股权分割

股权分割（精选五篇）

股权分割 篇1

《中华人民共和国公司法》第72条规定:有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权, 应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意, 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的, 视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的, 不同意的股东应当购买该转让的股权, 不购买的, 视为同意转让。经股东同意转让的股权, 在同等条件下, 其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的, 协商确定各自的购买比例;协商不成的, 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的, 从其规定。第76条规定:自然人股东死亡后, 其合法继承人可以继承股东资格;但是, 公司章程另有规定的除外。上述规定比较全面地规定了股权转让与股东资格继承。但却对夫妻离婚股权分割后股权如何取得的问题留下了空白。

值得注意的是, 在2004年4月1日起施行的最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释 (二) 中, 第16条明确规定, “人民法院审理离婚案件, 涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额, 另一方不是该公司股东的, 按以下情形分别处理: (1) 夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶, 过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的, 该股东的配偶可以成为该公司股东; (2) 夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后, 过半数股东不同意转让, 但愿意以同等价格购买该出资额的, 人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让, 也不愿意以同等价格购买该出资额的, 视为其同意转让, 该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据, 可以是股东会决议, 也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。” (1) 上述规定基于有限责任公司股权的“人合性”特征而对夫妻离婚引发的股权分割做出了与公司法对一般股权对外转让相同的限制, 似乎使婚姻法与公司法的规定保持了一致。而笔者认为上述规定没有虑及因夫妻离婚所致股权分割与一般股权转让的根本区别, 损害了股东配偶对夫妻共同财产所享有的合法权益。

二、夫妻离婚所致股权分割之特殊性

传统意义上的夫妻共同财产, 一般指夫妻关系存续期间所得的生活资料 (如住房、家具、生活用品等) , 以及普通的生产资料及附属收益 (如个体商号、运输工具、承包合伙经营收入等) 。这些类型财产的特点一般是标的额较小, 价值不大, 且实物形态明确.便于分割, 因而在离婚诉讼中处理起来相对比较容易。随着私营经济成分在社会经济结构中所占的比例日益增大, 私营企业迅速发展, 其带来的社会影响力也必然涉及到人们的婚姻和家庭生活。股权作为夫妻共同财产有其明显的特殊性, 因而在离婚诉讼中予以分割时也应充分考虑有其特殊性。

我国《婚姻法》第17条规定婚姻关系存续期间取得的生产、经营收益为夫妻共同财产。当前夫妻共同财产已从以往单纯的金钱和实物发展到票据、股权、房地产、保险收益、承包 (租赁) 经营权、知识产权等权利。一些有使用价值的实物也由于其自身的特性, 不易或不可分割, 或价值不能确定, 反映到婚姻家庭纠纷案件中来, 当事人要求分割的共同财产类型多、内容新, 当中既有有形财产, 也有无形财产, 而数额则日益增大, 来源也日益复杂。不少当事人在进行投资或购买固定资产时, 有的记名, 有的则隐名, 除夫妻共同投入外, 还会出现财产与第三人共有的情形, 夫妻共同财产出现多样化。当夫妻共同财产是股票时, 其价值有很大的浮动性, 在财产分割时是以股数分割还是以股值分割, 对此法律无明文规定。如以股数分割, 一旦不能平分, 就必然要涉及股值的计算问题。如以股值分割, 是以买进时的股值计算?还是以起诉时的股值计算?还是以法院判决生效时的股值计算?在审判实践中分歧较大, 尚无定论。鉴于此, 我们不得不从夫妻共有股权特殊性谈起。

1. 夫妻离婚时对所持公司股权进行分割, 是基于特定身份关系发生的夫妻共同财产的分割, 而非向公司以外的、不特定的第三人转让股权。正是这种股权变动的特殊性, 我国《公司法》为保护有限责任公司的人合性而设计的优先购买权制度, 在夫妻因离婚分割股权的情况下并不能当然适用。当公司股东之间的人合性保护与基于特定亲属关系而发生的股权分割和自由流动发生冲突时, 法律更应优先考虑和保护后者的利益, 这也是法律伦理性和人文主义的表现和必然选择。基于此, 夫妻离婚对所持公司股权进行的分割与股东资格继承具有完全相同的法律属性。 (2) 因此, 依《公司法》第76条规定进行类推, 对于继承而发生的股权变动, 公司股东的优先购买权居次;那么, 股东离婚时对股权进行的分割, 公司其他股东的优先购买权同样居次, 也不应享有优先购买权, 股权受让人应当取得股东资格。

2.夫妻离婚分割股权的特殊性还在于, 夫妻之间未持股的一方是另一方持股股东股权的当然出资人。一般股权对外转让中的受让人原本不具有股东资格, 对于公司股权亦不享有任何直接或间接的权能, 否则就不能称之为对外转让;而夫妻离婚所致股权分割中的受让人作为股东的配偶, 本就是该股权的共同共有人, 其法律地位相当于合法的隐名股东, 根据婚姻法第17条的规定“夫妻对共同所有的财产, 有平等的处理权”, 受让人对于该股权原来就享有“平等地处理权”, 只是碍于其“隐名”状态而需通过出名股东即其配偶来间接行使, 故而, 夫妻离婚所致股权分割严格地说并不属于股权对外转让, 除非章程另有约定, 否则夫妻离婚时分割共同财产而转让股权的行为无需通过股东同意程序。

3.股东配偶享有的权利是一项特殊的民事权利。夫妻对于婚姻关系存续期间所得的财产一般是共有财产, 那么出资款在投入公司之前肯定是夫妻共同财产。根据夫妻共同处理家庭事务的原则, 对于夫妻对外投资的行为肯定是夫妻共同意思表示, 是夫妻合意将共同财产变化财产形态投入公司作为公司资产, 投入的一刻起决定夫妻将共担投入的风险, 并共同享受投资所带来预期的财产回报和利润的分享。不可否认有限责任公司人合性质决定对于股东身份的挑剔, 但不可回避对股东身份挑剔, 肯定涵盖股东配偶、家庭等人格品质和财产状况各种因素, 用夫妻一方名义出资是一种形式, 隐名的配偶也是出资人。所以, 股东配偶虽不是股东, 但在婚姻中享有的并不只是一种投资收益权, 也包括对于股权的处置权;虽不涉及于公司事务参与权, 但是对于财产性权利是共有的, 笔者认为这是一种准共有的股权。笔者之所以界定这项权利, 是为了说明离婚时对于股东配偶享有股权身份加入的权利, 不应硬性剥夺给予判决补偿。

三、作为夫妻共同财产的股权之界定

在司法实践中, 如果夫妻一方在提起离婚诉讼之前私自转让的不是公司股份而是其他动产或不动产, 肯定构成恶意规避财产, 则另一方可以通过诉讼使自己的合法权益得到维护。公司股份也是以资金或其他财产投资入股所形成的, 但许多法院在审理夫妻一方持股的责任公司股权转让时却只判决分割股权收益, 对股权本身分割问题却无法判决, 有些案件中当事人拿到判决书无法执行。比如2002年海南省高级人法院审理的张某诉余某离婚财产纠纷一案。可见, 股权不同于其他财产, 那么股权究竟是什么性质呢?

