银团贷款

2024-06-03

银团贷款（精选五篇）

银团贷款篇1

交叉违约，即借款人违反与第三方的协议或其他义务构成对该贷款协议的违约。王贵国教授将其定义为“交叉违约事件是指借款人违反与第三方签订的协议便构成对贷款协议的违约事件，放款人便有权要求借款人加速偿付贷款本息”;韩龙教授将其定义为“尽管借款人对国际直接银团贷款协议没有违约，但对其他债务有违约行为，借款人在本银团贷款之外发生的违约亦构成对银团贷款协议的违约”。

二、交叉违约条款的理论依据

交叉违约从本质上属于“最重要的先兆性违约事件”。在交叉违约中，借款人在违反其他约定义务时，对于贷款合同的义务尚未违反，但借款人却有可能因为违反其他约定义务而使其偿贷能力降低。根据预期违约的理论，在履行期届满前，合同当事人有合理理由相信对方当事人将会违约，则有权终止合同。交叉违约规定了一种违约上的连带后果，其在贷款到期前便能被其他违约所触发，是属于预期违约事件的范畴的。

与买卖合同意义上的预期违约不同，贷款合同中的交叉违约规定了更为直接和绝对的后果。在买卖合同中，若预期违约的情势发生，预期违约的一方当事人若能提供充分担保，则另一方当事人仍然有义务继续履行合同。例如CISG规定的预期违约，赋予买卖双方中止或解除(suspend or avoid)合同的权利。但在贷款合同中，交叉违约条款通常越过要求当事人提供履约保障这一阶段，直接赋予终止合同的权利。

三、交叉违约条款的意义

（一）赋予银行受偿时的平等地位

交叉违约条款能够赋予银行在受偿时相对于其他债权人的平等地位。交叉违约条款通常意味着，借款人如果违反其他贷款或债务的义务，这种违约将引发交叉违约条款，导致违反商业银团贷款。该条款给予银团贷款人一种权利，使之可以参与到其他债务的重构的谈判中，从而在借款人违反其他债务的情形中，获得银团贷款加速到期的救济。换言之，交叉违约能够使国际银团的贷款加速到期，使银团主动、有利地与其他债权人一起参与借款人的资产或债务的重组。所以，国际银团要求在贷款协议中订立交叉违约条款，以期达到同一种类的债权人都能得到同等待遇的目的，保证贷款银团的受清偿地位不被损害。

（二）保持各债务的稳定性和平衡

毋庸置疑，如果借款人在多个合同中约定交叉违约条款，而这些合同的债权人均要求债务加速到期，这种多米诺效应在大部分情况下会导致借款人资金链断裂、经营无法维继乃至破产清算，由于债务人的受偿地位是平等的，因此各自均无法完全实现自己债权。

因此，对于借款人限于困境时，交叉违约条款可以起到一种稳定局势(stability)的作用：所有签订交叉违约条款的债权人都有权主张债务加速到期，(若某个债权人主张加速将会引起所有债权人主张加速)，因此没有哪个债权人会主张加速，因为这种主张将会导致债务人破产。对于交叉违约条款的限制，债务人可以就借款的债务及其担保(除了贸易债务)、预定借款门槛或外部债务(以外币偿还外国债权人的债务(通常为主权债务))与贷款人进行协商。债务人也可以针对其他债务实际加速而不仅仅是未决违约，对违约的范围进行限制(例如对担保或约定事项的违反)。

这样，交叉违约条款和加速到期条款给予债权人一种可靠的威慑权利——威慑其他的债权人，防止由于他们的索债行为导致借款人的破产。这种条款设立了一种结构性平衡(constructive balance)，从而促使债权人共同寻找解决办法。

四、对交叉违约条款的限制

交叉违约可能对借款人造成不公正的风险，违约可能与不具有同等地位的债务相联系。例如，一项标的为1000美元的透支违约可能会技术性地引发几百万的固定资产贷款的违约。因此，当今国际实践中，也存在对交叉违约条款的限制。

（一）法定限制

交叉违约条款一般是当事人自由约定，法律对其限制较少。不过美国破产法§365存在着对交叉违约条款的限制。

美国破产法§365规定的主要是待履行的契约和未到期的租约。§365(b)(2)规定了破产托管人可以承担某些托管，除非有一些例外，例如在著名的Sambo案中，法院判决一个出租人签订多个带有交叉违约的租约，这些交叉违约条款是不可执行的;再如在威灵——匹兹堡钢铁公司案中，法院判决四个保险协议中的交叉违约条款是不可执行的，因为这种执行将限制破产托管人承担和分配未履行契约的能力。

在Sambo案中，法官认为，首先，对(破产托管人)承担和分配的能力的限制，仅有§365(c)才有规定。换言之，法院认为除了§365(c)，其他任何事由都不能限制破产托管人承担和分配的能力，即使是事先约定交叉违约条款也不能限制。其次，根据§365(e)(1)(A)的规定，债务人的财政状况能够使合同条款无效的条款。法院认为交叉违约条款属于财政状况条款，并认为交叉违约条款是一种妨碍托管人承担(破产财产)的一种巧妙的工具。最后，法院认为，交叉违约条款可能规避§502(b)(7)设定的限制，即关于出租人解除租约并请求损害赔偿的限制。

尽管上述法规和案件多涉及出租，而没有明确说可以适用于国际银团贷款，不过一旦银行和借款人就国际银团贷款合同中交叉违约条款发生争议，并涉及破产清算时，上述法规和先例是有可能被适用的。尤其是Sambo案，法官推理较为缜密、中的，有很强的说服性。此外，§365(e)(1)对于在破产申请后与不能清偿有关的合同的终止条款作了禁止性规定。该条解除或更改合同的限制，并不仅限于租约，而适用于其他未履行契约，根据(A)的规定，该条可以在涉及财政状况情形下扩展适用于国际银团贷款。

（二）约定限制

传统上对于交叉条款的限制，主要还是通过借款人与银行的约定。交叉条款的约定限制主要是限制债务性质、缩小违约主体、给予宽限期、引入实质审查等。

(1)限制债务性质，即交叉违约条款的适用范围。借款人可以同银行协商约定缩小交叉违约条款的适用范围，例如约定该条款不适用借款人正常经营造成的债务，如涉及承兑汇票、经常交易下的先欠货款等。韩龙教授认为，除了经营债务，还宜于防止把该条款扩大适用于宽限期而尚未宣告加速到期的情况和国际银团因借款人轻微的违反约定事项而发出补救通知的情况。

