股权出资

2024-07-13

股权出资（精选九篇）

股权出资篇1

(一) 股权的定义及股权出资

股权是一种综合性的权利, 虽然股东不能够凭借其股权直接支配公司的具体财产, 但可以依据法律和公司章程的规定行使股权, 通过请求公司为一定行为或参与公司事务管理, 将自己的意志作用于公司的财产, 以使出资财产增值并获取自己的经济利益。一方面, 股权能够创造出物质财富, 为公司运作提供物质支持;另一方面, 股权可以用货币估价, 并可依法转让, 符合《公司法》第二十七条规定的适合性标准。新《公司法》、《公司登记管理条例》和《公司注册资本登记管理规定》关于股东出资方式和注册资本认缴制的规定为股权出资提供了法律依据。股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的, 其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定。该规定虽未明确股东可以用股权出资, 但却概括可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产均可作价出资, 体现了法律对股东出资形式作出的开放性规定。因此, 股东出资形式除了《公司法》规定的货币、实物、知识产权、土地使用权外, 还应包括股权出资、商誉出资、商号权出资、特许经营许可权出资、采矿权出资、债权出资等。但是国家对股权等非货币出资的登记办法至今仍未出台, 股权出资没有在全国大范围内操作。经国家工商总局同意, 浙江率先于全国实行股权出资登记, 该政策的推行对需重组、改制企业而言, 无疑是重大利好消息, 也为全国范围制定有关股权等非货币出资立法提供经验和借鉴。就我公司目前所在地区而言, 还没有企业用利用股权出资、债权出资等新设企业的案例, 所以想用股权出资、债权出资新设企业或者给已设立企业增资的问题, 还需说服工商部门同意方可。

(二) 股权出资的优势

允许股权作为出资方式主要具有以下四个方面重要意义:一是有利于促进资本市场的发展。党的十七大报告指出, 要优化资本市场结构, 创造条件让更多群众拥有财产性收入。允许股权作为出资方式, 可以使得资本在市场中更加自由的流转, 提高资本运行的效率, 促使资本创造更多的社会财富。二是有利于进一步改善投资环境。允许股权作为出资方式, 不仅大大降低了企业重组改制的成本, 也拓宽了企业投融资的渠道, 为企业改组改制、重组提供了一条便利的通道。三是有利于规范企业的出资行为。四是允许股权出资, 可以大大降低企业战略重组的成本, 有利于推动企业做大做强。以设立企业集团为例, 过去企业必须拿出大量的现金先成立集团母公司, 再由母公司收购子公司的股权才能实现控股。而现在子公司的股东只要通过股权出资, 就能直接设立母公司并实现控股, 从而大大降低了企业的商务成本, 缓解了企业现金流紧张的压力, 激发了企业并购重组的内生性动力, 为企业进一步做大做强创造了条件。例如:衢州市首家以股权出资的方式成立的企业, 由6家子公司的股东以股权出资的方式注册登记的浙江通顺集团公司正式成立。浙江通顺集团公司主要经营汽车、摩托车配件的生产和销售, 注册资金为5000万元, 由温州通顺机动车部件有限公司、浙江宝力华进出口有限公司等6家子公司以不同的股权出资比例投资组建。浙江通顺集团公司成立后, 以其登记变更后的股权对6家子公司实现控股, 从而实现公司集团化, 促进资金、销售、市场信息等资源的共享。集团公司成立后, 他们将实现资金、信息、销售渠道等方面资源的共享、互补, 实现利益最大化。原来衢州恒冠汽车零部件有限公司没有自营出口权, 实现公司集团化后, 就可由拥有自营出口权的浙江宝力华进出口有限公司统一出口销售。此外, 原来衢州新航机动车部件有限公司等5家子公司都各自生产自己的产品, 组建集团公司后, 可把不同配件产品一起促销, 既节约了销售成本, 又满足不同客户需求, 进一步开拓了市场。

(三) 股权出资的特征

股权出资是指股东以其所持有的其他公司的股权作为设立新公司的出资形式。如果允许股权出资的合法存在, 它与公司法规定的货币出资和其他现物出资相比, 完全可能存在如下特征:

1.股权出资具有明显的债权属性。对新设公司而言, 股权出资相当于新设公司对其他公司拥有了股权。由于公司出资不得抽走, 因此, 股权出资一般不能为新设公司提供可以直接占有和处分的财产, 而主要是一种对其他公司收益分配和剩余财产分配的请求权。在这个意义上, 股权出资具有更多的债权属性。

2.股权出资的价值具有不稳定性。由于股权的价值往往不能以其票面值直观反映, 需要参照公司净资产或根据证券市场的行情来确定, 因此, 对股权价值量的评估也较其他现物出资具有更大的难度, 往往可能出现准确性程度较低的现象, 从而也可能对新设公司的资本稳定性构成直接威胁。

3.由于股权出资也相当于新设公司对其他公司的转投资, 因而完全可能出现转投资虚增资本的现象, 从而增大债权人的经营风险, 甚至出现损害中小股东利益的情况。

二、股权出资的条件及具体操作方式

股权出资行为涉及两类公司, 一是股权公司, 即投资人出资前已持有股权的公司 (暂不包括股份有限公司) ;二是被投资公司, 即投资人新设立或增加注册资本的公司。投资人以其所持有的在股权公司的股权出资, 投资设立新的公司, 或向已设立的被投资公司增加出资。

(一) 股权出资条件

1、以股权出资的, 应当符合以下条件:

(1) 投资人用于出资的股权权属清晰、权能完整, 且已足额缴纳;

(2) 用于出资的股权应当由法定的评估机构评估作价;

(3) 根据《公司法》的规定, 货币出资额不得低于注册资本的30%, 股权和其他非货币财产出资额之和不得高于被投资公司注册资本的70%:

(4) 以股权出资的, 应当经股权公司的其他股东过半数同意, 但该公司章程另有规定的从其规定;

(5) 以股权出资的, 应当经被投资公司全体股东一致同意作价。

2、以下股权不得作为出资:

(1) 未实际缴纳的股权;

(2) 设定质押或被法院冻结的股权;

(3) 股东在章程中约定不得转让的股权;

(4) 法律、行政法规或国务院决定规定的其他不得转让或限制转让的股权。

(二) 具体操作

1、首先需征得股权公司半数以上股东的同意后方可出资。

2、以股权出资应当先经法定评估机构评估, 再由会计师事务所进行验资并在验资报告中载明股权评估情况。投资人与股权对应的出资额不得大于股权的评估价值。

3、进行股权变更, 股权公司的股东变更为被投资公司, 可采用股权转让或股权划转两种方式。采用股权转让方式的, 应当签订股权转让协议;股权转让涉及国有股的, 应当办理产权交易手续。采用股权划转方式的, 应按照国务院国有资产监督管理委员会《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》 (国资发产权[2005]239号) 的规定办理。本办法所称企业国有产权无偿划转, 是指企业国有产权在政府机构、事业单位、国有独资企业、国有独资公司之间的无偿转移。各级人民政府授权其国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业及其各级子企业国有产权无偿划转适用本办法。

4、在办理上述相关手续后, 需要履行两个程序:一是到股权公司的登记机关办理股东变更登记, 投资人将其在股权公司的股权转让给被投资公司, 被投资公司成为股权公司的股东;二是到被投资公司登记机关办理被投资公司注册资本和实收资本变更登记, 完成整个股权出资程序。

摘要：股东出资形式除了《公司法》规定的货币、实物、知识产权、土地使用权外, 还应包括股权出资、商誉出资、商号权出资、特许经营许可权出资、采矿权出资、债权出资等。

股权出资篇2

一、股权转让：

L110000所得税法：

根据《企业所得税法》及其《实施条例》、《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函[2010]79号），企业转让股权取得收入应作为企业的收入总额计算应纳税所得额。应纳税所得额为股权转让收入减去股权计税成本后的余额。如能符合财税【2009】第59号文中特殊税务处理要求的，可按特殊税务处理。

L120000流转税法：

增值税：根据《增值税暂行条例》及《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第13号）的规定，股权转让不征收增值税。

营业税：根据《国家税务总局关于股权转让不征收营业税的通知》（国税函[2000]961号）及《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税【2002】191号）的规定，股权转让不征收营业税。

L130000其他税法：

契税：根据《契税暂行条例》、《财政部、国家税务总局关于企业事业单位改制重组契税政策的通知》（财税〔2012〕4号）的规定，股权转让不征收契税。印花税：根据《中华人民共和国印花税暂行条例》及《关于印花税若干具体问题的解释和规定的通知》（国税发【1991】55号）的规定，企业股权转让所立的书据属于“产权转移书据”税目中“财产所有权”转移书据的征税范围。转让方和受让方应按书据所载金额的万分之五缴纳印花税。