1.对股权性质的不同认识。

股权是基于对有限责任公司出资或向股份有限公司认缴股份所形成的, 是股东对公司享有的各项权能的总称。对股权性质的认识, 建立在公司本质以及公司与股东之间关系的基础上的, 尽管它可能是一个理论性的问题, 但却是司法实践中处理类似纠纷案件的根基所在。

在我国法学界, 关于股份权利性质的研讨中主要有以下的不同观点:

一是所有权说, 即股份权利是股东对公司财产享有的所有权。股东认缴出资、持有股份并未丧失所有权, 而是为了更好地行使所有权, 实现所有权。在股权与公司法人财产之间的关系上, 并存着两个所有权, 即股东享有所有权, 公司法人也享有所有权, 只是股东所有权表现为收益权及处分权, 而不实际占有。

二是债权说, 即公司取得法人资格后, 公司就是财产所有权的主体。股东认缴出资获得股份后, 股东所有权就转化成了债权, 股东依照股份获得收益。

三是独立民事权利说。即股权是作为股东因转让出资财产所有权而获得的对价所形成的一种独立类型的民事权利, 具有目的权利与手段权利有机结合, 团体权利与个体权利辩证统一的特征, 其内容包括股利分配、剩余财产分派、出席股东大会、投票表决、转让股份以及对侵犯股东权益的行为提起诉讼等众多权利。持这种观点的学者认为股东出资形成了公司法人所有权, 因而股权已经是脱离了具体财产形态的抽象存在, 股东已放弃了对其出资财产直接占有、支配和处分, 而转向对物的使用、利用所得的财产收益。

在上述三种观点中, “独立民事权利说”在形成完善的公司财产制, 尤其是国企改革和现代企业制度的建立中具有较大的影响, 但老百姓还难以理解;“债权说”赞成的人不多;“所有权”说曾遭到质疑, 并且学者认为新公司法将原《公司法》第4条第三款“关于公司中的国有资产所有权属于国家”这一规定删除, 实际上已经表明立法机关已经不再坚持股权即所有权这一观点, 是一个可喜进步。 (3)

2.夫妻共有财产中的股权之性质分析。

股权本质上是一种财产权, 所以在夫妻关系存续期间, 如果双方没有另行约定, 一方以夫妻共有的财产投资入股, 所取得的股权当然为夫妻共有财产;即使是用一方婚前个人财产投资入股, 公司经营所产生的收益也应当属于夫妻共同财产。股东的出资行为不可能使夫妻共有财产在性质上发生变化。股权为夫妻双方牺牲对共有财产的所有权换来的对价财产权, 如果允许股东通过单方的出资行为改变共有财产的性质, 则有违民法公平和诚实信用的基本原则。当然, 股权作为一种财产权, 有其特殊性。

第一, 股权的价值在公司存续期间可能会不断发生变化, 公司经营业绩的好坏直接影响到股权的价值。对于夫妻共有财产中的股权, 其升值所带来的利益, 由夫妻双方共同享有, 其贬值所带来的损失由夫妻双方共同承担。

第二, 股权中包含有股东依其身份对公司享有的人身上的权利, 如参与公司经营管理的权利, 但此种权利不同于生命健康权等人身权, 不具有人身专属性。

有人以股权带有的社员权的性质和公司股东名册、股东出资证明书以及记名股票上登记的股东姓名为夫妻一方, 而否认股权的夫妻财产可共有性, 这种观点是不能成立的。

第一, 股权带有的社员权性质不能排斥股权的可共有性, 因为社员权并不是人身权, 不带有人身专属性, 如公民合伙购买股票, 则合伙人可共有社员权。

第二, 股权为财产权, 根据婚姻法的规定, 在夫妻关系存续期间, 如果无特别约定, 夫妻一方购置或双方共同购置的财产为夫妻共有的财产, 因此股权可以成为夫妻共有财产的标的。

第三, 公司股东名册是用来约定股东和公司相互之间的权利义务关系的书面文件, 它是公司向股东发出通知和确定股东的依据, 公司可以依据股东名册向股东派发股息和红利, 并以此对抗在一定条件下股东转让股权对公司的效力。 (4) 但仅仅依据在公司股东名册上登记的是夫或妻一方的姓名就认定股权归夫或妻一方所有是没有法律依据的。因为, 股东名册上的登记不具有确权效力, 股东名册不是确权证书, 公司股东名册上的登记仅具有推定谁为股东的效力, 如有其他证据, 则可对它进行更正。如我国香港特别行政区公司条例就规定, 股东名册是公司必须和可以载明的资料的一个表面证据, 法院有权对其进行修正。

第四, 有限责任公司向股东签发的出资证明书是股东出资的证明, 它本身不是权利凭证, 股东转让出资不能仅仅依靠交付出资证明书来实现。出资证明书具有证明有限责任公司股东资格的效力, 但它也只有表面证据的效力。

作为夫妻共有财产的股权在公司股东名册、股东出资证明书和记名股票中只有一方姓名被登记的现象, 笔者认为作为夫妻共同共有的股权, 其权利客体只有一个, 夫妻之间不分份额地共同享有股权。但对于共同共有的财产, 夫妻可以共同行使管理权, 也可以由一方单独行使管理权。股东名册中只登记有夫或妻一方的姓名, 可以被看作是夫或妻一方代理另一方行使对共有财产的管理权。由于夫妻之间存在的特殊的身份关系, 夫妻之间相互享有家事代理权。家事代理权是指夫妻之间因日常生活之需要, 配偶一方与第三人为一定法律行为时, 被代理的他方对由此产生的义务承担连带责任。尽管对于夫妻共同共有的股权, 只有一方作为代表在对公司行使, 即只有一方的姓名反映在公司股东名册等有关凭证之中, 但行使权利的一方是根据夫妻之间的家事代理权, 代理夫妻另一方共同行使对共有财产的管理权。因此, 不能仅仅根据公司股东名册等有关凭证的登记就认定股权归夫妻一方所有。

四、夫妻共有股权的分割方式

修订后的《婚姻法》第17条规定, 在夫妻婚姻关系存续期间, 所取得的生产、经营的收益为夫妻共有财产。据此很多人理解为夫妻双方以共有财产投资形成的股权, 由于其具有社员权的性质, 带有一定的人身性, 因此不属于夫妻共有财产, 而其投资所得的收益为夫妻共有财产。事实上, 股权只不过是其原共有财产的变形而已, 它仍然为夫妻共有财产。这已在最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释 (二) 中予以明确, 但该司法解释只规定了股份有限公司股权的分割, 而对有限责任公司无规定且规定比较粗糙, 与公司法的规定相违背, 无法适应司法实践的需要。

在夫妻身份关系消灭时, 对夫妻共有股权到底应该怎样分割?笔者认为, 在我国法律对该问题没有明确规定的前提下, 应考虑根据婚姻法的基本原则、公司法的有关规定及国外立法经验执行。

