行质证。鉴定机构应当接受当事人的质询并应提出对异议的处理意见。对于鉴定结论明显证据不足，违反客观规律或与当事人提供的证据明显不一致的、有缺陷的鉴定结论，不能作为定案依据。可根据案件的具体情况通过重新鉴定、补充鉴定、重新质证、补充质证等方法解决。如果经质证后，当事人没有提出足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。问题五：施工合同因承包人资质而无效时工程价款的确定问题 合同法第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿”。对于建设工程施工合同而言，其特殊性在于合同履行的过程，就是承包人将劳动及建筑材料物化到建设工程的过程，即承包人付出了劳动，投入了资金，如施工企业垫付的资金、机械设备使用费、人工费等。在施工过程中，上述财产只是从一种形态转化为另一种形态，其价值并未改变，并已全部转移到新的建筑工程之中。基于这一特殊性，合同被确认无效后，发包人取得的财产形式上是承包人建设的工程，实际上是承包人对工程建设投入的劳务及建筑材料(工程价款)，故承包人理应得到合理补偿。但因无法适用返还财产的方式使合同恢复到签约前的状态，故只能按照折价补偿的方式对无效合同予以处理。折价补偿首先应确定建造的建筑产品是否有价值，没有价值就不补偿，只能按过错赔偿损失。工程是否经竣工验收合格是衡量建筑物是否有价值的标准。验收合格一般应以建设行政主管部门的质量评定机构作出的认定为准。对其认定，当事人可以提出异议，如果提出的异议理由充分，应当支持当事人重新评定的申请，并依据重新评定的结果，作为认定建设工程质量是否合格的参考。经验收合格的工程包括工程竣工后验收合格和正在建设中的工程经阶段性验收合格的工程。问题六：合同无效但工程竣工验收合格的处理 根据建设工程司法解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持”。该司法解释并没有规定建设工程验收合格的，可以按照有效处理，而是确定建设工程施工合同无效，但验收合格的，对结算等条款可以比照有效处理，发包人应参照合同约定支付工程价款。在合同无效的情形下，参照合同约定支付工程款，这虽然与法理和现行法律有关无效合同的处理原则不尽一致，但这种处理方式符合签约当事人的真实意思，有利于保障工程质量，也有利于案件的审理，平衡当事人之间的利益关系，有助于取得良好的社会效果，也便于法院把握裁量标准，减少当事人诉累。因此，在有约定工程验收合格的情况下，合同无效不影响结算条款的效力，当事人不得以合同无效为由申请鉴定。虽然参照合同约定支付价款是处理合同无效，工程经竣工验收合格时发包人支付价款的一项基本原则，但在合同未约定工程价款或按照合同约定无法计算工程款时，如未完的工程，或者工程大规模改变设计的情况下往往发生这种情况。发包人和承包人就工程价款达不成协议的，经当事人申请，可以根据承包人的资质参照合同有效的标准通过鉴定来确定工程款的数额。问题七：合同无效且工程经验收不合格的处理 建设工程司法解释第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持”，这一规定是以修复后的建设工程经竣工验收是否合格作为分界点，明确了折价补偿原则在合同无效、建设工程经竣工验收不合格案件中的适用： 一是合同无效，验收不合格但可以修复的工程，工程价款可以合同约定的价款为基数，在此基础上，承包人应承担返修义务，发包人可以请求减少价款，但减少的价款应当以建设工程的修复费用为尺度，或者也可以要求承包人承担修复的费用，这种做法可以避免社会资源的浪费，平衡当事人之间的利益。二是对于经验收不合格，经过专业部门鉴定建设工程的质量缺陷无法通过修复予以弥补的，建设工程已经失去价值，只能铲掉重新建设，承包人要求支付工程款的，不予支持。这样可以严格制裁违法行为，保证工程质量，促进建筑市场健康有序发展。至于建设工程是否有利用价值，能否予以修复，一般应由专业技术部门，如工程质量验收部门或者符合国家规定条件的质量评定部门作出认定。发包人在提出请求减少工程价款或者承包人承担修复费用的主张后，并不妨碍和影响发包人向承包人主张合同无效其受到损失的赔偿责任及缔约过失责任。如果发包人对工程质量缺陷具有过错，承包人可以就合同无效，请求发包人承担损失。但这一责任的承担应当在认定发包人过错程度的基础上做出判断。在法律有明确规定某方面的责任是承包人主要责任的情况下，发包人只能负次要责任。对于其承担责任的多少，应依据案件的具体情况及相关法律规定予以确定。