(2)缩小违约主体。如约定交叉违约条款不适用于母公司、附属子公司或其他信用支持者。不过若母公司为约定该条款的子公司做出担保，则在子公司承担交叉违约责任时难以独善其身。

(3)给予宽限期。借款人可以同银行约定合理期限的宽限期，待到资金周转通顺了再履行相关义务。

(4)实质性审查。借款人可以同银行约定违约的实质性标准，只有在实质性违约的情况下才承担违约责任。

五、结语

交叉违约条款是国际银团贷款中的常见条款，其理论依据在于预期违约理论。交叉违约条款有利于银行，也在某种程度上保持了债权人之间的平衡;在其不当使用时，也可以通过约定或依据法律进行限制。因此，在约定交叉违约条款时，应当通晓其义、巧妙运用，这样才能实现该条款应有的功能，使之最有利于债务的实现。

摘要：交叉违约条款是国际银团贷款合同中广泛采用的条款。本文探讨了交叉违约条款的概念、理论依据、意义和限制。交叉违约条款的依据在于预期违约,意义在于赋予银行平等受偿地位和维持债务的稳定性。由于交叉违约条款的不当使用可能致使债务人陷于困境,交叉违约条款是可以通过法定和约定的方式进行限制的。

关键词：交叉违约条款,国际银团贷款,预期违约

参考文献

[1]王贵国.国际货币金融法[M].北京:法律出版社,2007.484

[2]韩龙.国际金融法[M].北京:法律出版社,2007.196

[3]Philip R.wood.Law and Practice of Interational Finance[M].London:sweet&Maxwell,1980

[4]龚柏华.国际经济合同[M].上海:复旦大学出版社,1997.167

国际银团贷款合同篇2

鉴于借款人提出从银行借款，各银行分别地但不连带地提出向借款人贷款，总额为××万美元，当事人协议如下：

１．定义与释义

１．１　定义　为合同目的，下列术语具有所指明的含义：

“美元”或“￥”指美国的合法货币。

“付款日”具有第２．２条中该术语的含义。

“付息日”就利息期而言，指这种利息期的最后一天。

“违约事件”具有第１１．１条中主语的含义。

“利息期”指在付款日开始（就首个利息期而言），或在前一个利息期的最后一天开始就任何后续利息期而言，并且在与付款日日数相应之日或其后第６个月最后一天终止的时期。

“贷款”……

“贷款承诺”……

“贷款分行”……

“伦敦银行同业拆放率”……

“银行工作日”……

“参考银行”……

“子公司”……

“终止日”……

１．２　释义　本文条款的标题仅供查阅方便之用，不影响本文任何条款的含义或解释。

２．承诺、付款

２．１　贷款承诺　每个银行按照本条例的条款和条件，分别地但不连带地同意，通过其贷款分行，向借款人提供与该银行的贷款承诺相等的本全数额贷款。

２．２　通知与借款承诺……

２．３　付款……

３．还款

３．１　还款　除本合同另有明文规定外，借款人分九个半年期偿还贷款。每期的数额相等于贷款的九分之一。但头一期每期均应进位到１美元的完整倍数，最后一期为全部清偿未偿还的贷款余额所必要的数额。每期贷款应在自第八个付息日开始的连续付息日支付。

３．２　自愿提前还款　借款人得在付息日以×万美元的完整倍数全部或部分提前还款。如果不迟于借款人愿意提前还款之日前１５个银行工作日纽约时间下午５时，借款人应向代理行发出有关上述日期和提前还款数额的不可撤销的通知。所定数额连同到付息日利息应在该日并对各行按对其提前偿还数额百分之二分之一（１／２％）的升水支付。部分提前还款应按在贷款中的比例分摊，并按第３．１条规定的分期，按倒序偿还。提前偿还的数额不得根据本合同重新借用。

３．３　非法行为　如果任何银行在任何时间确定，任何法律、条例或条约或其中的任何变动，或其解释或适用的任何变动，使银行进行贷款或继续贷款或索取或收受任何应付数额的行为不合法时，该银行应将上述决定通知借款人。如果在该笔贷款支付之前发送该通知，则该银行在本合同项下的义务将因发送通知而告终止。如果在上述贷款支付之后发送，则借款人应在紧接着通知日之后的付息日有偿还全部贷款；或者，如果该银行确定，在付息日之前需要提前偿还贷款，则根据该银行的要求，不需支付升水但应连同支付该贷款提前偿还之日应付的利息，以及借款人应付给该行的所有其他金额。

４．利息

４．１　基本利率

（１）除第４．２条或４．３条另有明确规定外，每笔贷款在第一利息期应付利息，自利息期的第一天起（包括第一天在内），到该利息期的最后一天（但不包括最后一天在内），年利相当于该利息期利差加伦敦银行同业拆放利率的金额。

（２）除本合同另有明确规定外，贷款的应付利息应在每一付息日支付。

（３）代理行应在每次决定伦敦银行同业拆放利率后，立即通知借款人和各行。

４．２　迟延支付的利息……

４．３　替代利率……

５．费用

５．１　承诺费　借款人每年支付给银行贷款总额０．５％的承诺费。

５．２　管理费　借款人应支付给管理行相当于贷款总额１％的管理费，在当日支付。

５．３　代理费　借款人应支付给代理行代理费，代理费包括……

６．税款

６．１　不得抵消、反索或扣交、补足条款　根据本合同，借款人所应作出的每次付款或开出的票据，均不得抵消或反索，并不得扣交由任何地点或其任何政治分支机构、或税务当局征收的任何性质的、目前或将来的税款。但是，如果法律规定从上述支付额中扣交税款，则借款人应为银行或代理行扣交，并按时支付给主管当局。其后付给各行和代理行另外一笔金额，以保证该行或代理行除去税收的实际所得净值，与如果对笔支付没有扣交税额时的所得相等。所有上述税款均应由借款人在支付罚金或付息之日前支付。但是，如果任何上述罚金或利息到期应付，借款人应向政府主管当局立即支付。如果代理行或任何银行应支付上述税款、罚金或利息的任何金额，则借款人一经要求，即应用美元如数补偿代理行或银行。如果借款人应交任何税款，则应在交税后３０天之内，将证明上述交税的官方税收收据或证明副本交付代理行。