1. 国外的经验。

对有限责任公司, 《法国公司法典》规定, 有限责任公司股份通过继承方式或在夫妻之间清算共同财产时自由转移, 但是公司章程可以规定:配偶、继承人只有在按照公司章程规定的条件获得同意后, 才可以成为股东。 (5) 由此可见, 在法国, 股份可因继承事实的发生而在被继承人和继承人之间自由转让, 但继承人是否因继承股份而当然地取得股东身份, 则应看公司章程中的规定。

2. 当代我国的司法实践。

在我国的《公司法》对股权分割没有明确规定的情况下, 公司章程中可以就此作相关规定, 公司章程没有规定的, 在夫妻离婚对夫妻共有股权进行分割时, 对于有限责任公司, 由于股权原为夫妻共有, 对共有股权的分割其他股东不能主张优先购买权, 也无需全体股东过半数以上同意。 (6) 夫妻对共有股权进行分割后, 双方各自成为公司相互独立的两名股东, 且各自独立地享有对公司的股权。同理, 在夫妻关系存续期间, 一方死亡时, 对原夫妻共有的股权, 必须进行分割。首先, 必须分出生存配偶一方本应享有的股权, 剩余的部分作为死亡配偶一方的遗产, 由他 (她) 的继承人依继承法的规定继承。对于生存配偶以外的继承人, 由于他们原来并不是公司股东, 他们不能当然取得股东资格, 但如果他们与公司原有股东经过协商, 原有股东过半数以上同意他们入股的, 他们可以取得股东资格。如果其他股东不同意他们入股, 不同意的股东则必须购买他们本应继承的股份, 再由他们继承财产利益。

由于公司法对有限责任公司股东人数的限制, 对夫妻共有股权的分割可能会导致违反公司法的禁止性规定, 主要包括两种情形:一种为一人公司, 即夫妻一方要求保留公司, 另一方要求退出公司并请求获得相应的补偿, 可以通过股权部分转让给第三人或夫妻中的一方来解决, 股权转让给第三人的自然没有问题, 转让给夫妻中的一方, 就导致了一人公司的情形。只要符合公司法的要求, 我国修订后的公司法也是认可的。

第一, 公司法对公司人数的限制, 笔者理解仅是对设立公司时的人数限制, 不是公司存续时的人数限制。对于公司股权因继承、析产或者赠与、被强制执行而导致的人数违反公司法规定的禁止性规定, 则不应受此限制。

第二, 如果没有其他违反法律法规强制性规定的情形, 仅因为夫妻股权分割而导致公司股东超过公司法规定股东人数的情形, 并不当然导致公司无效。因夫妻股权分割行为本身并不违法, 至于分割结果, 只要在合理期限内通过股权转让或增资扩股吸纳新股东, 也就不再存在违反公司法有关规定的情形了。

第三, 对于有限责任公司股东人数的限制, 可以考虑由原有股东收购新加入股东的股权来减少股东人数, 或由数个新加入的股东仍然共同共有一个股权。

总之, 笔者认为, 由夫妻离婚所致有限责任公司股权分割的问题, 由于涉及到婚姻法、公司法、证券法的交叉, 在法律适用上时常让陷入难以抉择的两难境地。而随着家庭拥有财产的增长, 离婚时或离婚后的财产纠纷会大量增加, 关注《公司法》与《婚姻法》的衔接具有重要的现实作用和法律意义。

注释

1 吴高盛主编.婚姻法释义.人民法院出版社出版, 2001

2 朱凌琳著.股东权可以继承吗?人民法院报, 2003.4.9

3 冯果.公司法.武汉大学出版社.2007

4 张民安著.公司少数股东的法律保护.民商法论丛 (第9卷) .法律出版社, 1998

5 伍坚著.股东优先购买权制度之比较研究.公司法律评论上海人民出版社, 2005

股权转让及债权债务分割协议 篇2

甲方：

姓名：

身份证号： 乙方：

姓名：

身份证号：

公司系甲方

出资成立。公司注册资金为

万元人民币，于

****年**月**日经

批准成立。现甲方与乙方本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，就公司股权转让和债权债务分割，达成如下协议：

第一条

股权转让与登记

1、甲方

同意将其所持有

公司全部股份中的的股份（股金额

万元人民币，实缴资本

万元）以

万元的价格转让给乙方

公司。

2、甲方与乙方应于本协议签订之日起，依法向工商管理机关办理本次股权转让和公司名称的变更登记，变更登记日为股权转让日。第二条

甲方的保证与担保：

１、所转让给乙方的股权是公司的真实出资，是合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权；甲方已获得公司股东的充分授权：授权本文件签字股东全权代表公司其他股东签署本协议，并做出与签字股东相同的保证与担保。甲方保证对所上述转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三方的追索。否则，股权转让后，公司因本项不实保证而遭致的任何损失，甲方

承担全部赔偿责任。

2、股权转让日之前，公司已按照国家税务政策法规据实申领、开具发票、按时进行纳税申报、缴清应纳税款，未曾发生过虚开、买卖发票等违反税收政策法规之事实。否则，股权转让后，公司因本项不实保证而遭致的任何损失，甲方

承担所有赔偿责任。

3、股权转让日之前，公司没有已经发生但尚未宣判的诉讼，没有已经宣判但尚未执行/正在执行的未了诉讼，也没有将要发生的潜在诉讼，没有未结清的税务（包括国税、地税）处罚或税务欠款。否则，股权转让后，公司因本项不实保证而遭致的任何损失，甲方

承担所有赔偿责任。

4、股权转让日之前，公司所有已开出的支票、银行承兑汇票、商业承兑汇票均已全部兑付，股权转让日后公司不会收到转让日前开出的要求兑付的支票、银行承兑汇票、商业承兑

汇票。否则，股权转让后，公司因本项不实保证而遭致的任何损失，甲方

承担所有赔偿责任。

5、股权转让日之前，公司已于所有员工结清劳务报酬/工资及社保关系。股权转让日之后，公司不会遭致以前员工的劳动纠纷、报酬纠纷和社保处罚。否则，股权转让后，公司因本项不实保证而遭致的任何损失，甲方

承担所有赔偿责任。第三条 乙方担保

1、乙方在合同生效日起至公司变更完毕之前，不得用公司的任何证件展开经营活动，签署任何合同均属无效合同，否则公司因本项不实保证而遭致的任何损失，乙方承担所有赔偿责任。

2、乙方在合同生效日起至公司变更完毕之前，从甲方所获公司全部证件（包括但不限于营业执照、税务登记证、组织机构代码证及代码卡、贷款卡、开户许可证等）及全部印章、公司文件正本（包括但不限于公司章程、租赁合同、验资报告以及历年的审计报告、会计账簿、会计凭证、纳税申报表、空白支票、空白发票等），不用于除公司变更以外的任何活动。否则，公司因本项不实保证而遭致的任何损失，乙方承担所有赔偿责任。第四条 公司变更前债权债务的分割：