二、股权等非货币资产出资设立公司：

L110000所得税法：

根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》、《企业会计准则第7号——非货币性资产交换》、《关于企业处置资产所得税处理问题的通知》（国税函（2008）828号）、《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税【2009】59号）、《关于企业取得财产转让等所得企业所得税处理问题的公告》（国家税务总局公告2010年第19号）的相关规定，投资方应按《企业会计准则第7号—非货币性资产交换》的规定确定对被投资公司长期股权投资的初始投资成本。即在具有商业实质且出资股权或换入股权公允价值能够可靠计量的情况下，应当以公允价值和应支付的相关税费作为换入股权的成本，同时将公允价值与换出股权账面价值的差额计入当期损益。因此，非合并情形下，股权出资应缴纳企业所得税，出资股权以公允价值与帐面价值的差额确认股权转让所得。

L120000流转税法：增值税及营业税：《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》（2011年第13号）及《国家税务总局关于纳税人资产重组有关营业税问题的公告》（2011年第51号），均规定：纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人的行为，不属于增值税和营业税的征税范围，其中涉及的货物转让不征收增值税，不动产、土地使用权的转让不征收营业税。因此，可在与当地税务部门沟通的前提下，免交增值税和营业税。如果仅涉及以股权出资设立公司，根据《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税【2002】191号）以及增值税条例的相关规定，不征收营业税，也不属于增值税的征收范围。

L130000其他税法

契税：根据《财政部、国家税务总局关于企业事业单位改制重组契税政策的通知》（财税〔2012〕4号）规定，国有控股公司以部分资产投资组建新公司，且该国有控股公司占新公司股份超过85%的，对新公司承受该国有控股公司土地、房屋权属，免征契税。如仅以股权出资，不涉及股权以外资产转移的，不属于契税征税范围。

印花税：根据《印花说暂行条例》及国家税务总局关于此类问题的回复，资产出资，涉及合同、账簿、产权转移等需缴纳印花税。如仅以股权出资，因其不同于股权转让，不缴纳印花税。

综上，股权转让及股权出资仅涉及企业所得税、契税和印花税。

附：相关法律法规及文件将整理附件在本楼上传~

补充内容(2013-11-1 16:53): 除特殊税务处理外，股权转让按照收入与股权计税成本之间的差额确认应纳税所得额；转让协议所载金额万分之五缴纳印花税

补充内容(2013-11-1 16:58):

以股权出资参照《非货币性资产交换》会计准则学习，换入长期股权初始入账价值为换出股权等非货币性资产的公允价值与相关税费之和，公允价与账面价之间的差额确认为应纳税所得额；股权出资非股权转让，不叫印花税。

补充内容(2013-11-1 17:01):

股权出资篇3

关键词未足额出资股权转让出资义务

未足额出资的股东不能免除股东应承担的义务和责任，出资义务非以具体的股东权利为对价，它产生于公司设立协议的约定和公司法以及公司章程的规定。股东出资对内而言，是公司正常运营的基础，对外而言是公司信誉基础。而股权是既含权利、也含义务和责任的综合性权益，股权的转让意味着利益和风险的实际转移，对于有限责任公司股东之间的股权转让，由于双方对转让标的——表明公司财产状况和财产份额及其权利的股东权颇为了解，因此一般不涉及欺诈、瑕疵担保等问题，故本文不作赘述。在向股东以外的第三人转让股权时，基于双方的信息不对称，可能引发合同法上的争议。尤其是股东未足额出资，而又未在股权转让协议过程中使受让人知晓，就构成合同法上的瑕疵担保责任。本文就未足额出资股权的对外转让之后续出资义务由谁承担作一简要分析。

一、正常未足额出资股权转让后的后续出资义务承担

笔者认为就正常未足额出资而言，我国《公司法》第 25 条明确要求公司章程应规定“股东的出资额和出资时间”，而公司章程又是公司必然公示的公司文件。同时，《公司登记管理条例》第9条也规定了公司应登记的事项包括股东认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等内容，所以受让人应负担必要的审查义务。受让人应将其接受正常未足额出资股权的转让视为必要的风险负担，有关后续出资义务理应由其承担。

二、瑕疵未足额出资股权转让后的后续出资义务承担

分期缴纳出资制度下瑕疵未足额出资股权转让后的后续出资义务该如何承担？学界对此看法不一，有的观点认为，根据民法责任自负的原则，出让股东尽管在转让股权后不再是公司股东，但公司设立时的出资义务是法定义务，不因股权转让而免除，故瑕疵未足额出资股东应承担后续出资义务；受让人不因其从出让股东受让股权的事实而对公司及其债权人承担补充清偿责任。而有的观点则认为，股权转让合同如果有效，股权转让完成后，转让方就不再是股东，而受让方获得了股东身份，受让方当然享有股权权利并承担股东义务。应当假定受让股权方有足够的风险意识，审查出让方是否已经足额履行出资，从而在制度设计上，应当以受让方代为履行出资义务作为主要制度安排。至于出让方可能欺骗受让方，则应当通过双方之间的诉讼解决。上述案例中法院即采取此种学说的观点。还有的观点认为应由不足额股权的出让方承担出资责任，受让方为恶意的则承担补充责任，即：未足额股权转让后，尚未对公司履行完毕的出资义务应当由股份的出让方先行承担。如新股东明知或应知注册资本未到位的真实情况仍接受转让，可将新股东和原股东列为共同被告，由新股东承担补充赔偿责任。还有的观点认为：若受让人明知或者应知股权存在瑕疵仍予以受让，或者虽不知道瑕疵但在未支付合理对价的情况下受让股权的，则出让股东和受让股东应在出资瑕疵的范围内向相关利害关系人承担连带清偿责任。若受让人因出让股东欺诈而受让瑕疵股权的，受让人虽可就瑕疵股权转让合同提起撤销或者变更之诉，但受让人不能对抗不知情的公司债权人，其仍须在出资瑕疵的范围内与公司及其股东一起向公司债权人承担连带清偿责任。受让人向公司债权人承担清偿责任后，有权向出让股东追偿，或者向法院提起合同撤销或者变更之诉。

笔者认为：上述几种观点立足不同的视角，对瑕疵出资股权转让后的后续出资义务的承担主体认定做了深入思考，其中有合理的成分，但是也各有一些欠缺。由于公司股权转让涉及到股权转让当事人、目标公司、其他股东、以及公司债权人等公司多方参与人的利益，因此，股权转让涉及到对转让双方当事人之间的内部效力和能否对抗第三人的外部效力等两个方面问题。另一方面，为顺应保护交易第三人利益、维护交易安全之现代民商事立法与理论发展潮流，依我国新公司法第33条规定，有限责任公司的股东在股东名册上的记载可以作为股东行权的法定凭据，具有内部效力；但是公司股东的姓名或名称及其出资额应向公司登记机关登记才具有外部效力，否则不得对抗第三人。鉴于此，就缴纳出资期限内的股权转让后，该股权负载的将来到期缴纳出资义务应由转让人抑或受让人承担，应当作具体分析：

第一，如果双方签订股权转让合同时，转让方将自己瑕疵未足额出资股权的事实明确告知了受让方，受让方仍然接受转让方出让的股权的：（1）如果股权受让人记载于股东名册并且向公司登记机关办理了变更登记的。股权受让人承担到期出资义务；转让方由于从法律上已经完全丧失股东资格，已经没有享有权利和承担义务的基础和前提。（2）如果股权转让仅记载于股东名册、而没有向公司登记机关办理变更登记的。对内，股权受让人承担到期出资义务；对外，转让方应当对受让方就存在分期缴纳出资义务对公司的债权人承担连带责任。（3）如果股权转让没有记载于股东名册、也未办理变更登记的。转让方就依然是标的股权法律上的所有权人，因此该股权上承载的将来到期的出资义务仍由所有人享有和承担。受让人可以依据股权转让合同向转让方主张履行变更手续，但是在办理相应的法律变更手续之前对标的股权不享有所有权，当然也没有承担该股权上承载的义务的法律责任。

第二，如果双方签订股权转让合同时，转让方隐瞒了自己瑕疵未缴足出资股权的事实，致使受让方在不知情的情况下受让股权，依民法之欺诈理论则受让方有权以被欺诈为由请求法院或者仲裁机构撤销或者变更股权转让合同。