６．２　印花税　借款人应支付与本合同或票据有关的任何管辖地征收的注册税或转让税，印花税或类似的税款以及应付的罚金、利息。如果代理行或任何银行支付了任何上述税款、罚金或利息，则借款人一经要求即应如数补偿代理行或该行。

７．付款、计算

７．１　款项的支付

（１）借款人按照本合同的应付款项或票据，应在上述应付之日纽约时间上午×时为止，用美元，用纽约银行时间清算系统清算的资金，或按照代理行其时决定的、为在纽约市用国际银行交易惯用的，以美元结算的其他资金，支付给代理行在ａｂｃ银行开立的账户，或代理行通知借款人指定的其他账户。

（２）凡根据本合同或根据票据写明到期应付款项，或任何利息期的终止日在某规定月份的特定日，如果没有相应的日期，则应在该月最后一个银行营业日付款或终止。凡写明上述支付的到期日或任何利息期的终止日不是银行工作日，则在下一银行工作日支付或终止利息期，除非下一个银行工作日跨月。在这种情况下，应提前在上一个银行工作日支付或终止。

７．２　计算　根据本合同应付的利息和承诺费，应按１年３６０日和实际过去的天数计算。

８．先决条件

８．１　付款日前应满足的条件　各行贷款的义务须根据下列条件而定：即代理行应在不迟于付款日前５个银行工作日的纽约时间下午５时收到经签署的副本以及经确认的副本若干份，或另外经确认的副本若干份，足以使所有的银行都持有下列文件，每份注明交送日期，其形式和内容均应为代理行所满意：

（１）借款人证明书，其格式基本按照附录４的规定格式，以及其中所规定的附件。

（２）借款人律师的意见书，基本上按照附录５所规定的格式。

（３）当地法律事务所、代理行和银行特聘的当地律师出具的意见书，基本上按照附录６规定的格式。

（４）代理行和银行特聘的纽约律师出具的意见书，基本上按照附录７规定的格式。

（５）××信箱作出的不可撤销的书面承诺，接受指定作为借款人的代理人以接受传票，基本上按照附录８规定的格式。

８．２　付款时或付款之前应满足的额外条件　各行贷款的义务应根据下列额外条件而定：（１）在付款日没有发生或没有继续存在任何违约事件，或没有由于发出通知或时间届满，或者由于两者而可能构成违约事件。（２）代理行在贷款付款时或付款之前已收到（）证明各该行贷款承诺的９份票据，总额相当于该行贷款总额。而每张票据的金额与贷款的每期偿还金额相等，这些票据基本上按照附录２的格式，并根据第３．１条确定，经正式签署和交付，而且注明支付日期；以及（）一份经签署的文本和经确认的文件副本若干份，或额外签署的副本若干份，使所有银行足以得到为代理行和任何银行合理要求的这种其他文件，其形式和内容应为代理行满意。

９．声明与保证

９．１　声明与保证

借款人向各行声明与保证如下：

（１）借款人是根据×地法律正式成立并有效存在的公司，有权拥有自己的财产，从事目前从事的营业，并完成本合同预计的交易。

（２）借款人已经采取一切必要的行动，授权签署和递交本合同以及与本合同有关的其他文件，并履行其在本合同以及票据项下的义务，完成本合同预计的交易。

（３）本合同已经借款人正式签署和提交，与经过借款人签署和交付时的票据均构成借款人合法的、有效的和有约束力的义务，并按各该条款可对借款人执行。

（４）批准贷款或为本合同或票据的有效或强制执行所必需的所有政府许可和措施，已经取得或得到履行，并仍继续有效。

（５）没有发生或没有继续存在任何违约事件，或没有由于发出通知或时间届满，或由于上述两者而可能构成违约事件，或借款人作为一方当事人的合同中包含有对所借款项的义务或提供信贷的义务时，没有违约事件，而且在贷款时，亦将不发生上述违约事件。

（６）借款人或作为借款人的任何子公司作为一方当事人，对合同的条款，不需要借款的债权人或任何子公司的债权人同意或批准，或向其通知本合同或票据的签署或提交，或本合同或票据项下的义务的履行，或本合同预定的交易的进行。上述签署、提交、履行和进行，不会违反对借款人或任何子公司的公司章程或细则，或任何合同、文件，或对借款人或子公司或其财产适用的判决，命令、法律法规或条例构成违约行为。

（７）借款人目前没有尚未结案的，或据借款人所知，也没有或将提起的诉讼、审理程序或索赔要求，此项诉讼案件或索赔要求，一旦败诉，可能对借款人以及子公司的综合财务状况具有重大不利影响或损害借款人履行本合同或票据项下义务的能力，或影响本合同或票据的有效性或强制执行力。

（８）除第１０．６条但书所指的留置权类型，借款人对其财产拥有完好的和可以出售的所有权，在其财产上，没有一切留置权和其他抵押权。借款人在本合同和票据项下的义务，至少与借款人或所借款项或发放信贷的保证人的所有其他义务处于比例平等的排列次序。

（９）借款人和子公司在１９８１年１２月３１日及截止该日为止的会计综合财务报表是完整和准确的，是按照××地为良好的会计惯例普遍接受的原则，准备和经常适用的，并且为独立会计师事务所证明为公正地反映了该日借款人和子公司综合财务状况，及其在该会计经营活动的综合结果。

（１０）自×年×月×日以来，借款人和子公司的综合财务状况或借款人履行其在本合同或票据项下义务的能力没有重大不利的变化。

（１１）无论借款人或是其财产均不得根据主权或其他事由，就本合同有关的任何诉讼或审理程序享有不受管辖，在判决前后不受扣押或强制执行的豁免权。

（１２）在此之前提交给代理行或任何银行的有关借款人的、并与本合同有关的所有情况，在一切重要方面是完整而准确的。

９．２　重要声明与保证　第９．１条所规定的第一项声明与保证，视同在支付贷款之日当日和在每一利息支付日当日所作出的声明与保证一样。

１０．约定事项

１０．１　收入的利用……

１０．２　政府许可……

１０．３　财务报表……

１０．４　检查权……

１０．５　违约通知　借款人应将每一构成违约的事件，或由于发出通知或时间届满，或由于二者而不能构成的违约事件，以及对其根据本合同或票据项下的义务的履行能力具有或可能具有重大不利影响的每一其他事件，立即通知代理行。