1、股权转让日之前公司实际存在或潜在的债权债务由甲方

享有和承担。如转让后因股权转让日前实际存在的债务或潜在的债务引发的诉讼或而导致的公司损失，由甲方

全部承担。

2、自股权转让日起发生的债权债务由变更后的公司全部股东享有和承担。第五条

盈亏分担

变更登记前公司所产生的利润或亏损，甲方已全部分配或承担完毕。公司依法办理变更登记后，乙方即成为公司的合法股东，并按出资比例分享股权转让后的产生的利润与承担亏损。

第六条

股权转让的变更费用负担及变更手续

股权转让变更费及变更手续用由变更后的公司承担。甲方不承担任何转让股权所发生的相关费用。

第七条

协议的变更与解除

在股权转让其间发生下列情况时，可变更或解除合同，但双方必须就此签订书面变更或解除合同：

1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本合同无法履行。

2、一方当事人丧失实际履约能力。

3、由于一方违约，严重影响了守约方的经济利益，使合同履行成为不必要。

4、因情况发生变化，经过双方协商同意变更或解除合同。第八条

争议的解决

未尽事宜，双方应协商解决。不愿协商或协商不成的，按司法程序解决。第九条

协议生效的条件和日期

本协议经甲、乙双方签字（或单位盖章）后生效。第十条

其他

本协议正本一式肆份，甲、乙方双方全体股东各存一份，具有同等法律效力。

甲方（签字盖章）：

乙方（签字盖章）：

签订日期：

试论夫妻离婚时公司股权的分割 篇3

[关键词]股权；财产；分割

一、我国现存法律规定夫妻离婚时公司股权的分割

（一）《公司法》

《公司法》第七十二条第七款规定：“股东向股东以外的转让股权，应当经其他股东半数同意。股东因就股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。

（二）《婚姻法》

《婚姻法》第十八条规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。”[1]这里有一点需要特别注意，即一方的婚前财产除另有约定外，持续地属于该方个人财产，是新婚姻法对旧婚姻法婚前个人财产婚后转化的修改。另一类是夫妻的共同财产。按照《婚姻法》第十七条的规定，“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。”我国《婚姻法解释》（二）的第十六条，人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。[2]

二、从两个案例来分析夫妻离婚时公司股权的分割

（一）案例一

李小江（男）和王小兰（女）于1985年在工作中认识，不久即确立了恋爱关系，第二年登记结婚。刚结婚时，夫妻双方感情较好，并于1987年生育一子。后双方忙于工作，缺乏交流，夫妻感情日益淡薄，加之孩子教育问题，让双方争吵日益增多。王小兰多次想提出离婚，但想到孩子年龄尚幼，遂忍耐下来。2002年，王小兰诉至法院，请求判令解除双方之间的婚姻关系，夫妻共同财产均分。王小兰认为，婚姻关系存续期间所取的财产有房产、土地使用权、车辆、公司财产等共计300余万元，属夫妻共同财产。法院经审理查明，1996年，夫妻双方与第三人共同成立一家公司，公司章程上记载的出资情况为王小兰出资30万元，李小江出资50万元，第三人出资20万元。此案例是分析夫妻共有股权能否分割。原、被告已办理结婚登记手续，双方确立合法的夫妻关系。因原、被告的夫妻感情确已完全破裂，经依法调解，无和好可能，应准予离婚。原、被告在庭审过程中就子女抚育问题，除公司的财产、债务外的夫妻共同财产分割达成协议，法院予以确认。公司的财产、债务在扣除第三人的股份外应纳入夫妻共同财产、债务的范围，但公司是在原、被告夫妻关系存续期间成立的，公司的80％的股份应是原、被告的夫妻共同财产，原、被告可各得一半，即各占有40%的股份。

（二）案例二

洪莉莉（女）与李爱华（男）于1994年因工作而相识，二人确立了恋爱关系。两年后，双方登记结婚。2000年，洪莉莉辞去公职，与同学张某王某协商，三人共同投资设立了某有限责任公司，洪莉莉任总经理。公司设立后，洪莉莉一心扑在事业上，并且其过人的经营才能很快显现出来，公司经营状况蒸蒸日上，很快资产超过千万。而与此同时，由于洪莉莉忙于事业，夫妻双方交流日益减少，加之洪莉莉的事业红火，李爱华心理落差较大，经常借故与洪莉莉争吵。此后，夫妻双方又因经济、家庭琐事等问题争吵。2005年5月，洪莉莉向法院起诉离婚。双方对离婚以及其他共同财产的分割没有异议，但对某有限责任公司股权的分割发生争议。李爱华认为股东权应作为夫妻共同财产进行分割，对该股东权应聘请相关部门进行评估，然后拍卖，拍卖所得两人均分。对此，洪莉莉表示难以接受，公司的另两名股东知情后也表示该股东权不能拍卖，认为如拍卖该股东权，会使公司经营无法正常进行下去，给公司带来重大损失。法院经审理认为，股权的决策权具有人身专属性，不可分割，而收益权可以进行分割。因此，洪莉莉享有股东的决策权，洪莉莉与李爱华双方共同享有收益权。最后，经法院调解，由洪莉莉给予李爱华补偿50万元，公司股东权归洪莉莉所有。

（三）通过案例阐述夫妻离婚时股权分割的办法

对于离婚时股权的分割，首先应当确定分割方式。审判实践中一般存在两种意见，一种是判令一方当事人持有股权，对另一方当事人以折价评估方式补偿。另一种是直接分割股权归双方当事人所有。姜涛律师认为，公司具有人合性质，股东之间基于相互信任共同投资，共同经营，公司是股东与公司人格一定程度的结合，公司依股东协议设立和运作，是各国公司法所规定的基本理念。从公司法和合伙企业法的角度，变更股权人亦需要经过其他股东或合伙人的同意。因此，应当从有利于经营发展的角度，依照有利于生产经营的原则，尽量把企业、公司判给懂经营、会管理的一方，同时由持有股权的一方给相对方以合理的折价补偿。当然，如果符合公司法和合伙企业法律的规定，其他股东或合伙人同意的，可以直接分配股份，使原先非股东的一方也成为股东之一。

另外，在股权作价方面，实践中也会遇到许多问题。理论上讲，夫妻关系存续期间所得的所有财产和收益都应归双方共同所有，因此由股权产生的孳息也应当由两人共同分割。[3]但是实际上，股权所代表的财产权益往往是难以确定的，尤其是财务管理比较松散的小企业。司法审判中，法官一般要求当事人提供所投资公司营业执照、公司章程等以证明公司注册资金数额、当事人投资比例、当事人股权份额，离婚当年或上一年度公司净资产或股东权益，以便计算财产价值。并按照我国《婚姻法》中有关财产分割的法律规定进行分割。人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：1.夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东。2.夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。可见，股权是夫妻共同财产，离婚时无股权的一方可以主张自己的股权，也可以将股权作价，以获得赔偿。

最后，对于夫妻离婚时公司股权的分割的问题还有很多细节需要处理，在现实生活中一些当事人为了保护好自己的财产不愿在离婚时分给另一方，会产生藏匿或者转移财产的办法，使得另一方当事人造成财产上的损失。在民法和合同法都对一些有关转移债务的问题做了规定，可以在婚姻法中借鉴民法通则和合同法的规定。但是，我们不得不去思考一下离婚的原因何在，现在社会的快节奏生活使人们忘记了本该属于家庭的温暖，为了能更好的生活不停地奔波劳苦，到头来却忘了奋斗的目标，失去了家庭或者再组建家庭会让自己的生活更加忙碌，走进了一个恶性循环。要珍惜自己原本幸福的家庭，让离婚及其财产分割的苦恼远离自己。

[参考文献]

[1]婚姻法要点解答.法律出版社,2008,(2).