股权出资涉及所得税探析篇4

一般情况下, 股权出资时会涉及到四方关系人:持有股权的投资人 (甲) 、原股权公司 (乙) 、被投资公司 (丙) 和被投资公司原股东 (丁) 。其中, 被投资公司原股东通常只参与接受股权出资谈判, 在接受股权出资过程中, 如不处置、转让其拥有的股权, 其自身持有公司的原股权计税基础不产生变化, 只是在变更登记后的公司中股本比例会发生变化, 但不会产生所得税纳税义务。持有股权的投资人由于以股权出资到另一个公司, 发生了股权所有权的变化, 需要按规定履行所得税纳税义务, 并确认新的股权计税基础;原股权公司在投资人以股权对外出资后, 股东结构会产生变化, 变更为投资人新出资的公司, 由于出资的股权在持有阶段会发生增减变动, 从而会涉及到变更登记后的计税基础如何确定的所得税问题;被投资公司所接受投资人出资的股权, 同样由于原股权公司股权持有期间会发生增减变动, 也会带来所接受出资的股权计税基础如何确定的所得税问题。

二、投资人的所得税处理方法

一是企业投资人股权出资的所得税处理方法。企业投资人以其持有的原股权公司的股权对外出资的, 在企业所得税处理上属于以非货币性资产对外投资。根据《企业所得税法实施条例》第二十五条规定, 投资人企业发生非货币性资产交换, 以及将货物、财产、劳务用于捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样品等用途的, 应当视同销售货物、转让财产或者提供劳务。国税函[2008]828号《关于企业处置资产所得税处理问题的通知》也规定, 企业将资产移送他人, 因资产所有权属已发生改变的不属于内部处置资产, 应按规定视同销售确定收入。因此, 投资人将持有的股权对外出资, 应按照非货币性资产交换进行企业所得税处理, 分解为转让处置投资资产和对外投资两项业务。在转让处置投资资产环节, 应按照所转让投资资产的公允价值确定收入额, 超过原出资计税基础的部分并入当期应纳税所得额, 按规定缴纳企业所得税。在对外投资环节, 投资人对被投资公司的股权出资, 应以该项股权的公允价值为基础确定计税基础, 公允价值通常应由经依法设立的评估机构评估确定, 据以作为投资人持有被投资公司的股权计税基础。通过股权出资后, 投资人构成了被投资公司新的股东, 被投资公司构成了原股权公司的新的股东, 按照各自的股权份额享受相应的权益。

二是自然人投资人股权出资的所得税处理方法。自然人投资人以其持有的原股权公司的股权对外出资的, 实质上和企业投资人一样, 也构成了转让投资和对外投资两项业务。不过, 由于在股权出资过程中, 投资人并未取得直接的货币性收入, 为减轻自然人的纳税负担, 个人所得税在纳税处理上并未专门制定视同销售政策。而且, 考虑到个人所得税的特点和目前个人所得税的征收管理实际情况, 国家税务总局在国税函[2005]319号《关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复》中明确, 对个人将非货币性资产进行评估后投资于企业, 在对外投资取得企业股权时, 其评估增值取得的所得暂不征收个人所得税。但是, 为了防范自然人投资者通过非货币性资产对外投资规避所得税纳税义务, 规定个人投资者在投资收回、转让或清算股权时, 要按规定征收缴纳个人所得税, 其可供减除的财产原值为资产评估前的价值。股权投资实质上属于非货币性资产, 出资时按规定要进行资产评估, 并产生评估增值, 从形式上看, 其“转让”环节均符合国税函[2005]319号规定, 因此超过原投资成本的增值部分可以暂不缴纳个人所得税, 但相应的是, 投资人据以出资到被投资公司的股权的财产原值不得调整, 只能以投资人在原股权公司的出资额作为今后转让、处置或清算时减除的财产原值金额。换句话说, 由于股权出资产生的所得将推迟纳税, 原自然人投资人持有被投资公司股权的计税基础, 仍然要维持为原股权公司的出资成本。

三、原股权公司的所得税处理方法

根据《股权出资登记管理办法》规定, 原股权公司是有限责任公司的, 投资人以其持有的股权实际缴纳出资的, 原股权公司应当将该股权的持有人变更为被投资公司, 向公司登记机关申请办理变更登记;原股权公司是公开发行股票上市交易的股份有限公司的, 投资人以持有的股权实际缴纳出资, 因出资股权在证券登记结算机构进行了登记, 应当按照规定经证券交易所和证券登记结算机构办理股份转让和过户登记手续;其他股份有限公司的股权, 依照法定方式转让给被投资公司, 并向公司登记机关申请办理股东变更登记。法律、行政法规或者国务院有关决定规定原股权公司股东转让股权必须报经批准的, 还应当依法经过批准。因此, 从形式上看, 原股权公司的投资人无论是企业, 还是自然人, 都只是将股东变更登记为被投资公司, 并不因投资人股权对外出资而产生直接的所得税纳税义务。但是, 变更登记后被投资公司构成了原股权公司新的股东, 新股东接受投资者用作出资的原股权公司股权, 应经依法设立的评估机构评估, 确定其公允价值。这要视投资人身份的不同, 来具体判定新股东 (被投资公司) 的股权计税基础。如果投资人是企业的, 其持有原股权公司的股权已视同销售履行了企业所得税纳税义务, 因此原股权公司确认新股东的投资计税基础应以该项股权的公允价值为基础确定。如果投资人是自然人的, 其持有原股权公司的股权对外出资时暂未征收个人所得税, 因此原股权公司确认新股东的投资计税基础以该项股权的原有计税基础确定。

四、被投资公司的所得税处理方法

根据《股权出资登记管理办法》规定, 被投资公司在公司设立时, 接受投资人以股权出资的, 被投资公司应当在申请办理设立登记时办理股权认缴出资的出资人姓名或者名称, 以及出资额、出资方式和出资时间登记。在投资人实际缴纳股权出资后, 被投资公司应当申请办理实收资本 (股本) 变更登记。被投资公司在公司增加注册资本时, 接受投资人以股权实际缴纳出资的, 被投资公司应当申请办理注册资本和实收资本 (股本) 变更登记。因此, 从形式上看, 被投资公司无论是新设还是增资扩股, 产生的变化均是做好以股权出资股东的变更登记工作, 被投资公司不因接受股权投资而产生直接的所得税纳税义务。但是, 由于投资人持有的原股权公司投资的市场价值在股权出资时已发生了增减变动, 投资人用作出资的股权应当经依法设立的评估机构评估, 确定其公允价值。如果股权出资的投资人属于企业, 因其增值部分视同销售已确认所得或损失, 履行了企业所得税纳税义务, 因此被投资公司对投资人出资的股权计税基础应以公允价值为基础确定。如果股权出资的投资人属于自然人, 由于投资人以非货币性资产投资暂未征收个人所得税, 其出资股权的成本仍保持为对原股权公司的出资金额, 因此被投资公司对投资人出资的股权计税基础在税收上也应维持为原历史成本;如果被投资公司在会计处理上将投资人的出资成本按公允价值核算, 今后转让处置该项投资或原股权公司的股权损失或灭失, 被投资公司可以税前扣除的投资成本或损失金额只能以投资人在原股权投资公司出资的历史成本为限, 超过部分不得税前扣除。

五、股权出资所得税管理的建议

一是完善股权出资与股权转让的所得税管理办法。股权出资相对传统的货币资金和固定资产、存货等其他非货币性资产出资而言, 涉及到更多的产权关系人, 投资人、原股权公司、被投资公司通过签订股权出资协议并履行相关变更登记手续后, 就可以实现股权资产所有权的转移。在所得税管理上, 无论是企业所得税, 还是个人所得税, 现行政策主要还是针对股权转让制定的。股权转让涉及到转让方和受让方两方关系人, 彼此间股权转让的“交易”痕迹清晰, 通过股权所有权的转移税务机关即可做好所得税管理工作。而股权出资尽管所有权在出资后发生了变化, 即股东在实质上发生了变化, 但很难按照股权转让有关政策进行管理。因此, 有必要结合《股权出资登记管理办法》, 比照股权转让制定完善股权出资的所得税管理政策, 对被投资公司所持的出资股权应明确计税基础, 并限定转让的期限, 确实鼓励股权出资。

二是加强投资人利用股权出资形式避税的防范工作。目前, 企业所得税由于规定了视同销售的政策, 税务机关可以籍此推定企业投资人的股权出资视同转让股权, 并按规定征收企业所得税。但是个人所得税政策未规定视同销售政策, 而且对于自然人投资人以股权等非货币性资产对外投资增值还暂不征收个人所得税。因此, 自然人投资人, 特别是关联方之间很容易利用此政策, 通过多次股权出资、相互股权出资等安排, 以股权出资的形式最终实现股权转让, 从而达到不缴税或无限期推迟纳税的目的。对于上市公司, 情况将更加严重, 因为股票转让所得尚未征收个人所得税, 自然人投资人可以通过多层安排, 以股权出资的形式将非上市公司的股权转换成上市公司的自然人股份再行转让, 从而达到转让避税的目的。为此, 所得税管理上应加强股权出资的反避税管理, 对于纳税人以股权出资的, 需要提前向主管税务机关报告出资的目的、金额、时间, 并及时提供出资股权评估资料, 发现以减少、免除或推迟纳税的股权出资, 应推定为股权转让征收个人所得税。