篇2：新购仔猪值得注意的问题

1 断奶仔猪生理特点

1.1 消化功能不完善

1.1.1胃内酸度低, 胃酸分泌十分有限, 影响胃蛋白酶的活力, 导致对日粮中蛋白质的消化率降低。

1.1.2断奶1周后, 各种消化酶活性降低到断奶前的1/3, 同时改喂固体饲料后, 小肠绒毛膜损伤严重, 使小肠吸收面积显著减少, 导致消化能力差。

1.2 免疫机能不完善

仔猪出生后没有先天免疫机能, 靠吃初乳获得被动免疫。断奶后, 母源抗体停止供应, 自身主动免疫刚刚开始, 正处在被动免疫向主动免疫的过渡时期, 正是抵抗力低下时期, 也是容易感染疾病的危险期。

1.3 体温调节能力差

断奶后仔猪物理调节能力有限, 而生化调节的效率又较低。故不能完全依靠自身调节来维持全温恒定。

1.4 抗应激反应能力差

由于此期仔猪免疫功能、消化功能和体温调节等功能尚不健全, 因此, 对来自内源性或外源性的不良刺激, 抵抗力不强。而此阶段恰恰正是应激因素多, 且强度大时期, 如断奶母子分离的应激, 运输应激, 饲养管理环境条件改变的应激, 特别是舍内阴暗潮湿, 温度不适或昼夜温差过大的应激;更换饲料的应激, 在有原来以奶水流动的动物性母乳为主, 补料为辅, 现改变成以固体的植物性饲料, 以及饲料的品质饲喂的方式方法的改变, 都会造成严重的应激反应。此外, 还有去势和免疫接种、天气聚变等等造成的应激。

2 新购仔猪饲养管理应注意的问题

2.1 防腹泻

新购仔猪是否正常增重还是负增重是影响整个育肥期的决定性因素。新购仔猪如果发生腹泻情况会延长出栏时间, 实践观察结果见下表。

从上表不难看出, 如果仔猪发生腹泻, 不仅直接影响其出栏时间, 且随腹泻时间的延长而使出栏时间延长, 同时还要增加饲料量, 从而导致饲养成本增加, 相对减少经济收入, 所以说防止仔猪腹泻很重要。

2.1.1 防治方法

注意新购仔猪的营养需要, 从断奶仔猪消化功能不完善的特点出发, 就其营养来说应是饲喂高营养浓度、高消化率、高标准的饲料。养户在选择饲料上应首先考虑能量的供给, 其次再考虑蛋白质的高低, 而不要过分的强调蛋白质的高低。在选择优质饲料的前提下, 更重要的是注意饲喂方法。断奶仔猪购入后, 要继续饲喂哺乳仔猪颗粒料, 直到15 kg以后, 递次性换成仔猪的浓缩料。切忌不要断奶后直接用仔猪浓缩料。饲养要采取限饲的原则, 少量多餐, 尤其是断奶5～6 d内, 以喂八分饱为宜。昼夜喂6～8次。

2.1.2 药物防治

2.1.2. 1 益生素按5‰拌料, 调节肠道内微生物平衡。

2.1.2. 2 乳酶生, 2～5 g/头。

2.1.2.3次硝酸铋0.3～0.5 g/头, 日喂3次, 连用1周。

2.2 防寒冷

小猪怕冷, 尤其是刚断奶的仔猪, 体温调节能力差, 更应该注意保温。断奶15 kg仔猪适宜的温度为27～24℃。如果温度每下降1℃, 日增重将会减少18～20 g。因此, 新购仔猪应继续采取相适应保暖方法进行保温。同时, 注意舍内相对湿度为50%～60%, 要干燥、清洁, 防止阴暗潮湿。还应注意的是防止贼风侵袭, 因为风速9 m/s的贼风, 相当于气温下降4℃, 会使仔猪增重速度下降6%左右, 饲料消耗增加26%。