[2]杨大文.婚姻家庭法.中国人民大学出版社,2006,(2).

[3]裴桦.夫妻共同财产制研究.法律出版社,2009,(4).

[作者简介]乔盼有，男，山西大学法学院2010级法律硕士（法学）研究生。

股权分割 篇4

在夫妻离婚时往往伴随着各种各样的财产分割, 有房产、特殊动产、动产、金钱以及权利等。然而, 富裕人群离婚时越来越多的涉及到股权的分割, 根据股权的不同类型又可细分为股份有限公司股权、有限责任公司股权、一人有限责任公司股权; 根据股权获得的时间, 又可分为婚前获得的股权以及婚后获得的股权; 又根据股权的主体可分为夫妻一方和双方名下的股权。然而现实中, 诸多复杂的情况造成了离婚时股权分割的难度远高于一般财产的分割。

股权在夫妻离婚时分割的难点在于法律规定的夫妻离婚时股权分割的规则并不明确; 同时, 股权兼具身份性与财产性两种特性, 使得该权利不同于一般的财产性权利, 即股权的分割不能按照一般的平等分割财产的原则进行简单的分割。除此之外夫妻离婚时财产分割的对象是夫妻间的共同财产, 而股权作为一种复合型的财产性权利, 其是否属于夫妻共同财产的范围内可供分割的对象这一问题一直存在争议。

《婚姻法》第17、18、19条当中并没有对股权进行规定, 《婚姻法司法解释二》中第11条对于“其他应当归共同所有的财产”的解释也未包含股权, 究竟股权是否属于夫妻间在离婚时可进行分割的共同财产仍有待讨论。关于离婚时夫妻间股权的分配规则, 《婚姻法司法解释二》虽然做了一定的规定, 但其规定并不全面, 其中第16条关于股权的处理全部建立在夫妻双方就股权处置达成一致的前提下进行, 却并未规定在夫妻双方就股权处理无法达成一致时如何分配股权。事实上在夫妻准备离婚时, 就股权的处分不能达成一致的属于常态, 法律仅规定了夫妻间达成一致时的股权处置, 意义不大。

法律规定的不明确为实际操作中上述各种股权在夫妻离婚时的分配制造了难题。不同法院就同一情况的不同判决早已屡见不鲜。此中属登记在夫妻一方名下的有限责任公司股权在离婚时的分割最有代表性, 原因在于有限责任公司相较于股份有限公司同时具有资合性与人合性的特点, 且人合性为有限责任公司所特有; 若将夫妻一方名下的股权直接分配给另一方, 则势必破坏有限责任公司管理人员相对固定的特性; 若规定名下没有股权的配偶不得获得股权, 则有侵害该方配偶权利之嫌。而股份有限公司的股权在该方面问题上则并未产生十分大的分歧, 原因在于股份有限公司资合性较强而人合性较弱, 其股权具有较强的流通性, 若将一方名下的股权分配给另一方并不会对公司的治理结构造成较大的影响。

由此可见, 在夫妻离婚时股权非配这一主题上有许多问题值得探讨和解决, 尤其是夫妻一方名下有限责任公司股权在离婚时如何处置。

二、夫妻间所分割股权之性质

( 一) 股权概念界定

要解决上述问题首先必须对基本概念进行明确, 即从权利的内容探求股权的根本属性, 是否属于夫妻在离婚时可以进行分割的共同财产的范围。所谓股权, 根据公司法的相关规定, 即指股东因向公司认缴一定数额的出资后从而所获得的相应的权利。法律在保护这种权利的同时, 还规定了股权的相应内容, 即公司股东依法享有, 如收益分红、参与公司经营管理以及人事任免等一系列的权利。由此可以看出, 股权中既包含例如参与公司管理、对公司经营决策进行表决等非财产性权益, 也包含了收益分红等财产性权利, 可以说股权是一种以非财产性权利和财产性权利为内容, 并将二者结合于一体的一种复合型权利。

由于股权中的非财产性内容, 有学者对股权作为可分割的夫妻共同财产持否定的观点, 认为在夫妻的共同财产中, 夫妻共同享有的仅是股份所代表或产生的价值利益, 而并非股权本身。非股东配偶在离婚时只能请求股东配偶所持股份价值的一半。1当然也有学者认为法无明文禁止股份成为夫妻共同财产, 应可作为夫妻共同财产进行分割。2若认同股权作为夫妻间的共同财产, 那么离婚时的分割只是对于共有状态的终结, 夫妻双方本身对于该股权都是权利人; 而若认为股权不属于夫妻共同财产, 则离婚时对于股权的处置只能适用赠与或转让的相关规定。

值得注意的是, 《婚姻法司法解释二》在这一问题上的用词也颇令人费解。在夫妻间股份有限公司股权的分割上, 法条赋予了法官直接“分配”的权利, 从而实现了权利归属在缺少对价的情况下的直接变动, 这一情况类似于对于共有物的分割; 而有限责任公司股权在夫妻间分割时, 法条在股东配偶与非股东配偶间则选择使用了“转让”一词, 所谓转让即存在对价, 与股份有限公司股权的分割意义完全不同。从法条的措辞来看很难分辨股权在夫妻间是否属于共有的状态, 这也是立法的缺陷之一。

作者认为, 股权虽具有非财产性权利的内容, 但究其根本属性来说应将其视为夫妻共同财产更为合理。理由在于, 股权中财产性权利的内容自不用说, 而内容为决策、管理等的共益权的最终目的还是通过运营企业实现追求经济利益的目的; 此外共益权虽是专属于股东的权利, 但此种权利与真正的身份权仍有差别, 关键区别在于股东权利是可以转让的, 并非绝对依附于主体不可流通的权利。因此究其股权的本质, 将其视为一种财产性权利从而归入可能成为夫妻共同财产的范围内更加具有法理基础。