三是建立工商、税务部门股权出资变更登记信息交换机制。在股权出资过程中, 投资人会产生企业所得税视同销售纳税义务及未来缴纳个人所得税义务, 原股权公司、被投资公司的股权计税基础也会产生增减变动, 影响到所得税税基, 税务部门如不及早介入会导致税款流失。由于股权出资只需办理工商变更登记, 如果投资人、原股权公司、被投资公司不按规定办理税务变更登记, 税务机关将难以及时掌握股权出资的具体时间、金额等情形。为此, 建议建立工商、税务部门股权出资变更登记信息交换机制, 工商部门定期向税务部门传递股权出资变更登记分户明细信息资料, 以便税务机关及时比对, 从源头上掌握税源, 增强工作主动性。对于企业投资人以股权出资的, 工商部门在办理变更登记时, 可协助税务部门做好纳税提醒工作, 督促纳税人及时履行纳税义务。

参考文献

未缴出资股权转让协议范本篇5

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未缴出资股权转让协议范本

未缴出资股权转让协议的撰写是和普通的股权转让协议的撰写是差不多的，但是也是有一定的区别的。未缴出资股权转让协议的撰写有什么格式要求和注意事项呢?下面，小编会为大家带来一个未缴出资股权转让协议范本，供大家进行参考。

未缴出资股权转让协议范本

出让方：_____(以下简称甲方)住址：法定代表人：

受让方：_____(以下简称乙方)住址：法定代表人：

甲、乙双方根据有关法律、法规的规定，经友好协商，就甲方将其所持*****公司(下称“目标公司”)*%的股权转让给乙方之相关事宜，达成一致，特签订本合同，以使各方遵照执行。

一、转让标的

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甲方向乙方转让的标的为：甲方合法持有目标公司*%的股权。

二、各方的陈述与保证

1、甲方的陈述与保证：

(1)甲方为依法成立并合法存续的公司法人，具有独立民事行为能力;

(2)甲方为目标公司的股东，合法持有该公司*%的股权;

(3)甲方承诺本次向乙方转让其所持有的目标公司的股权未向任何第三人设臵担保、质押或其他任何第三者权益，亦未受到来自司法部门的任何限制;

(4)甲方承诺其本次向乙方转让股权事宜已得到其有权决策机构的批准;

(5)甲方承诺积极协助乙方办理有关的股权转让过户手续;在有关手续办理完毕之前，甲方不得处臵目标公司的任何资产，并不得以目标公司的名义为他人提供担保、抵押;

(6)甲方确认在本合同签订前，目标公司及其自身向乙方作出的有关目标公司的法人资格、合法经营及合法存续状况、资产权属及债权债务状况、税收、诉讼与仲裁情况，以及其他纠纷或可能对公司造成不

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利影响的事件或因素均真实、准确、完整，不存在任何的虚假、不实、隐瞒，并愿意承担目标公司及其自身披露不当所引致的任何法律责任。

2、乙方的陈述与保证：

(1)乙方为依法成立并合法存续的公司法人，具有独立民事行为能力;

(2)乙方对本次受让甲方转让目标公司*%股权的行为已得到了有权机构的批准，并对目标公司的基本状况有所了解;

(3)乙方保证其具有支付本次股权转让价款的能力;

(4)乙方保证在其成为目标公司的股东后将进一步促进和支持该公司的发展。

三、转让价款及支付

1、甲、乙双方同意并确认，本合同项下的股权转让价款为￥××万元人民币(大写：人民币××××元)。

2、甲、乙双方同意，待目标公司*%股权过户至乙方名下后日内，由

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乙方将股权转让款一次性支付给甲方，甲方应在收款之同时，向乙方开具合规的收据。

四、合同生效条件

当下述的两项条件全部成就时，本合同始能生效。该条件为：

1、本合同已由甲、乙双方正式签署;

2、本合同已得到了各方权力机构(董事会或股东会)的授权与批准。

五、股权转让完成的条件

1、甲、乙双方完成本合同所规定的与股权转让有关的全部手续，并将所转让的目标公司 *% 的股权过户至乙方名下。

2、目标公司的股东名册、公司章程及工商管理登记档案中均已明确载明乙方持有该股权数额。

六、违约责任

1、甲、乙双方均需全面履行本合同约定的内容，任何一方不履行本合同的约定或其附属、补充条款的约定均视为该方对另一方的违约，法律咨询s.yingle.com

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另一方有权要求该方支付违约金并赔偿相应损失。

2、本合同的违约金为本次股权转让总价款的5%，损失仅指一方的直接的、实际的损失，不包括其他。

3、遵守合同的一方在追究违约一方违约责任的前提下，仍可要求继续履行本合同或终止合同的履行。

七、合同的变更与终止

1、本合同双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进行变更或补充。

2、双方同意，出现以下任何情况本合同即告终止：

(1)甲、乙双方依本合同所应履行的义务已全部履行完毕，且依本合同所享有的权利已完全实现。

(2)经甲、乙双方协商同意解除本合同。

(3)本合同所约定的股权转让事宜因其他原因未取得相关主管机关批准。

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本合同因上述第(2)、(3)项原因而终止时，甲方应在10日内全额返还乙方已经支付的股权转让价款。

3、本合同的权利义务终止后，当事人应遵循诚实、信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

八、保密

任何一方对其在本合同磋商、签订、履行过程中知悉的对方的生产经营、投资及其他任何方面的商业秘密，不得向公众或任何第三人泄露、公开或传播此等商业秘密;也不得以自己或其他任何人的利益为目的利用此等商业秘密;除非是：(1)法律要求;(2)社会公众利益要求;(3)对方事先以书面形式同意。

九、附则

1、因履行本合同产生的任何争议，双方应尽力通过友好协商的方式解决;如协商解决不成，任何一方可向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼。

2、本合同未尽事宜，由双方本着友好协商的原则予以解决，可另行

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签署补充合同，补充合同与本合同具有同等的法律效力。

3、本合同一式四份，甲、乙双方各执壹份，目标公司存档壹份，其余一份报公司登记机关备案。

出让方(甲方)：(盖章)

法定代表人(或授权代表)签字：

受让方(乙方)：(盖章)

法定代表人(或授权代表)签字：

签署时间：_____年月日

签署地点：

综上所述，在我们进行撰写未缴出资股权转让协议的时候，要注意将股权转让完成的条件以及合同生效的条件进行交代清楚，这样可以保障好自己的合法权益不受侵犯，另外，我们也要提前约定好合同的违约责任，防止对方赖账，不按照合约执行。

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告

应

当

载

明

哪

些

事

项

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 珠海市建设工程施工招标投标管理暂行规定 http://s.yingle.com/l/jz/703742.html

 工程施工合同履约保证金如何结算 http://s.yingle.com/l/jz/703741.html

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未足额出资股权转让的可行性分析篇6

股东资格是股东身份的象征，是股东行使股东权利、承担股东义务的基础。股东资格的认定（即股权的确认）已经成为公司法律实务中较为常见的问题。但是，我国《公司法》对股东资格确认却并没有作出直接明确的规定。理论上一般认为确认股东资格的标准主要有以下几种：一是股东是否实际出资；二是股东是否签署公司章程并被记载为股东；三是股东名册是否有记载或是否有公司出具的出资证明书；四是是否经工商登记为股东。其中，实际出资通常被认为是股东身份、资格确认的实质条件，而取得股权证书、公司章程上签章、股东名册上记载，以及公司登记机关的登记等则为形式要件，二者必须结合才是完整的确认股东资格的条件。

但是，如果上述条件不能同时具备甚至出现冲突，那么又如何判断呢。对于上述未缴足出资之股东资格应否认定？笔者认为：股东是负有出资义务的人，但却不一定是已实际缴足出资的人。股东未履行完整的出资义务，并不改变其已有的股东资格，这种资格取决于公司章程和股东名册的记载，更重要的是工商行政管理机关对于公司成立股东注册登记的确认。分期缴纳出资制度下，根据《公司法》的规定，公司成立对资本的要求是“股东出资达到法定资本最低限额”，因此，只要股东出资达到法定资本最低限额（有限责任公司是3万元），公司就可以成立，那么，在股东为多人的情况下，只要有部分股东出资达到3万元，公司就成立，其他的股东即便未足额出资，也一样具有股东资格。故而，股东出资并非取得股东资格的必要条件。