１０．６　留置权和抵押权　如果借款人就其作为借款人的义务，或对所借款项或提供的信贷作为担保人的义务，在其财产上没有或允许产生任何留置权或其他抵押权，上述留置权或抵押权应平等地、按比例地保证本合同和票据项下全部应付的金额得到支付；并且在设立任何上述留置权或抵押权时，应作出明文规定，任何银行对此不负担任何费用。但是，本条不适用于：（１）购买时在财产上设立的任何留置权仅仅作为支付财产购买价格的保证；（２）在银行交易的一般过程中产生的留置权，用以保证在最初发生之日后一年内到期的债务；（３）对于库存设立的留置权，用以保证在最初发生之日一年内到期的债务，该项债务由出售库存所得中付还。

１０．７　保险……

１０．８　免税通知……

１１．违约事件

１１．１　违约事件　如果发生下列一种或一种以上违约事件，或该违约事件正在继续，代理行以及各行应行使第１１．２条规定的补救方法。

（１）借款人未能支付本合同项下的应付款项；

（２）借款人未能履行或遵守本合同项下应由借款人履行或遵守的任何约定事项或合同（但不是第１１．１条中所指的事项），如果上述不履行或不遵守发生之后３０天内没有得到补救。

（３）借款人在本合同中所作的任何声明或保证，或在递交的与本合同有关的任何其他文件中的声明或保证，证明其在作出、重复作出或认定其作出或重复作出时，在任何重要方面是不准确、不完整的或使人误解的；

（４）借款人或任何子公司未能履行或遵守任何其他借款或提供信贷合同中的任何约定事项或合同，在该合同中，借款人或作为借款人或保证人的子公司是合同的一方当事人；

（５）借款人或任何子公司将被解散；没有付清或不能付清到期债务；在破产程序中自愿开始破产清理案件，或根据影响债权人权利的任何类似法律，寻求任何其他补救措施的任何其他诉讼或审理程序；在破产程序中，对开始强迫破产清理案件或任何其他此类诉讼或审理程序，用答复或其他方式表示同意；在破产程序中或任何其他诉讼或审理程序，已经开始强迫破产清理案件诉讼，如果该案或任何其他诉讼或审理程序在案件提起时６０天内未被驳回或中止，或如果任何上述驳回或中止不再有效；

（６）借款人履行本合同或票据项下的任何义务所必须的任何政府许可不再有效和继续有效；

（７）多数贷款权银行合理地认为，任何政府、当局或法院所将采取的任何行动，对借款人以及子公司的状况有不利影响，或对借款人履行其本合同或票据项下的义务的能力有不利影响，如果这项行动在采取以后３０天内没有撤销或撤销决定不再有效；

（８）借款人应出售或以其他方式处置其全部或绝大部分的财产，或不再经营其目前经营的全部或绝大的部分的营业。

１１．２　违约补救　如果发生任何违约事件并且违约事件正在进行，代理行根据多数贷款权银行要求，可以，并应通知借款人：（１）宣布各行根据本合同的义务宣告终止，以及或者（２）宣布在终止日之后到期的借款人应付的全部金额立即到期并应该支付；因此所有上述金额应立即到期和应付，不需要等待、提示、要求付款、作成拒绝承兑证书或任何种类的通知，所有这些都已经借款人明示放弃。

１１．３　抵消权　如果本合同项下任何应付金额到期未付，借款人授权各行不需事先通知即可根据抵消权、银行留置权或反索权，对于任何时候在该行或其任何附属银行、分支机构或办事处所占有的借款人任何币值的资产提起诉讼，以全部偿付其支付给各行的金额。提起诉讼的任何银行应立即就该行根据本条款提起的诉讼通知代理行。

１１．４　非排他性权利　本合同规定的各项权利是累加的，并不排除法律规定的其他利利、权力、特权或补救方法。

１２．适用、分配以及支付额的分摊

１２．１　适用以及支付额的分配　代理行根据本合同或票据（但不是根据３．３或１４．４条）收到借款人的全部支付额，应不考虑借款人所指定的适用而作如下分配：首先根据第１４条到期未付的任何数额，但不是根据第１４．４条应付的金额；其次，用于第５条到期未付的任何费用；第三，任何根据第３．２条到期未付的保险费；第四，任何到期未付的贷款利息；第五，偿还贷款本金。上述支付额应按照所收到的资金，按第１４条应付的各该金额和按第５条应付的各项费用。到期未付的保险费、利息或本金按比例在代理行和各行间分配。

１２．２　支付额的分摊　如果任何银行在任何时是到按照本合同应付的全部或部分金额（不是指根据第３．３条或第１１．３条或１４．４条，或根据第１２．１条由代理行进行的分摊），该行应立即将所得金额付给代理行，代理行应根据第１２．２条分配上述金额，如同该款为借款人所付还。但是，如果任何银行在任何时候通过行使抵消权、银行留置权或反索得到本合同项下应付金额的全部或部分款项，该行应立即向其他银行购买这些银行的贷款参与权，使购买贷款参与权的该行能按比例与其他银行分摊上述金额。再者，如果此后从购买银行得到上述金额的全部或部分，则购买应予以撤销，而购买价格应按补偿程度恢复。但对利息所作的调整应当是公平合理的。借款人同意，根据本条从另一银行购买参与权的任何银行可以在法律允许的最大限度内，充分实行其所有有关该参与权的支付权利，如同该银行是借款人上述金额的直接债权人。上述规定不会以任何方式影响各该银行保有本合同或票据项下以外的债权所得到的金额。

１３．代理行

１３．１　代理行

（１）各行授权代理行代表该行实施本合同专门委托给委托行的权力及其他所有合理的附加权力。代理行和各行之间的关系仅为代理人和本人的关系，而决不能将代理行视为任何银行的信托受托人，或对代理人规定本合同明示条款规定以外的任何义务。