( 二) 夫妻一方名下股权

虽然股权能够成为夫妻间离婚时分割的对象, 但这并不是在任何情况下的股权都是夫妻间可供分割的共同财产。根据《婚姻法》的规定, 夫妻一方的个人财产不属于共同财产的范围内, 例如, 婚前一方已获得的股权以及遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的股权。事实上, 可以认定为夫妻双方共同财产的股权主要包括以下两种情形: ( 1) 因法定财产制而成为夫妻共有的股权。这一类型的夫妻间股权特征在于, 该股权无论登记在任何一方的名下, 其获得时间都在夫妻双方结婚之后。虽然在对外公示上, 夫妻中仅有一人登记为了股东, 但根据现行婚姻财产制度, 除非存在夫妻间特别的财产约定, 该股权仍为夫妻间共同共有。 ( 2) 因约定财产制而成为夫妻共有的股权。在我国婚姻财产制度中, 若夫妻双方进行了财产约定, 即能排除法定财产制的适用。经过书面约定, 无论婚前或婚后归属一方个人的股权以及用夫妻一方个人财产为对价所取得的股权, 皆可以成为夫妻双方共同财产。

( 三) 股权收益及增值

股权同样可以适用《婚姻法司法解释二》以及《解释三》中夫妻个人财产在婚后产生的收益、孳息及增值的规定。即一方个人的股权在婚后所产生的分红等财产性收益应在性质上应属于夫妻共同财产; 但婚后属于夫妻一方所有的股权在价值上若发生了增值, 其增值部分则仍然属于该方个人财产, 离婚时另一方不得请求分割该股权价值的增值部分。

三、分割规则

夫妻离婚时股权分割的难点在于没有明确的法律法规进行指导。从法理上来说, 婚姻存续期间, 属于夫妻共同财产的股权处于夫妻双方共同共有的状态。然而我国《物权法》第93条及105条仅规定了“不动产”或者“动产”可以成为共有的对象; 同时, 还规定了“用益物权”和“担保物权”的共有参照一般的规定。从这两个法条中, 我们可以得出共有的对象包括所有权、用益物权以及担保物权。但就股权来说, 其作为一种权利, 既非动产更非不动产, 不属于我国共有制度所规定的范围。然而事实上股权共有的存在, 以及股权共有制度的缺失, 不论从理论上还是从实践上都为离婚时股权的分割带来了许多难点。

关于《物权法》中有关“共有”的法律规定在离婚时夫妻间股权的共有及分割问题的可适用性上。作者认为, 《物权法》中在共有的基础丧失或者存在重大分割的理由时, 共同共有人可以请求分割共有的财产的理由同样适用于离婚时夫妻间股权的分割; 因此, 依据现实的共有状态, 离婚时请求对共有股权进行分割的请求理应得到支持。但在分割上是否可以适用不动产或动产的分割规则仍存在疑问, 作者认为但在分割过程中, 应考虑有限公司股权的特殊性, 不能将一般共同财产的分割规则简单地在此适用。

在实践中关于离婚时夫妻一方名下有限公司股权的分割无非存在以下几种情况:

首先, 在夫妻双方协商一致的情况下, 可以适用《婚姻法司法解释二》第16条的规定, 具体分为以下几种情形: ( 1) 有限责任公司过半数股东同意转让, 其他股东放弃优先购买权。此处婚姻法解释参照了公司法对有限公司股权转让的相关规定。因此, 离婚时夫妻双方就股权分割协商一致后, 只有在过半数股东同意且其他股东放弃优先购买权时, 非股东配偶才可成为新股东。 ( 2) 公司过半数股东不同意转让, 并购买股权。在这种情形下, 非股东配偶仅对购买股权的价金拥有请求权。 ( 3) 公司过半数股东不同意转让, 也不购买该股权。这种情形下, 夫妻就股权分割协商一致后, 若过半数股东不同意转让, 又不购买该股权, 则设为同意转让, 非股东配偶一方可以成为新股东。另外, 对于不想取得股权的非股东配偶, 可由专业评估机构对股权进行估价后由取得股权的一方对另一方作价补偿。对于夫妻双方均不希望再持有的股份可以通过拍卖或转让的方式来处理, 所得价款再作为夫妻共同财产进行分割。

其次, 在夫妻双方无法协商达成一致的情况下, 又存在以下两种具体情况: ( 1) 非股东配偶主张获得股东身份的股权分割方式。在这种情况下, 夫妻间具体的股权分割规则, 则可参照股份有限公司股份分割的规定。先由法官根据事实情况进行事先的“分配”, 然后就该分配比征询有限责任公司股东的意见。若半数以上股东的同意, 或者半数以上股东同意或半数以上股东不同意但又不购买所将分配的股权的, 又或者在一定期限内不作出回应的, 则非股东配偶可以获得分配的股权从而成为新股东; 相反, 若存在股东购买了非股东配偶相应的将要分配的股份, 那么非股东配偶仅能获得相应股份交易的价款。 ( 2) 非股东配偶主张获得补偿款的股权分割方式, 此时就需要夫妻双方协商或请求人民法院对待分割的股权的价值进行评估, 再依据评估价格确定补偿款的数额。此处应注意的是, 在夫妻双方无法就股权分割达成一致的情况下, 只要非股东配偶主张获得股权, 那么股东配偶不得反对并提出以补偿款的方式进行分割; 其原因在于夫妻间共有的是股权, 而不是股权中财产性权利所代表的价值利益, 非股东配偶方主张分割并获得股权是完全合理且有权的, 至于最后是否真正能获得股权成为股东还需取决于有限责任公司半数以上股东是否同意, 而在非股东配偶选择获得补偿款时其就已经放弃了成为股东的可能并退而求其次就股权的价值利益获得补偿。

适用这样的分割规则虽没有法律法规的直接规定, 但有其一定的法理基础。第一, 若非股东配偶获得分割的股权后即成为公司的新股东, 其效果与股权对外转让并新增股东并无实质性区别。而《公司法》有限公司股份转让的规定正是为了阻止公司新股东的出现, 事实上《婚姻法解释二》正是采用了这一理念来在夫妻分割股权时为了同时确保有限责任公司的人合性。第二, 从股权的继承制度当中可以为离婚时夫妻股权分割提供借鉴。根据《公司法》对股东资格的继承的规定, 股东身份的可继承性即代表了股权作为一种权利可以通过转让以外的方式变更权属; 但法律也允许公司章程事先对这一情况作出约定。从中我们可以看出, 虽然股权同时具有财产性与身份性, 但这并不妨碍股权根据其本质特性财产性而作为财产进行继承, 而且股东可以事先在章程中对于此问题进行约定, 从而排除股权一般法定继承的适用, 这也是法律为了保护有限责任公司人合性的目的所在。而在离婚时夫妻股权分割的问题上, 公司章程很难事先对股东离异的情况作出规定, 因此在分割时通过投票表决的方式更能有效并直接地维护有限责任公司的人合性。从涉及的问题来看, 股权继承制度与夫妻一方名下共有股权分割规则的设计存在许多相同之处。首先, 股权继承与夫妻间共有股权的分割均为股权不通过转让的方式实现权属变更的情况且都发生于亲属之间; 其次股权或者股东资格是否为继承以及共有的适格客体仍然存有争议; 还有这两个问题都涉及多个部门法以及不同主体间利益的权衡及取舍。