同时，股东资格的认定并非是仅仅局限于股东与股东之间、股东与公司之间的问题，在现代市场经济中，更关乎商事交易的安全。在股东资格问题上，公司章程的记载、股东名册的记载、公司登记机关的登记、公司发给股东出资证明书等形式要件具有向社会公示的作用，具有使社会公众相信其有效的公信力，这正是维护交易秩序和交易安全所要求的，也是现代民商事法律社会本位价值取向的要求和体现。因此，只要符合股东资格的形式要件，即便不具备股东出资的完整的实质条件，也应当确认股东资格的取得。综上所述，笔者认为：分期缴纳出资制下，股东未足额出资并不影响其股东资格的取得。

二、未足额出资股权应否受到限制

未足额出资股权有其特殊性。在正常未足额出资的情况下，股东系行使其法定权利，后续出资如何缴纳，当属于股东意思自治范围，股东可通过公司章程或有关出资协议对此作出相应安排，其本身不存在任何出资瑕疵或违法因素、而是一种完全合法的股权。但这种股权上却依法存在着潜在的负担，即：这种股权的持有人在缴纳出资期间内负有缴纳其认缴的而依约可以分期缴纳的出资义务。因此，随着约定的缴纳出资期限的到来，如果股东在接到通知后的合理期限内无正当理由拒不履行继续按时出资的义务，则该股权就会转化为瑕疵未足额出资股权。

笔者认为：相较于足额出资，未足额出资股权要受到法律和可能的约定的限制。根据民商法权利义务相一致的原则，股东既享有股权，就应承担出资义务。从现行立法规范上看，我国《公司法》对股东享受完整的股权也设置了前提条件，即：首先股东必须认缴出资，并且对部分股权的享受和行使必须按其实缴出资来确定。如果未足额出资，股东的资格虽不因此否定，但其股权还是应当受到相应的限制。特别是股东经催告通知后，仍拒不履行出资义务的情况下，若对股权内容不加区分，一概允许未按规定缴纳后续出资的股东享有其认缴出资的全部股权，不仅会使公司的利益受损害，也使守约股东的利益事实上受到了损害，违背了权利义务相一致的公平原则。因此在上述案例中，阮某和任某未缴足出资并不妨碍其股东资格的取得，但其股权应受到一定的限制。

三、未足额出资股权转让的可行性分析

股权转让，是指公司股东依法将自己的股东权益转让给他人，使他人取得该股权的民事法律行为。笔者认为，未足额出资股权可以转让，理由如下：

（一）股权转让自由原则是公司制度的基本法则和生命源泉，是现代各国公司法所普遍遵循的一项基本原则。因此，股权代表财产权利的股权，它具有确定的经济价值，其流转程度越高，价值也就越高；股权自由转让既可以实现社会资源的优化配置，也符合私法的基本精神。因而赋予股东股权转让的自由无疑成为一种很好的选择，这也是商事公司得以区别于合伙以及其他各类定型企业组织形式的基本法律特征。

（二）我国新《公司法》并未禁止未足额出资股权的转让

实缴资本制下，股东缴足注册资本后公司才能成立，因此公司成立后，只有履行出资的人才能成为股东，未出资的认股人不能成为股东，其转让股权行为无效。新《公司法》认缴资本制下，公司成立时发起人只要实际缴付部分出资即成为股东，股东未按约缴足出资的，应承担出资不足的责任，但不影响其股东地位，其转让股权的行为应认定为有效。因此，未足额出资股权不能转让的观点并没有明确的法律依据。

（三）我国司法实践中对已承认未足额出资股权的可转让性

审判实践中，法院一般不以出资是否有瑕疵作为判定股权转让协议合同效力的标准，理由为：股东与公司之间出资义务的履行和股权转让协议合同双方的股权转让关系是两个不同的法律关系，因此，股东与公司之间出资义务的履行与否不影响股权转让合同的效力。实际上也即承认未足额出资股权是可以转让的。

综上，笔者认为，在分期缴纳出资期限内，虽然负有将来到期缴纳出资义务，未足额出资的股权转让从本质上而言还是一种买卖，而在买卖合同关系中，转让标的物具有瑕疵并不会导致买卖合同的无效。所以，未足额出资的股东是可以转让其股权的。特别是在出资不足的股东无力继续履行出资义务的场合，允许善意第三人受让不足额股权在实质上将有助于对股东出资填补责任的追究。

论瑕疵出资股权转让的效力篇7

瑕疵出资股权转让问题在司法实践中发生频率较高, 而相关法律法规中对于这部分的内容并不充分, 这也导致了瑕疵出资股权转让的纠纷越来越普遍。随着我国社会主义市场经济体制的不断完善, 公司已经成为市场经济活动中的主角。公司获取原始资本的途径主要还是来源于股东出资, 而股东出资的及时性以及出资量决定了公司资本的充实度和稳定性, 同时也影响了公司的经济效益[1]。在某些情况下正是由于股东没有按照股东协议或认股协议约定的出资量和出资时间履行出资义务, 产生了瑕疵出资的情形, 因而带来了一系列的法律问题, 甚至是公司与股东之间、股东与股东之间或相关权利人之间的经济纠纷。由此可见, 瑕疵出资在确认股权转让效力问题时成为其中的关键性问题之一[2]。

二、瑕疵出资概述

公司的任何经营活动都需要建立在拥有公司资本的基础上来实现。出资, 既是股东最基本的义务之一, 也是公司成立和存续的前提条件之一。所谓瑕疵出资, 是指股东违反股东协议、认股协议、公司章程以及公司法规定的出资义务, 未按时按质按量向公司缴纳出资。瑕疵出资在公司的实际运营过程当中出现的情况十分频繁, 表现出了各种不同的形态, 常见形态主要包括以下几种情形[3]。

(一) 根本未出资

根本未出资主要是指股东自始至终没有及时足额缴纳、履行其出资义务, 这主要体现在四个方面: (1) 虚假出资。股东在出资过程中存在虚假行为, 表面上进行出资或声明已经出资, 但实际上根本没有进行出资, 这必然会给公司的财政带来严重的影响。 (2) 不能出资。在某些情况下股东存在一些特殊原因或者客观情况使其不能够完成相关的出资义务。 (3) 抽逃出资。在公司成立以及运营之前股东已经出资, 但是事后却将资本暗中调回。 (4) 拒绝出资。股东由于某些主观因素在认股后并未按照规定履行出资义务[4]。

(二) 出资不当

出资不当主要是指股东并未严格按照相关协议或公司章程或法律规定的时间、金额、形式、比例等要求履行出资义务, 导致公司资本存在瑕疵的情形, 主要包括以下几个方面: (1) 推迟出资。在与公司其他股东签订相关协议和章程后, 股东并未按时出资或股东并没有按照相关规定时间进行出资财产所有权的转移。 (2) 出资不实。出资不实是指股东履行了部分出资义务但是并没有履行全部出资义务, 只缴纳了部分出资, 导致公司资本出资不足。 (3) 出资瑕疵。参考不同的标准, 出资瑕疵又被分为好几类, 但主要还是指在股东交付的非货币出资方面, 如某些股东以有形或无形资产作为出资资产, 但该等资产的所有权、使用权等存在着权利上的瑕疵, 如其他第三人对其财产享有抵押权等, 由此导致公司资本出现权利瑕疵或质量瑕疵。

三、与瑕疵出资股权有关的法律责任

出现瑕疵出资股权的主要原因还是因为股东出资在时间、价值以及程序上出现了瑕疵。从出资真实性的角度来看, 股东需要按照相关章程对出资方式以及出资额的规定进行出资, 公司应反复核实并做好相关的记录。在出资过程中股东必须按照《公司法》第26条以及27条规定执行。股东只可以货币、实物、知识产权、土地使用权和可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;相反股东不能以劳务、信用、自然人姓名或者设定担保的财产等作价出资。在此基础上, 股东对于出资财产必须享有处分权, 并需要承担相关的权利瑕疵担保义务。为了保证股东出资的真实性, 公司法在第207条规定, 在进行资产评估或者是资产验收的过程中, 若发现提供虚假验资以及虚假资产评估证明材料的情况, 当事人必须承担法律责任, 同时要对公司债权人造成的损失进行赔偿。从出资的及时性方面来看尽管新公司法第26条不再要求股东的首期出资比例和全部出资完成时限, 但第28条仍规定股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额, 并且股东不按照前款规定缴纳出资的, 除应当向公司足额缴纳外, 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。另外在公司法第32条中规定股权登记瑕疵应该属于股权归属以及股东名称之争, 因此由于登记所造成的问题或者纠纷不属于瑕疵股权的涉及范围[5]。