2.3 防应激

克服断奶仔猪的应激要从产生应激的因素入手, 改善饲养管理环境条件, 以最大限度减少、减轻、消除应激因素的不良影响。其次是饲养员要采取适当的方法, 进行调理饲养, 尽快增加适应能力, 增加对应激因素的耐受力。再者是药物预防, 在饲料或饮水中添加维生素, 如鱼肝油、电解多维。热应激可用0.2%～0.3%小苏打或维生素C饮水。在养猪生产实践中, 为了消除应激带来的不良影响。可采取以下方法。

2.3.1 自繁自养

断奶后采取“三不变”:即原饲料 (哺乳仔猪料) 喂2～3周, 原圈 (将母猪赶走流下仔猪) 饲养, 原窝 (原窝转群, 不轻易并窝并群) 。实行三过渡:即饲料、饲喂方法、饲养管理逐渐过渡, 以减轻由断奶、运输、分群、换料引起的应激。

2.3.2 合理分群

分群的原则:夜分昼不分, 分多不分少, 分大不分小。三接近的原则:即体重、体况、采食速度相接近, 按性别分群。

2.3.3 密度适宜

据有关试验表明, 密度大小不仅影响日增重、饲料转换率, 而且容易造成咬尾, 咬架等人为的应激因素发生。通常生长育肥猪标准床面为0.8～1.2 m2, 平均1 m2。每栏以8～12头为宜。每栏群体越大, 生产性能就越差。

2.4 防疫病

新购补栏仔猪防止疫病的发生致关重要。特别是当前疫病流行较多, 切以合并感染居多, 因此, 要在加强饲养管理的前提下, 采取以下办法预防疫病的发生。

2.4.1 驱虫健胃

新购仔猪首先应驱虫, 可用伊维菌素颈部皮下注射0.3 m L/头。健胃可用中药健胃消食散, 人工盐或大黄苏打片0.5～1片/头, 连用3次。

2.4.2 免疫接种

篇3：《一个值得注意的原则问题》

薛、方文中说：(一)《本刊说明》中的“‘文化大革命’以来的十六年”只是一个时间概念，而不是提法问题。(二)说“有些人”突破《讲话》搞自由化，这是不容否认的客观事实，但《原则》一文蓄意把“有些人”扩大成整个“文艺界”，从而将这个说明引申为“否认”文艺界的“巨大成绩”、以及把两个历史时期“混为一谈”等等。(三)“《原则》一文既不谈对《讲话》基本原则的坚持，也不谈在坚持《讲话》基本原则基础上的发展，只是一味强调修改。试问：如此修改下去，难道还能坚持《讲话》的基本原则吗？！”“我们觉得《文艺报》近几年来对待资产阶级自由化的态度是很值得研究的今天发表《原则》这样的奇文，一方面固然要把自己说成一贯正确的好汉，但另一方面也很难说没有其他用心。”该文最后说，《文艺报》“要动员舆论，组织围攻，把《时代的报告》打成极左刊物，并把它置之死地”，“表明他们尽管口头上拥护三中全会，但事实上却用自己的行动在践踏三中全会实事求是、团结一致向前看的路线。”

彭、严的信中说：有些人一看见批评资产阶级自由化，就象西班牙斗牛时牛看见红布一样激动起来，……说穿了，这是借维护三中全会路线之名，行维护资产阶级自由化之实。

郑、文的文章中认为，指出“文革”以来十六年对待《讲话》问题上存在的“左”和右的歪曲和篡改，是合乎实际的，正确的。而《文艺报》所刊雨田的文章，不仅论点站不住脚，而且论据也不能成立。“这是一种文過饰非、十分蛮横的非科学的态度，同时也是‘文化大革命’中打棍子、乱扣政治帽子的恶劣作风的一种流毒的表现。”