四、结语

随着《公司法》修改后公司设立门槛放低, 夫妻离婚时分割股权必然会越来越频繁的出现, 这也意味着制定相关法律法规的需求非常迫切。纵观我国现行法律, 对于夫妻离婚时股权分割的相关规定十分欠缺。首先, 股权与夫妻共同财产的关系没有明确的规定, 仅能通过股权的根本性质, 即财产性, 以及夫妻间共同财产的转化来认定股权能够成为夫妻共同财产的对象。既为共同财产, 则该股权系共有, 而我国法律对于股权共有也没有相关规定, 由此也从侧面体现出相关配套法律制度的缺失。其次, 在众多类型的股权分割中, 法律仅就有限责任公司股权在夫妻双方协商一致的情况下的分割进行了规定, 而对于股权分割的其他情况完全没有规定。这不仅为夫妻间财产分割平添许多纠纷, 也为司法裁判带来了难题。此外, 夫妻离婚时股权分割还涉及不同利益间的价值考量, 在保障公司人合性的同时也要尽量确保配偶一方的权利。虽然没有明确的规定, 但从股权转让制度以及股权继承制度当中我们也可以寻求一些借鉴。除了上述问题之外, 在夫妻离婚股权分割中还涉及到分割原则、股权价值评估、诉讼举证责任等一些列问题有待解决。股权分割历来是离婚时财产分割的难点, 由此产生的一系列问题若要从根本上解决还需要配套法律制度的不断完善。

参考文献

[1]余延满著.亲属法原论[M].北京:法律出版社, 2007.

[2]梁开银.论公司股权之共有权[J].法律科学 (西北政法大学学报) , 2010 (2) .

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[4]王彬, 周海博.夫妻共有股权分割制度探析[J].社会科学研究, 2013 (1) .

股权分割 篇5

关键词：共有股权；法国商事公司法；股权分割；共同财产

一、法国关于夫妻共有股权转让之规定

1.《法国民法典》中相关规定

关于有限责任公司股份的转让相关的法律规定在《法国民法典》第九编第六节“公司（合伙）股份的转让”中①，从第1861条至1865条详细的规定了公司股份转让程序以及转让的限制。其中对于夫妻间股权转让在第1861条中规定如下：“公司（合伙）股份只有经全体参股人（合伙人）认可始得转让；但章程得约定，此项认可得依章程规定的多数而取得，或者，由经理管理人予以认可。公司（合伙）章程亦可规定向参股人（合伙人）转让股份或者向他们的配偶转让股份，无需取得上述认可。除非章程有相反规定，向转让人的直系尊、卑亲属转让无需认可……。在夫妻二人同时为公司（合伙）成员之场合，其一人向另一人转让股份，为生效力，应以公正文书实现之，或者除让与人死亡之外，以署名确切日期的私署文书实现之”。

通过以上规定，公司章程可以对于夫妻一方为第三人情形下的夫妻间股权转让做出特殊规定，无需取得全体合伙人或者管理的认可。在夫妻双方均为公司股东的情形下，夫妻之间的股权的转让仅仅需要公正转让的文书即可，此外我们可以看出《法国民法典》赋予了公司章程对于夫妻间股权转让充分的意思自治自由。

2.法国《商事公司法》中的规定

法国《商事公司法》第44条对于夫妻共同财产清算时涉及到公司股份转让的情形进行了单独的规定。“公司股份通过继承自由转手或者在对夫妻共同财产进行清算之场合，在夫妻之间自由转手以及可以在夫妻之间，尊、卑直系亲属之间自由转让。但公司章程得规定，参股人的配偶、继承人、直系尊、卑亲属只有依章程规定的条件获得认可，始能成为公司之参股人。赋予公司审议是否予以认可的期限不得超过第45条所指之期限……”。

对于夫妻一方为第三人情形下的夫妻间股权转让《商事公司法》第44条给出了允许章程意思自治的规定，第45条则给出了详细的程序性规定。②通过《商事公司法》的规定可以得知：第一，赋予夫妻一方为第三人情形下的夫妻间股权转让的自由，即只要符合公司章程的规定，满足章程要求的条件股权即可以在夫妻间进行转让。第二，对于公司受理股权转让的请求期限限定为三个月，并且将夫妻共有股权情形区别开来，使其不受《商事公司法》为了防止股东持股时间不超过2年而限制转让的约束。第三，规定了夫妻间股权转让时股权价值确定的依据。第四，赋予了法院对于经公司管理人请求后延期裁判的权利。

二、法国关于夫妻共有股权转让启示及借鉴

1.法国关于夫妻共有股权转让的立法启示

通过《法国民法典》第1861条的规定，我们可以得出对于夫妻之间股权的转让，原则上要求“全体参股人”的同意，这一点区别于我国《公司法》第71条规定的“其他过半数股东”同意，但是均可以通过章程对股权转让进行特别约定。此外，对于股东向直系亲属之间转让股份《法国民法典》则采取了默许的态度，即在章程没有明确禁止的情况下股东可以将股权自由转让给其直系亲属，无需取得其他股东的同意。在第1861条的最后一款中，夫妻同为一公司股东时，夫妻之间的股权转让则为内部转让，出具股权转让的公证文书即可生效。

法国《商事公司法》第44条对于股权的继承和夫妻财产清算两种情形均做出了相应的规定，首先，繼承人可以通过继承股东（被继承人）的股份当然取得股东资格，这一点我国《公司法》75条也有相同的规定。其次，在离婚夫妻离婚时共同财产的清算中，《商事公司法》允许了公司股权可以在夫妻间自由流转，同时赋予了公司章程充分的意思自治的效力，章程有禁止性约定的除外，如果公司章程对于继承和离婚财产分割中的股权转让有特殊规定则优先适用章程的约定。在股权的继承中，法国《商事公司法》规定了其他股东在自然人股东死亡后发生股权继承时的选择权利，其他股东在某股东死亡的情况可以通过章程约定是否允许死亡股东的继承人当然取得股东身份，或者拒绝死亡股东继承人的加入，公司通过回购的方式回购死亡股东的股份，也可以通过股东会决议解散公司。

2.法国关于夫妻共有股权转让的立法借鉴

通过上文可以得出法国《商事公司法》允许非股东配偶和已故股东继承人同为第三人的情形下当然取得公司的股权，同时赋予的公司章程优先使用的效力。我国部分学者也持有这种观点，可以作为一定制度借鉴。