从某个角度上来看, 公司实质上就是股东之间的合同产物, 公司章程以及发起人协议主要还是围绕股东所签订的, 并具备了相当程度的约束力。股东与股东之间不仅仅存在着单纯的利益关系, 同时每一位股东都需要根据共同商讨的约定来履行合同义务, 当出现股东未按照相关规定履行合同义务的情况时, 就直接违反了合同, 其他股东有权要求违约股东承担相应的责任。也就是说, 公司方面若没有单独要求强制性的出资人协议, 瑕疵出资股东所承担的应该是一种约定责任[6]。

四、瑕疵出资股权转让合同的效力

在现实当中, 股权转让中的瑕疵出资情况是相当普遍的, 其中股权转让是指公司股东将自身的合法股东权益按照相关法律和公司章程的规定转让给他人, 同时还要保证相关合同的成效性即股权转让合同要符合《合同法》以及《民法通则》, 并满足《公司法》及公司章程的相关规定。在进行股权转让时, 首先要保证转让合同能够成立, 这就需要相关当事人对主要合同条款给予肯定, 保证股东与当事人达成一致的协议, 若双方之间没有其他的特殊要求即合同成立。

在合同成立的基础上还需要股权转让合同发生应有的效用, 从法律角度来看合同成立与合同生效显然是不同的法律问题。在合同生效时, 实际上在当事人之间已经产生了相关的法律效力, 总体上来看它是一种价值判断[7]。

从另外一方面来看, 股权转让合同生效与股权转让生效彼此之间也存在着很大的差异。股权转让合同生效主要是合同在相关当事人之间已经产生了约束力的问题, 而股权转让生效则是指受让方在何时得到股东身份问题。也就是说股权转让合同所产生的效力仅仅规定了当事人股权转让的相关权利及义务, 而实际的股权转让在履行合同的基础上, 受让方将转让款支付于转让方, 而转让方则将股权出让给受让方。而进行股权转让的过程中, 不单单包括了股权权属变更, 同时还包含了股权权能的移交。以上两部分从本质上来看存在着较大区别, 股权权属变更是法律层面上的股权交付, 其价值在于股权认定并包括了法律风险控制;而股权权能交付则是属于事实上的股权交付, 它的价值在于股东投资财产利益以及其他权益的实现。在我国的《公司法》中也具有规定, 将对外效力以及对内效力进行了明确的区别, 规定要求将股东名册作为法律依据来确定股东的身份, 但是不会对第三方产生法律效力。若第三方要明确自身的股东身份则需要进行相关的工商登记[8]。

五、瑕疵出资股权转让效力分析

(一) 瑕疵出资股权转让对公司的效力

从股权转让协议方面来看, 瑕疵出资股权协议对当事人必然会产生直接的约束力, 而出让股东的退出, 受让股东的加入也会给公司的发展带来一定的影响。当相关协议生效并且双方开始履行协议后, 出让股东首先应该将股权文书交回公司, 并提请公司按照公司章程及相关规定对股东名称进行修改。当公司完成以上流程及后续义务后, 受让股东方能够行使股东权利并参与到股东会议当中。此时, 受让股东必须按照合同规定以及公司章程承担起出让股东承载的义务。在上述过程中, 若公司以任何方式阻碍受让股东行使股东权利, 受让股东可以对公司提起侵权诉讼。为了让受让股东的股权以及利益得到保证, 公司方面应该将原出让股东的出资证明书进行销毁, 并且需要对相关的公司章程条款进行修改, 同时向受让方出具出资证明书等。当相关所需材料准备齐全时, 公司应该及时按照受让人所提出的要求落实好股权变更登记。假设公司不能及时落实或履行上述义务, 受让股东则能够按照相关章程对公司进行诉讼, 以此来维护自身的权益[9]。

在以上情形中, 受让股东取得公司股权并享有股东权利是建立在出让股东瑕疵出资的基础上, 因此, 受让方获得的相应权利由于出让方的瑕疵出资就会带来一定程度的权限缺失。在这种情况下就有必要对其股权进行特定的限制, 防止公司和其他出资股东的权益受到侵害。也就是说当出现瑕疵出资的情况之后, 根据实际情况对瑕疵出资股权进行限制是必然的也是必要的。从《公司法》及其解释的规定来看, 在股东没有履行或没有完全履行出资义务时, 公司以及股东会即可按照公司章程或相关制度对其权利, 如利润分配请求权、剩余财产分配权等进行限制。在《公司法司法解释 (三) 》第18条中具有明确规定, 有限责任公司的股东在未完成其出资义务的前提下, 公司可以对其进行催告, 要求返还出资, 若股东在一定期限内仍然未进行出资, 那么公司通过决议可以撤销该瑕疵出资股东的股东资格。对上述情况进行分析, 首先以上处理方式应用于约束出让股东, 但是该处理方式是否能够完全施加于受让股东之上就需要商榷了。不可否认的是, 这种限制方法其出发点还是建立在股东会以及公司的利益之上, 但从另一方面来看这种限制对于受让股东而言却存在着一定的不公平因素。事实上, 在出让股东进行瑕疵股权转让生效之前已经签署了股权转让合同, 且合同是基于诚信原则进行的, 当出现瑕疵股权时, 受让方就需要慎重地对受让股权进行尽职调查, 且要求其他股东告知受让股东瑕疵出资的具体情况。《公司法》有条文明确规定:在公司成立时, 对于出资, 所有股东需要向公司承担连带责任, 该责任属于法定责任, 并且一直保留[10]。

在某些特殊情况下, 受让股东可以基于出让股东采取欺诈、隐瞒甚至包庇等瑕疵出资的理由来撤销瑕疵出资的相关协议, 但由于举证困难, 受让股东的基本保障在现实中难以得到落实。因此公司方应该在瑕疵出资转让之前向受让方以合适的方式将瑕疵出资的详细情况进行告知, 若受让股东依然接受该股权, 也就说明受让方接受瑕疵出资股权连带的义务与责任。那么对瑕疵出资股权的限制和有关股东资格的剥夺也应该适用于受让方。

(二) 瑕疵出资股权转让对协议当事人的效力

在正常情况下, 当瑕疵出资的股权转让相关协议成立并生效后, 就已经对出让股东和受让股东发挥了约束作用。在此情形下, 不管受让人对瑕疵出资的情况是否了解透彻, 出让人理应得到股权的对价金, 同时它也应该承担相应的协助办理股权变更与登记手续的义务。在上述流程完成后也就意味着原出让股东从公司退出, 并不再具备股东的资格, 同时受让股东便得到了这部分权利。在瑕疵股权转让协议生效之后, 出让人需要经过一成套的程序性行为并呈递相关的合同文书, 这样出让人才可以将股权转移给受让人, 使得受让人享有股权。所以股权变更登记一般被看作是需要履行的基本义务而不是瑕疵出资协议生效的前提条件。也就是说瑕疵股权转让协议与完成股权变更登记实际上并不存在必然的联系性。为了保证受让方的权益, 对于出让股东事后反悔并以股权转让未完成变更登记为理由, 请求法院以及监管机构撤销瑕疵出资股权转让协议或宣告其无效的行为, 应该慎重斟酌, 不予支持[11]。

(三) 瑕疵出资股权转让对其他股东的效力

正常情况下在瑕疵出资股权转让协议生效后, 受让人将全部或部分获取合同中规定的出让股东的权利并进入到公司的股东会当中, 对于公司其他股东而言他们所应该履行的义务即不能够以任何不正当理由对新股东入驻公司进行干涉、阻碍。并且其他股东对新受让股东应该履行协助义务, 协助新股东进行股东名册变更、办理股权变更手续等一系列的义务。一旦出现其他股东对新股东进行阻碍或者是阻挠的情况, 受让股东可以直接对上述股东提起侵权之诉, 以保证自身的合法权益以及对股份的支配权利不受到侵害。

(四) 瑕疵出资股权转让对第三方的效力

此处所指第三方主要包括了公司债权人以及与股权转让协议相关的第三方当事人。一般情况下, 瑕疵出资股权转让协议具有一定的相对性, 它对第三方的约束力要以登记完成情况作为参考标准进行判断。在《公司法》第32条中具有规定, 因公司登记事项———股权发生变更后, 应当办理股权变更登记。在变更登记未落实之前, 股权转让协议不得对抗任何善意第三方。也就是说在瑕疵出资股权转让协议发挥效用之后, 即使受让人与出让人已经开始实施相关协议内容, 但如果没有完成股权变更登记, 瑕疵出资股权转让则不能对善意第三方发挥原本的约束力。对于第三方来说, 若在不知情的情况下, 其可以基于对登记文件上所设定的内容、条款以及相关事项的信赖而对出让股东行使相关权利。在完成股权登记之后, 受让人方能够对第三方人员发挥股权转让协议的对抗效力[12]。

六、结语

对于瑕疵出资股权转让的效力在学术界具有各种不同观点。通过以上分析, 笔者认为瑕疵出资股权转让在一定范围内还是应该承认其应有的效力。承认瑕疵出资股权转让的有效性可以维护受让方的基本权益, 受让方可以通过行使追偿权追究出让方的相关责任使自身的权益得到保障。同时, 认定瑕疵出资股权转让对受让方、出让方和第三方都具有约束力, 对于公司内部、股东之间以及第三方利益的保护都是有利的, 其效力应该得到保证。

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[11]周海博, 王菲.有限责任公司瑕疵股权转让效力问题研究[J].特区经济, 2010 (02) :117-119.