（２）无论代理行或其任何董事、职员、雇员或其他代理人，都不对下列事项承担任何责任：（）借款人未履行其在本合同或票据项下的义务；（）在本合同中所作声明与保证或提供的与本合同有关的任何其他文件的真实性；（）本合同或票据的有效性或强制执行性。

（３）无论代理行或其董事、职员、雇员或其他代理人对与本合同或票据有关的作为或不作为，除重大过失或故意的不良行为外，不负任何责任。代理行有权善意信赖经认为是真实的、并由适当的人递交或签署的任何文件，信赖由它选择的任何独立的法律顾问或其他专业顾问的意见，并对任何其他当事人由于上述信赖的结果不负责任。

（４）各行已对借款人进行了有关贷款的资信情况的调查和评估，并确定作出这项贷款是适当和谨慎的。除本合同明确规定以外，代理行没有责任向任何银行提供与借款人有关的信用或其他情报，不论这些情报是在拨付贷款之前或之后得到的。

银团贷款和房地产抵押权登记篇3

一、银团贷款规范的沿革

我国的银团贷款，始于改革开放后的20世纪80年代。银团贷款支持了许多关系国计民生的重大建设项目，对促进经济的发展起到了非常积极的作用。

（一）中国人民银行《贷款通则》规定的银团贷款

1996年6月28日，中国人民银行发布《贷款通则》（〔1996〕第2号令）。该通则第五十六条规定，银团贷款应当确定一个贷款人为牵头行，并签订银团贷款协议，明确各贷款人的权利和义务，共同评审贷款项目。牵头行应当按协议确定的比例监督贷款的偿还。银团贷款管理办法由中国人民银行另行规定。

（二）中国人民银行制定的《银团贷款暂行办法》

1997年10月7日，中国人民银行根据《贷款通则》制定并发布《银团贷款暂行办法》（银发〔1997〕415号）。

该办法第二条规定，银团贷款是由获准经营贷款业务的多家银行或者非银行金融机构，采用同一贷款协议，按商定的期限和条件向同一借款人提供资金的贷款方式。国内银团贷款的参加者为境内中资银行和非银行金融机构。

（三）银监会制定的《银团贷款业务指引》

2007年8月11日，中国银行业监督管理委员会根据《中华人民共和国银行业监督管理法》《中华人民共和国商业银行法》等法律，制定并印发《银团贷款业务指引》（银监发〔2007〕68号）。该指引第三条规定，银团贷款是指由两家或者两家以上银行基于相同贷款条件，依据同一贷款协议，按约定时间和比例，通过代理行向借款人提供的本外币贷款或者授信业务。

（四）银监会修订的《银团贷款业务指引》

2011年8月1日，中国银行业监督管理委员会印发《银团贷款业务指引》（修订）的通知（银监发〔2011〕85号），公布了中国银行业监督管理委员会第103次主席会议审议通过，经修订的《银团贷款业务指引》。该指引第三条采用原指引第三条的规定，定义银团贷款。

（五）中国人民银行废止《银团贷款暂行办法》

2011年11月15日，中国人民银行公告（〔2012〕第1号），废止了《银团贷款暂行办法》（银发〔1997〕415号）。

（六）银团贷款的上位法依据

从可以见到的资料看，中国人民银行《贷款通则》首次规定了银团贷款。经修订的中国银行业监督管理委员会《银团贷款业务指引》，应当是房屋登记机构办理银团贷款房屋抵押权登记，必须适用和遵守的行政规章。本文以经修订的《银团贷款业务指引》为依据，试说银团贷款和房地产抵押权登记。

二、银团贷款的参加人

（一）银行业协会

银行业协会负责维护银团贷款市场秩序，推进市场标准化建设，推动银团贷款与交易系统平台搭建，协调银团贷款与交易中发生的问题，收集和披露有关银团贷款信息，制定行业公约等行业自律规范，制定银团贷款合同示范文本。各地银行业协会可以根据《银团贷款业务指引》的规定，结合本地区实际情况，组织辖内会员银行共同确定银团贷款额度的具体下限。开办银团贷款业务的银行应当定期向当地银行业协会报送银团贷款有关信息。

（二）银团会议

银团贷款存续期间，银团会议由代理行负责定期召集，或者根据银团贷款合同的约定由一定比例的银团成员提议召开。银团会议的主要职能是讨论、协商银团贷款管理中的重大事项。

（三）银团成员

参与银团贷款的银行均为银团成员。银团成员应按照“信息共享、独立审批、自主决策、风险自担”的原则自主确定各自授信行为，并按实际承担份额享有银团贷款项下相应的权利，履行相应的义务。

按照在银团贷款中的职能和分工，银团成员通常分为牵头行、代理行和参加行等角色，也可根据实际规模与需要在银团内部增设副牵头行、联合牵头行等，并按照银团贷款合同履行相应职责。

1.银团贷款牵头行

银团贷款牵头行是指经借款人同意，负责发起组织银团、分销银团贷款份额的银行。在牵头行有效委任期间，其他未获委任的银行不得与借款人就同一项目进行委任或者开展融资谈判。牵头行应合理确定各银团成员的贷款份额。在超额认购或者认购不足的情况下，牵头行可按事先约定的条件或者与借款人协商后重新确定各银团成员的承贷份额。

2.银团贷款代理行

银团代理行是指银团贷款合同签订后，按照相关贷款条件确定的金额和进度归集资金向借款人提供贷款，并接受银团委托按照银团贷款合同约定进行银团贷款事务管理和协调活动的银行。代理行经银团成员协商确定，可以由牵头行或者其他银行担任。银团贷款的日常管理工作主要由代理行负责。银团代理行应当代表银团利益，借款人的附属机构或者关联机构不得担任代理行。代理行应当勤勉尽责。因代理行行为导致银团利益受损的，银团成员有权根据银团贷款合同约定的方式更换代理行，并要求代理行赔偿相关损失。