（1）允许章程对离婚时夫妻共有股权分割中股权转让进行规定。《公司法》第75条对股东资格的继承给予了规定，肯定了股权可以通过继承的方式转让给继承人，章程有约定的除外。可以看出《公司法》对于继承这一情形进行了单独的规定，在公司章程没有禁止的情况下，继承人可以通过继承被继承人的股权的方式当然的成为公司的股东，虽然我国《继承法》中规定夫妻之间为第一顺位的继承人，但是此规定并不能解决夫妻间共有股权分割的问题。在离婚夫妻共有股权分割的情形中，非股东配偶能否类推适用股东资格继承的原则成为公司的股东，很显然根据现行的法律规定是不允许的。有的学者观点认为可以借鉴法国《商事公司法》的规定，类推适用股东资格继承中的原则，笔者认同这种观点，但是要严格区分二者的不同，离婚中的股权分割与股权的继承虽然表现方式都是股权转让，但是二者存在很大的差别。就离婚中股权分割来讲，非股东配偶有可能取得过半数股东同意成为公司股东，也有可能无法取得股东资格但是可以分割股权的经济利益。而在股权继承中则会有不同，股权继承不会存在股权分割的问题，而是由继承人完全的继承被继承人的股权进而取得了股东的资格。

（2）明确夫妻共有股权分割中涉及各方的权利和义务。在夫妻共有股权转让中，无论是没有分得股权而是取得了经济利益的非股东配偶一方还是夫妻间股权转让没有被多数股东同意而行使优先购买权的其他股东，均会涉及到权利行使的期限以及股权价值确定的问题，我们可以借鉴法国《商事公司法》第45条之规定，为了防止权利人懈怠其权利从而导致他人利益受损，对于权利行使期限及后果予以规定，对于股权价值的评估则明确给出相应的法律依据。这样可以提高实践中夫妻共有股权分割的效率，有利于维护公司的正常经营秩序。

三、夫妻共有股权分割应遵循的完善建议

1.确立、保护非股东配偶的财产知情权

通过上文的论述可知，非股东配偶对于共有股权的知情权在现有的法律框架内无法得到保障，因此笔者建议我国《婚姻法》通过修订赋予离婚夫妻财产分割中申请调查配偶对方财产的权利。在离婚财产分割实践中很大的难题就是对于另一方配偶的财产不知情，这样使得实践中夫妻离婚后由于一方发现另一方其他财产没有进行分割而再次提起诉讼的案件增加。如果一方隐匿财产为有限责任公司股权，而非股东配偶有无法通过公司的外部信息获得股东配偶的股权信息，而根据民事诉讼法的举证规则非股东配偶很难在法庭上出示配偶持有股权相关的证据。在实践中，配偶一方去调查另一方的银行存款往往被银行拒绝，更不要说公司的股东股权信息。因此，在离婚股权分割中赋予非股东配偶财产知情权可以防止共同财产被隐匿和转移。

2.完善举证规则，有条件的引入举证责任倒置

我国诉讼制度中举证责任分配原则包括“谁主张、谁举证”的一般分配原则，对于几种特殊案件实行的特殊举证分配原则以及由法官根据公平原则和诚实信用原则并综合当事人的举证能力来分配举证责任的原则。通过上文的分析可得出如果在离婚诉讼中，对于非股东配偶仍然坚持“谁主张、谁举证”的原则，则会大大的增加非股东配偶的举证难度，使得非股东配偶承担举证不利的责任。因此，笔者建议在离婚时夫妻共有股权分割情形中引入举证责任倒置这种举证责任分配原则，具体就是由非股东配偶仅证明其配偶为公司股东即可（在举证责任倒置中原告仍然要对部分案件事实承担举证责任），股东配偶则有证明其取得股权的出资是通过共同财产出资还是个人财产出资取得。如果股东配偶无法提供以上证据，则由股东配偶承担举证不利的责任，法院应当认定股权为夫妻共同财产。在认定股权价值的过程中，仍然需要股东配偶对于公司的盈利情况、股权认缴和实缴的情况承担举证责任，因为这些因素影响着股权的经济价值。通过以上的举证责任分配可以公平合理的平衡了双方的举证责任，在程序和实体上保证了双方的权益。

3.改革财产保全、冻结措施

笔者认为在离婚共有股权分割中可以适用财产保全、冻结措施。我国《民事诉讼法》第100条对于财产保全的适用条件作出了规定，《最高人民法院经济审判庭关于严格依法正确适用财产保全措施的通知》中也强调了关于适用财产保全的条件为：第一，采取财产保全的案件必须具有给付内容；第二，必须是由于当事人一方的行为或其他原因有可能使将来的判决不能执行，或因一方利害关系人的行为或其他原因可能使对方利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害。而在夫妻离婚诉讼中是一方隐匿、转移财产的高发案件区域，一方的恶意减少财产的行为很可能导致使得将来的判决不能执行，非股东配偶的权益受到损害，因此，在离婚时夫妻共有股权分割的诉讼中适用财产保全措施可以很好的保护非股东配偶一方的利益。但是在原告提出财产保全的同时，依据《民事诉讼法》的规定法院可以要求原告提供担保，此时对于保全的股权来讲往往是共同财产的出资，若再要求原告担保则会增加原告的负担，但是《民事诉讼法》赋予了法院对于是否要求原告提供担保有决定权。此外，为了防止股东恶意转让股权，法院可以要求公司协助财产保全的措施，在诉讼期间内限制涉及到股东配偶的股权转让行为以及一些财产性权益比如分配盈利等。

四、结语

离婚夫妻共有股权分割的即是在理论上需要继续探讨也是在实务中需要亟待完善的问题，夫妻共有股權的特殊性以及有限公司的人合性使得共有股权的分割变得很复杂。

总之，在离婚时夫妻共有股权分割中，要严格遵守《公司法》、《<婚姻法>解释二》、《婚姻法》的相关规定，合理严谨的完成法律的衔接和适用，在分割中尤其要坚持整体分割原则、发挥物尽其用原则、保护公司及第三方利益原则、平等维护夫妻双方利益原则，最终实现多方利益的平衡。

注释：

①法.伊夫居莱：《法国商法》，罗结珍译，北京：法律出版社，2004年第1383页。

②《法国商事公司法》第四十五条：“只有在持有至少四分之三公司股份的参股人大多数同意的情况下，公司股份才能转让给公司以外的第三人。如公司有多名参股人，转让计划应通知公司及每一位参股人，如公司在最后一次收到本条所指的通知起3个月期限内，未告知其决定，即视其同意转让。如公司不同意转让，公司各参股人应在自拒绝之日起3个月期限内按《民法典》第1843-4条规定所确定的价格取得或让他人取得这些股份。违反《民法典》第1843条之规定的一切条款均视为未予订立。应公司经理管理人的请求，上述期限得由法院决定延长一次，但延长期限不得超过6个月。经转让股份的参股人同意，公司亦可在相同期限内，决定将其资本减少该参股人所持之股份的面值数额，并按照以上规定的条件确定之价格收购该参股人的股份。在公司有正当理由的情况下，法院得决定给公司一个支付款项的期限，但此期限不得超过2年，所欠款项按法定商业利率支付利息，必要时依35条之规定。如所给期限届满，上述第3及第4款所指的任何一种办法均未采用，参股人则可实现原拟进行的转让。除继存、夫妻共同财产清算或者赠与配偶、赠与尊、卑直系亲属等场合外，欲转让股份的参股人持股时间不超过2年者，不得援用上述第3及第5款之规定。违反本条之规定的一切条款均视为未予订立。

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