股权出资篇8

关键词：有限责任公司,瑕疵出资,股权转让,合同效力,责任承担

随着市场经济的不断发展, 公司的规模亦逐渐壮大。在我国, 法定资本制是公司设立的一大标准, 但这一标准由于缺乏严格的审查程序而存在一定弊端。这种走马观花似的以形式审查为主的设立标准, 就如同一扇若有若无的鉴定大门, 很多在设立过程中存在违规情形尤其是股东瑕疵出资情形的公司都可在这道大门之下轻易通行。加之商事活动瞬息万变, 股东瑕疵出资后再将所形成的瑕疵股权进行转让的情形也不在少数。鉴于此, 则有必要对股东瑕疵出资以及瑕疵出资股权转让的相关问题进行研究。

一、瑕疵出资的涵义

瑕疵出资, 指出资人没有按照公司法或公司章程的规定, 未出资或者未全面出资的情形。由此而形成的股权, 则称之为瑕疵股权。在公司法实务中, 因股东违反出资义务而导致瑕疵出资的情形多种多样, 大致可分为未履行出资义务与未全面履行出资义务两大类。未履行出资义务即完全未出资, 指出资人完全没有按照法律或公司章程的规定来履行出资义务。也就是指股东于公司设立之时根本没有出资。未全面履行出资义务即未适当出资, 指出资人没有完全依照公司法或公司章程的规定履行出资义务。即出资人虽然履行了一定的出资义务, 但没有全面履行, 仍存在一定瑕疵。

二、瑕疵出资股权转让合同的效力

瑕疵出资股权转让合同, 指出让股东为了转让其所持有的因瑕疵出资而形成的瑕疵股权, 而与受让人签订的使其继受取得瑕疵股权成为公司新股东的合同。这类合同的标的是瑕疵出资股权, 即因瑕疵出资而形成的瑕疵股权。要认定瑕疵出资股权转让合同的效力, 则要把握好一大原则与两个关键点。

(一) 认定原则

要认定瑕疵出资股权转让合同的效力, 则首先要将商法规则与民法规则综合考虑, 衔接适用。商法较之民法为特别法, 而特别法应优先于一般法适用是一条普遍通行的规则。凡商事活动领域, 应优先适用商法规则, 若无相关规定, 则补充适用民法规则。在商法规则中, 我国公司法对有限责任公司的股权转让问题有明确规定, 但对商事合同的订立及效力问题则缺乏相应规定。对此, 民法规则就应发挥其功效, 合同法的相关规定应得以适用。

(二) 两个关键点

瑕疵股权转让合同虽内容涉及的是商事活动, 但本质上仍属合同范畴。要认定该类商事合同的效力, 当事人的主体资格与意思表示是两大必不可少的考虑要点。

1.主体资格—瑕疵出资股东资格

要认定瑕疵出资股权转让合同的效力, 其关键是要弄清瑕疵出资的出资人是否具有股东资格。在我国通行的观点为瑕疵出资不影响其股东资格的认定。这主要存在两方面的原因:第一, 股东资格的取得并不是以股东完成对公司的出资为前提条件的。依照公司法相关规定, 股东资格是依附于公司成立而取得的, 是与公司的法人资格密切相关的。且“公司法关于有限责任公司的注册资本中规定股东出资不得低于法定的注册资本的最低限额, 那么当股东为多人且暂且不论其他条件, 仅就出资而言一旦有部分股东的出资符合了法定最低限额便不妨碍公司的有效成立, 如此看来公司的成立并不受股东的瑕疵出资行为的影响”①。可见, 股东资格取得的前提条件是公司成立、公司法人资格的具备, 而非股东出资。第二, 股东仅是对公司负有一定出资义务的人, 其实际出资与否并不影响其股东资格的取得。若仅根据出资瑕疵就否定股东资格的取得不仅于法无据, 还会有损公示效力。“股东不履行或不适当履行出资义务, 并不改变他已经具备的股东资格, 这种资格取决于公司章程、股东名册、工商登记的记载, 虽然这些形式要件所应具备的文件并不能证明股东已经实际履行了出资义务, 但却是证明股东资格的依据”②。

2.意思表示

在认定合同效力时, 当事人意思表示属必不可少的考量要素, 这对于瑕疵股权转让合同效力的认定也不例外。瑕疵出资股权转让合同的当事人意思表示情况复杂, 从商事实务和正常逻辑来看, 出让股东通常会对自己所持股权的瑕疵状况心知肚明, 但受让人对此却存在明知或应知与根本不知两种情形: (1) 明知或应知, 则受让人做出有偿受让瑕疵股权的意思表示真实且自愿, 并非基于错误认识, 故不构成合同法上的欺诈, 若无相关合同无效因素, 则该瑕疵股权转让合同应认定为有效; (2) 根本不知, 则受让人受让瑕疵股权时陷入了错误认识而非出于真实意思表示。出让股东应对所持股权瑕疵状况了如指掌, 其故意隐瞒并误导或诱使受让人受让该股权, 则构成合同法上的欺诈, 此时瑕疵股权转让合同的效力应认定可变更或可撤销。

三、瑕疵出资股权转让后的责任承担

瑕疵出资股权转让后会导致相应法律责任的产生, 至于相关责任如何承担则应当区分对内责任与对外责任。对内责任即对公司资本的补足责任, 而对外责任则是对公司债务的清偿责任。公司法司法解释三第19条对于瑕疵出资股权转让后的责任承担问题有了明确的界定, 以受让股东的主观状态为标准来界定是否需要承担连带责任。这一规定对出让股东、受让人、公司与债权人各方利益进行了衡量, 以“出让股东与受让人承担连带责任为原则, 以受让股东善意时不承担责任为例外”来确定责任承担主体。这就避免了一概而论地归责于出让股东或受让人某一方的片面性与不合理性。

(一) 对内责任—公司资本补足责任的承担

关于公司资本补足责任的承担, “在受让人善意的情形下, 受让人可对抗公司和其他股东, 对内不承担资本补足责任, 该责任由出让人承担;或者受让人可以主张股权转让合同可变更或可撤销;在出让人与公司恶意串通的情形下, 受让人还可主张合同无效。”③当受让人恶意时, 根据公司法司法解释三第19条, 由出资义务人、受让人对此承担连带责任。因为虽表面上出让人似乎已通过股权转让退出了与公司的关系, 但实际上出让人才是造成瑕疵股权的始作俑者, 若出让人能安然“置身事外”, 不仅有违责任自负的原则, 还会给瑕疵出资的股东打开“金蝉脱壳”的方便之门, 最终会损害整个公司的利益。

(二) 对外责任—公司债务清偿责任的承担

通常情况下, 公司债务由公司清偿, 但若公司财产不足以清偿时, 则瑕疵出资的股东就要对公司债权人承担相应责任。但如果瑕疵出资股权发生了转让, 就要涉及出让人与受让人之间的责任分配问题。根据公司法司法解释三的规定, 若公司债权人向出让人提起诉讼, 同时请求受让人对此承担连带责任的, 法院应予以支持。与对内责任相比, 对外责任就加重了受让人的责任, 因为对外责任的承担应体现工商登记的公示效力以侧重保护第三人的利益。可见, “在公司债务清偿责任的承担上, 无论受让人善意与否, 责任承担的结果是一样的”④。

四、结论

股东出资并非股东资格取得的前提条件, 故瑕疵出资并不必然导致股东资格无法取得, 且瑕疵出资股权是可转让的。在此基础上再充分考虑当事人的真实意思表示以认定瑕疵出资股权转让合同的效力。这就衔接适用了商法规则与民法规则, 以更好地平衡各方利益。当瑕疵股权转让后, 相应的责任承担问题在学界也充满争议。公司法司法解释三在理论与审判实践的基础上做出了合理规定, 按照受让股东的主观状态确定责任承担, 当受让人不知道拟受让股权存在瑕疵时, 则可以主张瑕疵股权转让合同可变更或可撤销, 由出让股东承担责任;当受让人明知或应知时, 受让人与出让股东承担连带责任。对此, 新的法律对受让人另赋予司法救济的权利, 在承担责任后可向出让股东行使追偿权;此外还考虑到意思自治, 以“当事人另有约定的除外”作为例外补充。可见, 公司法相关制度正在逐步走向完善与成熟, 新的立法动态亦为理论界与实务界在有限责任公司瑕疵出资股权转让问题上指出了一条明路。

参考文献

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[3]翁孙哲.有限责任公司股东资格认定的合同进路[J].中国集体经济, 2008, (01) .