对担保结构比较复杂的银团贷款，可以指定担保代理行，由其负责落实银团贷款的各项担保及抵（质）押物登记、管理等工作。

3.银团贷款参加行

银团贷款参加行是指接受牵头行邀请，参加银团并按照协商确定的承贷份额向借款人提供贷款的银行。参加行应当按照约定及时足额划拨资金至代理行指定的账户，参加银团会议，做好贷后管理，了解掌握借款人日常经营与信用状况的变化情况，及时向代理行通报借款人的异常情况。

（四）借款人

中国人民银行《贷款通则》第二条规定，借款人系指从经营贷款业务的中资金融机构取得贷款的法人、其他经济组织、个体工商户和自然人。贷款人，系指在中国境内依法设立的经营贷款业务的中资金融机构。贷款，系指贷款人对借款人提供的并按约定的利率和期限还本付息的货币资金。

按照中国银行业监督管理委员会《银团贷款业务指引》（修订）的规定，银团贷款可以向借款人提供本外币贷款或者授信业务。

（五）担保人

《中华人民共和国担保法》规定的担保方式有保证、抵押、质押、留置、定金。担保人不仅仅是保证人。银团贷款房地产抵押的担保人，为抵押人。抵押人同时为房屋所有权人，债务人或者第三人。

（六）外部中介机构

为提高银团贷款信息备忘录等银团贷款资料的独立性、公正性和真实性，牵头行可以聘请外部中介机构如会计师事务所、资产评估事务所、律师事务所及相关技术专家负责评审编写有关信息及资料、出具意见书。

（七）银团贷款的当事人

在上述银团贷款的参加人中，银团成员、借款人、担保人，是银团贷款的当事人。前述当事人是银团贷款房地产抵押登记的申请人。

三、银团贷款的主要程序

（一）银团贷款的启动

银团贷款由借款人或者银行发起。牵头行应当与借款人谈妥银团贷款的初步条件，并获得借款人签署的银团贷款委任书。

（二）编制信息备忘录

牵头行应当按照授信工作尽职的相关要求，对借款人或者贷款项目进行贷前尽职调查，并在此基础上与借款人进行前期谈判，商谈贷款的用途、额度、利率、期限、担保形式、提款条件、还款方式和相关费用等，并据此编制银团贷款信息备忘录。牵头行在编制银团贷款信息备忘录过程中，应如实向潜在参加行披露其知悉的借款人全部真实信息。

（三）签署信息备忘录

牵头行在向其他银行发送银团贷款信息备忘录前，应要求借款人审阅该银团贷款信息备忘录，并由借款人签署“对信息备忘录所载内容的真实性、完整性负责”的声明。必要时，牵头行也可以要求担保人审阅银团贷款信息备忘录并签署上述声明。

（四）发送信息备忘录

银团贷款信息备忘录由牵头行分发给潜在参加行，作为潜在参加行审贷和提出修改建议的重要依据。

（五）发送银团贷款邀请函

牵头行与借款人协商后，向潜在参加行发出银团贷款邀请函，并随附贷款条件清单、信息备忘录、保密承诺函、贷款承诺函等文件。

（六）潜在参加行意思表示

收到银团贷款邀请函的银行应按照“信息共享、独立审贷、自主决策、风险自担”的原则，在全面掌握借款人相关信息的基础上做出是否参加银团贷款的决定。银团贷款信息备忘录信息不能满足潜在参加行审批要求的，潜在参加行可要求牵头行补充提供相关信息、提出工作建议或者直接进行调查。

（七）签订银团贷款合同

银团成员与借款人、担保人签订银团贷款合同、房地产抵押合同。银行开展银团贷款业务可以依据中国银行业协会制定的银团贷款合同示范文本，制定银团贷款合同。

银团成员之间权利义务关系可以在银团贷款合同中约定，也可以另行签订《银团内部协议》（或者称为《银团贷款银行间协议》等）加以约定。银团成员之间的纠纷，不影响银团与借款人所订贷款合同的执行。

（八）申请房地产抵押权登记

银团贷款的当事人签订的银团贷款合同和房地产抵押合同依法成立并且生效后，当事人应当向房屋登记机构申请房屋抵押权设立登记。

（九）划付贷款偿还本息

银团成员应严格按照银团贷款合同的约定，及时足额划付贷款款项，履行合同约定的职责和义务。借款人应严格按照银团贷款合同的约定，保证贷款用途，及时向代理行划转贷款本息，如实向银团成员提供有关情况。

四、办理银团贷款抵押权登记应当注意的问题

在银团贷款涉及的房地产抵押中，房屋登记机构应当怎样记载房屋登记簿、房屋权属证书，应当对何种主体发放房屋权属证书，业内有较大的争议。本文尝试谈谈对此的想法。

（一）银团贷款的“银团”不是抵押权的权利主体

按照我国现行法律的规定，公民、法人和其他组织，是民事法律关系主体。银团贷款的“银团”，不是民事法律关系中的法人或者其他组织，“银团”本身并不享有任何权利，也不承担任何义务，银团贷款的权利和义务均由各成员行直接承担，所以，银团贷款的“银团”，不是银团贷款房地产抵押的抵押权人。参加银团贷款的银团成员（牵头行、代理行和其他参加行），是民事法律关系中的法人，可以是银团贷款房地产抵押的抵押权人。

（二）银团贷款的资金非各银团成员共有

《中华人民共和国物权法》第一百零二条规定，“因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，按份共有人按照份额享有债权、承担债务，共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人，有权向其他共有人追偿”。从“所有权”意义上讲，银团贷款的资金，分别为参加银团贷款的各银团成员所“独有”，非“银团”所有，非参加银团贷款的各银团成员所“共有”，不属于《中华人民共和国物权法》第一百零二条规定的情形。

（三）各银团成员为银团贷款的债权人

《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定，“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务”。该法第八十六条规定，“债权人为二人以上的，按照确定的份额分享权利。债务人为二人以上的，按照确定的份额分担义务”。从“债权”意义上讲，银团贷款属于《中华人民共和国民法通则》前述条文规定的情形，各银团成员为银团贷款的债权人。

（四）银团贷款的房地产抵押权为各银团成员“准共有”