股权出资篇9

第二条境内外投资者(以下统称股权出资人)以其持有的中国境内企业(以下统称股权企业)的股权作为出资,设立及变更外商投资企业(以下统称被投资企业)的行为适用本规定,包括:

(一)以新设公司形式设立外商投资企业;

(二)增资使非外商投资企业变更为外商投资企业;

(三)增资使外商投资企业股权发生变更。

以上所称企业是指在中国境内依法设立的有限责任公司或股份有限公司。

第三条本规定所称审批机关为中华人民共和国商务部或地方商务主管部门。

投资者以股权出资设立及变更外商投资企业,除按照有关外商投资审批管理规定由商务部批准的之外,其余由被投资企业所在省、自治区、直辖市和计划单列市的商务主管部门(以下简称省级审批机关)负责批准。

第四条用作出资的股权应当权属清晰、权能完整,依法可以转让;股权企业为外商投资企业的,该企业应依法批准设立,符合外商投资产业政策。

属于以下情形的,股权不得用于出资:

(一)股权企业的注册资本未缴足;

(二)股权已被设立质权;

(三)股权已被依法冻结;

(四)股权企业章程(合同)约定不得转让的股权;

(五)未按规定参加或未通过上一年度外商投资企业联合年检的外商投资企业的股权;

(六)房地产企业、外商投资性公司、外商投资创业(股权)投资企业的股权;

(七)法律、行政法规或者国务院决定规定股权转让应当报经批准而未经批准;

(八)法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。

第五条股权出资后,被投资企业和股权企业及其直接或间接持股企业应符合《指导外商投资方向规定》、《外商投资产业指导目录》以及其他外商投资相关规定;不符合有关规定的,应在申报股权出资之前剥离相关资产、业务或转让股权。境内外投资者不得以股权出资方式规避外商投资管理。

第六条用作出资的股权应当经依法设立的境内评估机构评估。

第七条股权出资人与被投资企业的股东或其他投资者可在股权评估的基础上协商确定股权作价金额、股权出资金额。

股权作价金额是指以上各方在股权评估基础上共同认定的用于出资股权的交易作价,股权出资金额是指股权作价金额中计入被投资企业注册资本的部分,股权出资金额不得高于股权评估值。

对于以股权作价认购被投资企业增资的,股权作价金额计入并购交易额。

第八条被投资企业全体股东的股权出资金额和以其他非货币财产作价出资金额之和不得高于其注册资本的70%。

第九条被投资企业为有限责任公司的,其投资总额应根据《国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》,按照股权出资后被投资企业的注册资本进行确定。

第十条投资者以股权出资,应由投资者或被投资企业向审批机关提出申请,提交以下文件:

(一)股权出资申请及股权出资协议;

(二)股权出资人合法持有用作出资股权的证明;

(三)股权企业《企业法人营业执照》(复印件);

(四)股权企业为外商投资企业的,应提交《外商投资企业批准证书》及复印件,通过外商投资企业联合年检的相关证明;

(五)评估机构的股权评估报告;

(六)律师事务所及其委派的律师就本规定第四条、第五条内容出具的法律意见书;

(七)依照外商投资法律、行政法规和规章应当报送的其他关于外商投资企业设立或变更的文件;

(八)法律、行政法规或者国务院决定规定股权企业股东转让股权须报经批准的,需提交相关批准文件;

(九)审批机关要求提交的其他文件。

第十一条被投资企业的审批机关依法决定批准或不予批准。予以批准的,由审批机关颁发或换发《外商投资企业批准证书》(在备注栏加注“股权出资未缴付”)。

股权企业为外商投资企业,且与被投资企业分由不同审批机关批准的,被投资企业的审批机关应征求股权企业所在地省级审批机关意见,股权企业所在地省级审批机关应在收到征求意见函后20个工作日内回复意见;逾期不答复的,视为同意。

第十二条股权出资经被投资企业的审批机关批准后,股权企业为非外商投资企业的,股权企业应凭被投资企业加注的《外商投资企业批准证书》,按照《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》及其他有关规定办理备案或审批手续,申请将用作出资的股权的持有人变更为被投资企业。

第十三条股权出资经被投资企业的审批机关批准后,股权企业为外商投资企业的,按以下情形办理:、

股权出资后,若股权企业股东中仍有外国投资者(含外商投资性公司、外商投资创业(股权)投资企业或以投资为主要业务的外商投资合伙企业),该股权企业应凭被投资企业加注的《外商投资企业批准证书》,按照《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》向具有相应权限的审批机关申请将用作出资的股权的持有人变更为被投资企业。

股权出资后,若股权企业股东中无外国投资者(含外商投资性公司、外商投资创业(股权)投资企业或以投资为主要业务的外商投资合伙企业),该股权企业应凭被投资企业加注的《外商投资企业批准证书》,按照《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》和《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》办理有关审批或备案手续,向审批机关缴销或变更其《外商投资企业批准证书》。

第十四条股权企业在完成上述变更后,应按照国家有关规定向所在地工商、税务、海关、外汇管理等有关部门办理变更登记。

用作出资的股权已在证券登记结算机构登记的,股权企业应当按照有关规定向证券交易所和证券登记结算机构办理股份转让和过户登记手续。

第十五条股权企业完成上述变更后,被投资企业应凭以下文件向审批机关申请换发《外商投资企业批准证书》(在备注栏加注“股权出资已缴付”字样)。

(一)股权企业股权变更的说明;

(二)股权企业股权变更后的《企业法人营业执照》及复印件;

(三)经依法设立的验资机构出具的股权出资验资证明;

(四)股权企业在股权变更后仍为外商投资企业的,还应提交变更后的《外商投资企业批准证书》及复印件;

(五)股权企业为非外商投资企业但其经营范围涉及《外商投资产业指导目录》限制类领域的,还应提交省级审批机关关于外商投资企业境内再投资的批复文件。

第十六条涉及境内上市公司的股权出资应符合国家证券监管、证券交易、证券登记结算等有关规定。

外国投资者以股权企业的股权作为对价参与境内上市公司定向发行或协议转让股份,应同时适用《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》。商务部按照有关规定出具原则批复函,股权企业可按照本规定第十二条、第十三条的规定,凭原则批复函办理股权企业的备案、审批等变更手续,以及办理定向发行或协议转让手续。在交易完成后,上市公司到商务部领取《外商投资企业批准证书》,并凭该批准证书到工商行政管理部门办理变更登记。

第十七条股权出资被投资企业的审批机关应将批准文件分别抄送被投资企业所在地工商、税务、海关、外汇等部门;股权出资人为境内投资者的,应抄送股权出资人所在地的税务主管部门。

第十八条在办理被投资企业外债登记和进口免税额度时,应以被投资企业扣除股权出资部分的注册资本所确定的投资总额进行核定。

第十九条股权出资应当符合国家有关税收管理的规定。

第二十条股权出资涉及企业国有产权和上市公司国有股权管理事项的,应当遵守国有资产管理的相关规定。

第二十一条验资机构在出具验资证明时,应向被投资企业所在地外汇管理部门进行验资询证。

第二十二条股权出资涉及《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》规定的有关情形的,应由外国投资者按照相关规定提出并购安全审查申请。

股权出资属于外国投资者并购境内企业情形的,除适用本规定外,还应遵守《关于外国投资者并购境内企业的规定》。

第二十三条涉及外商投资性公司的股权出资应符合外商投资举办投资性公司的相关规定。

第二十四条境内投资者以外商投资企业的股权向内资企业出资的,应符合本规定第四条关于股权出资条件的规定。

第二十五条外国投资者以境内企业的股权作为对价换取其他投资者持有的境内企业股权,应参照本规定关于股权出资条件、股权评估等有关规定,并遵守《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》、《关于外国投资者并购境内企业的规定》等规定。

第二十六条涉及台港澳侨投资企业的股权出资行为参照本规定管理。

第二十七条本规定由商务部负责解释。