《中华人民共和国物权法》第一百零五条规定，“两个以上单位、个人共同享有用益物权、担保物权的，参照本章规定”。按照法律出版社出版，胡康生主任主编的《中华人民共和国物权法释义》的解释，物权法为“所有权”规定了“共有”制；其中，第一百零五条为所有权以外的用益物权、担保物权规定了“准共有”制。银团贷款房地产抵押的抵押权，为各银团成员“准共有”。基于此，房屋登记机构可以参照（请注意，是“参照”）对“共有”房屋“所有权”的权利人发放房屋所有权证的模式，对“准共有”银团贷款房地产抵押“债权”的权利人发放房屋他项权证。

（五）房屋他项权证发放银团贷款的各银团成员

《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第二款规定，“债权人为抵押权人”。建设部《房屋登记办法》（第168号令）第二十五条规定，“房屋登记机构应当根据房屋登记簿的记载，缮写并向权利人发放房屋权属证书。房屋权属证书是权利人享有房屋权利的证明，包括房屋所有权证、房屋他项权证等。”住房和城乡建设部《房屋权属证书、登记证明填写说明》（建办住房〔2008〕36号）规定，“房屋他项权利人：他项权利为抵押权的，填写房屋登记簿上记载的抵押权人”“债权数额：属于一般抵押权的，填写房屋登记簿上记载的‘被担保主债权的数额；属于最高额抵押权的，填写房屋登记簿上记载的‘最高债权额”。

根据以上规定，房屋登记机构记载和发放《房屋他项权证》（按照国务院《不动产登记暂行条例》整合不动产登记的机构、职能后，为不动产权证书；下同）应当注意以下问题：

（1）银团贷款的“银团”，不能作为抵押权人，不能对“银团”发放房屋他项权证；

（2）银团贷款的各银团成员，可以作为抵押权人，银团贷款房地产抵押权登记的房屋他项权证，应当发放银团贷款的各银团成员；

（3）房屋登记簿和房屋他项权证中，“债权数额”记载各银团成员提供贷款对应的“被担保主债权的数额”或者“最高债权额”；

（4）同一银团贷款中，各银团成员的抵押权顺位应当相同，房屋登记簿和房屋他项权证中，应当记载相同的登记时点（登记事项记载于房屋登记簿的时点）；

（5）房屋他项权证附记栏中，应当记载：

①该抵押为银团贷款房地产抵押；

②该银团贷款的银团成员总数、各银团成员的全称；

③该银团贷款其他银团成员提供贷款对应的“被担保主债权的数额”或者“最高债权额”。

（六）银团贷款转让交易的变更登记

银团贷款可能会发生银团贷款转让交易。银团贷款转让交易是指银团贷款项下的贷款人作为出让方，将其持有的银团贷款份额转让给作为受让方的其他贷款人或者第三方，并由受让方向出让方支付转让价款的交易。按照银团贷款转让合同约定，向借款人履行义务的受让人，享有出让人抵押权人的权利。银团贷款转让交易依法成立生效后，当事人应当按照《房屋登记办法》第四十七条的规定，申请抵押权转移登记；其余银团成员，应当向房屋登记机构申请房地产抵权押的变更登记。

银团贷款篇4

银团贷款又称为辛迪加贷款 (Syndicated Loan) , 是由获准经营信贷业务的一家或数家银行牵头, 多家银行与非银行金融机构参加而组成的银行集团, 基于相同的贷款条件, 采用同一贷款协议, 按商定的期限和条件向同一借款人提供融资的贷款方式。

直接银团贷款是指在牵头行的统一组织下, 借款人与各成员行组成的银团直接进行谈判并共同签订同一份贷款合同, 按合同规定的条件、额度发放贷款, 并委托一家或数家银行统一负责贷款的日常管理工作。

间接银团贷款是先由牵头行向借款人提供或承诺提供贷款, 然后由牵头行把已提供的或将要提供的贷款转让给参与行。间接银团贷款最突出特征是贷款本身的交易, 即银行在提供贷款之后, 再将自己所承担的贷款份额以某种方式转让出去, 因此又将间接贷款称为贷款交易。

二、国际银团贷款中的法律关系

(一) 直接银团贷款的外部法律关系1.牵头行与借款人之间的法律关系

借款人为了筹集巨额中长期资金, 通常会选择委托具有丰富市场经验、信誉良好的国际大银行作为牵头行。二者间的关系也随贷款交易阶段而变化, 以签订贷款协议为界, 分为协议签订前和签订后两个阶段。

在前一阶段, 二者之间的关系以贷款委托书为基础。借款人授权牵头行组织银团贷款的凭证是向后者出具委托书, 它既表明借款人对银团贷款一般条件承诺意向, 又是牵头行组织银团贷款的授权依据。关于委托书的性质, 国内大部分学者认为借款人与牵头行之间不是一种委托代理合同关系, 原因在于不能够确定委托书是否具有法律上的约束力。因此, 这段时间内牵头行与借款人的关系不构成法律上的委托代理关系。牵头行以自己的名义物色贷款行, 组织银团贷款, 只需尽到商业道德上的义务即可。一旦国际金融市场发生变化危及银团组建, 或在组团中由于贷款成本过高等原因导致组团失败或无法按期组团, 牵头行不负法律上的违约责任。

银团贷款协议签订后, 牵头行与借款人的关系发生变化, 或成为银团中的普通贷款行, 或成为该银团的代理行。如果牵头行变成国际银团中的普通贷款行, 那么牵头行与借款人之间便是基于国际银团贷款协议的债权债务的关系;如果牵头行变成国际银团的代理行, 那么牵头行与借款人之间则变成代理行和借款人间的关系。

2.代理行与借款人之间的关系

代理行作为贷款银团的代理人, 通常由牵头银行担任, 也可以指定其他银行。代理行一方面作为普通贷款行与借款人基于贷款协议产生债权债务关系, 另一方面作为银团的代理人与借款人产生关系。

代理行作为国际银团各参加行而非借款人的代理人, 是一种行政事务性的代理。除非贷款合同有相反约定, 代理人除了向被代理人承担义务之外, 并不向其他任何人承担义务。因此, 在参与行未提供贷款而违约的情况下, 借款人不能就代理行提起诉讼;借款人一旦向代理行偿还了贷款相关款项, 也就解除了借款人的义务。

3.全体贷款行与借款人之间的法律关系

各参加行与借款人之间的关系, 从表面上看是通过代理行发生间接的联系, 但就法律性质而言, 二者之间却是直接的法律关系, 是一种基于贷款协议发生的直接的债权债务关系。

4.担保人与借款人之间的法律关系

担保人与借款人之间是一种可能的债权债务法律关系。在借款人未违约时, 这种关系处于不确定状态。一旦借款人不能还本付息, 担保人就要承担还款责任。担保人在履行担保责任后, 这种可能的债权债务关系变为现实。此时, 担保人对借款人享有代位权和求偿权。代位权是指债权人以自己的名义行使债务人权利之权利, 是一种从属于债权的特别权利。担保人在履行担保责任后, 它对借款人便享有代位行使贷款行对借款人原有的一切权利。同时, 担保人还享有求偿权, 即有权凭其拥有的贷款担保物权或抵押, 从借款人那里得到赔偿。

(二) 直接银团贷款的内部法律关系

1.牵头行与其他参加行之间的法律关系

贷款协议签订前, 牵头行有可能因错误说明而承担缔约过失责任。贷款协议签订后, 牵头行如果成为普通贷款行, 它与其他贷款行之间就是贷款行之间的关系。如果成为代理行, 则在贷款行之间的关系上又多了一层代理关系。

2.代理行与其他参加行之间的法律关系

代理行与其他参加行之间是代理人与被代理人的委托代理关系。通常情况下, 牵头行自国际银团贷款协议签署就担任代理行, 但有时也另行指定一家独立的参与行作为代理行, 或者由牵头行的分支机构充当代理行的角色。

这种关系通过银团贷款协议中的代理条款加以确定, 适用代理的一般法律规则。国际银团贷款中, 无论合同是否规定, 都适用代理的一般原则, 要求代理行在履行自身义务时必须尽技术、注意和勤勉的义务, 并且必须在向其本人提供合理与必要的保护的前提下行使代理权利。

3.参与行之间的法律关系

在银团贷款中, 各贷款银行并不为组建银团投入任何资本, 向借款人发放贷款的义务相互独立。各贷款银行将一部分贷款事务由各行自行处理, 不成立共同管理机构, 且回收贷款本息的权利相互独立, 不共担风险、共享收益。

有学者认为, 贷款银团是银团成员按同样条款和条件向同一借款人放款所采取的结构而已, 是银团成员按照载入同一贷款文件的条款和条件向借款人发放的数笔独立贷款的集合, 银团成员彼此与借款人权利义务关系独立。

笔者认为, 贷款协议签订后, 银团参与行之间的关系是建立在贷款协议之上的一种合同关系。各成员行之间地位平等, 遵照按份之债原则, 贷款行按照贷款协议中规定的贷款期间, 分别向借款人提供其在贷款协议中承诺的贷款份额, 贷款银团参与银行之间并不存在连带权利与义务关系。如果一家银行不提供规定的贷款份额, 银团其他成员并不能解除其放贷义务, 亦勿需补足差额。可见, 直接银团贷款中, 各成员行平等的承担义务和享受权利。虽然是彼此独立的, 但国际银团贷款协议通常还订有比例分享条款, 即就借款人的任何还本付息, 尤其是银团各成员通过抵消、诉讼或行使担保权益等所得的还款, 应在银团成员间按各自的贷款份额比例分享, 以此调整银团内部各成员行之间相对于借款人偿还债务的关系。

(三) 间接银团贷款外部法律关系分析1.借款人与牵头行之间的法律关系

借款人与牵头行之间的法律关系是基于国际间接银团贷款协议的债务人与债权人的关系。根据贷款协议条款, 牵头行负有向借款人贷款的义务, 借款人负有向牵头行还本付息的义务。如果借款人违约, 牵头行可以采取贷款协议所规定的一切救济措施, 它对借款人有直接的请求权。

2.借款人与参与行之间的法律关系

借款人与参与行之间一般情况下是各自分别与牵头行发生关系。但参与行参与贷款的具体方式有时会影响借款人与参与行之间的实际法律关系。在某些情况下, 也可能在参与行与借款人之间产生直接的法律系。可见, 在借款人与参与行之间实际上是否存在法律关系, 在很大程度上还要取决于参与行参与贷款的具体方式。

(四) 间接银团贷款内部法律关系分析1.牵头行与参与行之间的法律关系

牵头行与参与行之间的法律关系, 主要由牵头行与参与行签订的出售参与权协议决定。

有的学者认为, 授予贷款参与权是牵头行与参与行之间的一种买卖行为, 即牵头行将其一部分权益卖给参与行, 使其作为买主享受清偿的权利。从理论上讲, 参与行受清偿的权利应当不受牵头行破产的影响。但实际上如果牵头行没有把从借款人处获得的清偿款项交给参与行或存入为参与行另开的账户, 则一旦牵头行破产, 参与行也只能作为普通债权人参与该笔款项的分配。还有观点认为贷款参与权转售的实质是参与行向牵头行提供贷款, 牵头以其对借款人的债权作为担保。而在这种情况下, 如果牵头行发生破产, 只要参与行事先保护好担保权益, 参与行就可作为担保权益的债权人优先受偿, 因此这种说法更能有效避免实践中遇到的贷款风险。

2.参与行之间的法律关系

通常情况下, 国际间接银团贷款中的参与行之间并不知晓对方情况, 也不存在任何合同安排, 之间似乎没有法律关系。目前主流的观点认为, 各参与行之间是否负有义务, 应取决于参与协议确立的法律关系, 以及牵头行将什么样的权利和义务转移给参与行。参与行之间没有任何法律关系, 只有在一些特殊情况下它们之间可能互负诚信义务。

结语

在直接银团贷款中, 一般形态下银团各成员基于合同产生关系, 成员间地位平等、权利义务相对独立。牵头行与其他贷款行随着银团贷款进程发生变化, 代理行与其他贷款行是委托代理关系;在外部法律关系中, 参与行与借款人是直接的债权债务关系, 其中牵头行与借款人并不是委托代理关系, 代理行则代表国际银团向借款人发放、收回、管理贷款, 担保人贷款行、借款人之间是一种“或有债权债务关系”。而在间接银团贷款中, 当事人的法律关系要视参与行参与贷款的具体方式来定。

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